IV. Thảo luận tự do
B/ Dự thảo Nghị định Quy định đấu giá quyền khai thác khoáng sản
GÓP Ý DỰ THẢO QUY ĐỊNH ĐẤU GIÁ QUYỀN KHAI THÁC KHOÁNG SẢN
Tháng 04 năm 2011
Duane Morris LLC
1. Đối tượng không được tham gia đấu giá: phạm vi hạn chế cần được mở rộng để bao quát cả các công ty/tổ chức có liên quan mà các đối tượng quy định tại Điều 9 tham gia.
2. Lựa chọn tổ chức, cá nhân tham dự: Điều 36 của Luật Khoáng sản chỉ quy định về cách thức chung để lựa chọn nhà đầu tư thăm d khoáng sản ở khu vực không đấu giá quyền khai thác khoáng sản. Không có quy định chi tiết nào của Điều 36 giúp xác định việc đánh giá, lựa chọn tổ chức/cá nhân tham dự phiên đấu giá, do vậy Điều 36 nên được loại bỏ khỏi mục b Điều 16.2 của dự thảo.
Góp ý: theo dự thảo, các nhà đầu tư nước ngoài chưa thành lập doanh nghiệp liên doanh/doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam sẽ không đạt yêu cầu được lựa chọn để tham dự phiên đấu giá. Điều này đồng nghĩa với việc các nhà đầu tư nước ngoài trước tiên phải thành lập doanh nghiệp liên doanh/100% vốn đầu tư nước ngoài và dùng doanh nghiệp mới thành lập này để đăng k tham dự phiên đấu giá. Ngoài việc phải thực hiện các thủ tục thành lập tốn nhiều thời gian và chi phí, nếu không giành chiến thắng, các nhà đầu tư nước ngoài phải gánh chịu cả rủi ro về việc doanh nghiệp mới thành lập này trở nên vô ích và phải ngay lập tức thực hiện các thủ tục giải thể cũng tốn nhiều thời gian và chi phí.
Các khu vực đấu giá quyền khai thác khoáng sản bao gồm cả các khu vực đã thăm d và chưa thăm d ; và Luật Khoáng sản cho phép nhà đầu tư nước ngoài được thực hiện việc thăm d khoáng sản mà không cần thành lập pháp nhân tại Việt Nam (chỉ thông qua văn ph ng đại diện hoặc chi nhánh tại Việt Nam. Do đó, ít nhất nên cho phép các nhà đầu tư nước ngoài được trực tiếp tham gia đấu giá tại các khu vực chưa thăm d khoáng sản.
3. Thời hạn thông báo việc đấu giá:
o Điều 14 quy định việc đấu giá phải được thông báo 30 ngày trước ngày tổ chức phiên đấu giá. Điều 21.1 yêu cầu việc thông báo phải được thực hiện không ít hơn 10 ngày trước khi phát hành hoặc nhận hồ sơ mời đấu giá.
o Các thời hạn khác:
- Thời hạn hết hạn nộp hồ sơ không quá 90 ngày kể từ ngày thông báo (Điều 21.2);
- Thời hạn đánh giá, lựa chọn hồ sơ tham gia đấu giá không quá 30 ngày kể từ ngày hết hạn nộp hồ sơ (Điều 21.3);
- Tổ chức/cá nhân được lựa chọn tham gia đấu giá phải nộp tiền đặt trước không ít hơn 07 ngày trước khi tổ chức phiên đấu giá (Điều 5.5);
- Phiên đấu giá phải được tổ chức trong thời hạn không quá 15 ngày kể từ ngày kết thúc việc đánh giá, lựa chọn hồ sơ (Điều 21.4)
Góp ý: không hề có quy định về thời gian tối thiểu cho việc nhận (nộp) hồ sơ hay thời gian đánh giá/lựa chọn hồ sơ (tổ chức/cá nhân tham gia). Do đó, theo bản dự thảo hiện nay các nhà đầu tư chỉ có dưới 30 ngày để chuẩn bị và nộp hồ sơ đăng k tham gia đấu giá. Bên cạnh đó, với việc yêu cầu phải nộp tiền đặt trước không chậm hơn 07 ngày trước ngày tổ chức phiên đấu giá, trên thực tế thời gian chuẩn bị và nộp hồ sơ tối đa chỉ có thể là 23 ngày.
