C. Giải quyết tranh chấp bằng trọng tà
2. Thuận lợi và hạn chế của trọng tài giải quyết tranh chấp đầu tư quốc tế
thành lập năm 1967, dưới sự bảo trợ của Ngân hàng thế giới, có chức năng giải quyết tranh chấp ISDS và nhận được nhiều sự chú ý. Các Quy tắc Trọng tài ICSID và các Quy tắc UNCITRAL là các Quy tắc được sử dụng phổ biến nhất trong trọng tài đầu tư. Các quốc gia thành viên và nhà đầu tư nước ngoài thường xác định ‘khoản đầu tư’ được đưa vào giải quyết tranh chấp theo quy định của BIT và các IIA khác. Theo các Quy tắc trọng tài khác như UNCITRAL, ICC, SCC, định nghĩa về đầu tư chỉ cần đáp ứng quy định trong BIT hoặc trong IIA, nhưng một tranh chấp về đầu tư muốn được giải quyết theo ICSID bắt buộc phải thỏa mãn quy định trong cả BIT lẫn Công ước ICSID. Việc kiểm tra liệu một ‘khoản đầu tư’ có được giải quyết theo ICSID hay không, thường được gọi là ‘bài kiểm tra kép’ (‘double barreled’ test) hay ‘cách tiếp cận ổ khoá kép’ (‘double keyhole approach’).7 Hiện nay, đa số các tranh chấp đầu tư đều được giải quyết bằng cơ chế này. Điều 25(1) Công ước ICSID quy định:
Thẩm quyền của Trung tâm sẽ mở rộng cho bất kỳ tranh chấp pháp lý nào phát sinh trực tiếp từ khoản đầu tư, giữa một bên ký kết (hoặc bất kỳ cơ quan hoặc cơ quan nào của một bên ký kết được xác định là Nhà nước) và công dân của bên ký kết kia, nếu các bên tranh chấp thỏa thuận đồng ý bằng văn bản về việc chấp nhận thẩm quyền giải quyết tranh chấp của Trung tâm và gửi đến Trung tâm này. Khi các bên thoả thuận chấp nhận thẩm quyền của trọng tài, thì khơng một bên nào được phép tự ý rút lại thỏa thuận của mình.8
Hầu hết các IIA đều quy định phương thức trọng tài quốc tế, như: cho phép sử dụng trọng tài ICSID, hoặc trọng tài sử dụng quy tắc của UNCITRAL. Một số hiệp định còn cho phép đưa tranh chấp đến các tổ chức trọng tài khác, như: Phòng Thương mại Stockholm hoặc Phòng Thương mại Quốc tế (ICC).
7 Christoph Schreuer, ‘Travelling the BIT Route: Of Waiting Periods, Umbrella Clauses and Forks in the Road’, 5 J. World Investments & Trade Law 231 (2004); K. Yannaca-Small, ‘Definition Forks in the Road’, 5 J. World Investments & Trade Law 231 (2004); K. Yannaca-Small, ‘Definition of “Investment”: An Open-ended Search for A Balanced Approach’, in Arbitration under International Investment Agreements: A Guide to the Key Issues 249-50 (2010).
8 Công ước giải quyết tranh chấp đầu tư giữa nhà nước và cơng dân nước ngồi, Điều 25, ký ngày 18/3/1965, 17 UST. 1270 (có hiệu lực ngày 14/10/1966), http:// icsid.worldbank.org/ ngày 18/3/1965, 17 UST. 1270 (có hiệu lực ngày 14/10/1966), http:// icsid.worldbank.org/ ICSID/ICSID/RulesMain.jsp) [sau đây gọi là ‘Công ước ICSID’].
2. Thuận lợi và hạn chế của trọng tài giải quyết tranh chấp đầu tư quốc tế quốc tế