Trên thực tiễn, các nhà đầu tư nước ngoài không thể thành lập doanh nghiệp liên doanh/100% vốn đầu tư nước ngoài trong lĩnh vực khoáng sản chỉ vòng 23 ngày. Do vậy, các quy định về thời hạn, cũng như các điều kiện áp dụng với việc lựa chọn tổ chức tham gia đấu giá phải được xem xét lại để đảm bảo nhà đầu tư nước ngoài có nhiều quyền hơn trong việc tham gia đấu giá. 4. Thủ tục đấu giá: Hội đồng Đấu giá sẽ quyết định bước giá, tuy nhiên bước giá không phù hợp
với hình thức đấu giá theo dự thảo này:
Dự thảo vạch ra quy trình đấu giá theo hình thức “Đấu giá kín và lựa chọn giá cao nhất” trong đó mỗi v ng đấu giá gồm 2 bước: (i) người tham gia quyết định và tiến hành đặt giá (kín) (dựa trên giá khởi điểm); và (ii) Hội đồng Đấu giá thu thập các phiếu đặt giá, kiểm tra và thông báo các giá đã đặt và mức giá cao nhất. Trong trường hợp có từ 2 mức giá cao nhất bằng nhau, vòng đấu giá tiếp theo sẽ được tổ chức với giá khởi điểm mới là mức giá cao nhất của vòng liền trước. Trong trường hợp sau 3 vòng liên tiếp vẫn có nhiều mức giá cao nhất bằng nhau, phiên đấu giá sẽ được quyết định bằng hình thức bốc thăm (giữa những người trả giá cao nhất).
Góp ý: Nếu bước giá được áp dụng và khu vực đấu giá là khu vực thu hút nhiều nhà đầu tư, sẽ có khả năng lớn là các nhà đầu tư đều trả mức giá cao nhất trong phạm vi bước giá cho phép. Do số v ng đấu giá nhiều nhất chỉ có thể là 3 v ng, sau 3 v ng phiên đấu giá rất có thể sẽ bị “chuyển” sang hình thức bốc băm và hình thức này có thể dẫn bị lạm dụng trong một vài trường hợp nhất định.
Do đó, mô hình đấu giá không nên áp dụng bước giá. 5. Chuẩn bị hồ sơ đăng k tham gia đấu giá:
o Nên bao gồm ĐKKD HOẶC Giấy chứng nhận đầu tư – để ghi nhận một cách rõ ràng quyền của các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được tham gia đấu giá;
o Hồ sơ về năng lực kinh nghiệm của nhà đầu tư: nguyên tắc “nhìn xuyên qua” cần được áp dụng để đánh giá năng lực kinh nghiệm của nhà đầu tư nước ngoài/người tham gia đấu giá (xem các góp ý về dự thảo hướng dẫn thực hiện Luật Khoáng sản).
6. Giấy tờ của người tham dự phiên đấu giá: nên yêu cầu giấy chứng minh nhân dân HOẶC hộ chiếu (do các nhà đầu tư nước ngoài/có vốn đầu tư nước ngoài thường lựa chọn cử người đại diện là người nước ngoài).
7. Không triển khai dự án: Trong trường hợp người trúng đấu giá không tuân thủ các nghĩa vụ quy định tại Điều 7.2, dẫn tới việc dự án thăm d /khai thác khoáng sản không được triển khai trên khu vực đã đấu giá, liệu có cơ chế nào để rút lại quyền khai thác khoáng sản đã cấp và đưa khu vực đó ra đấu giá lại?
Góp : trong trường hợp người trúng đấu giá không tuân thủ các nghĩa vụ tại Điều 7.2 trong vòng 12 tháng, quyền khai thác đã cấp phải được rút lại và khu vực đó phải được tổ chức đấu giá lại.
Góp ý Dự thảo Nghị định Đấu giá quyền khai thác Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam, 05/2011