4. Cơ sở lý thuyết, câu hỏi nghiên cứu, giả thuyết nghiên cứu đặt ra khi nghiên cứu đề tà
1.7.1.Pháp luật Hợp chủng quốc Hoa Kỳ
Pháp luật của Hợp chủng quốc Hoa Kỳ được lựa chọn để nghiên cứu với lý do
đây là một trong những quốc gia điển hình của hệ thống pháp luật Anh- Mỹ. “Nếu
như hơn một thế kỷ trước, trong hệ thống thông luật, người Anh thường tự hào cho rằng chính họ là những người cung cấp chủ yếu các học thuyết và quy tắc pháp lý về công ty thì nửa thế kỷ trở lại đây, vai trò này đã bị mất vào tay người Mỹ” [9]. Với nền kinh tế phát triển hàng đầu thế giới, các công ty của Mỹ dựa trên cơ cấu sở hữu phân tán và hệ thống pháp luật doanh nghiệp của Mỹ hướng tới việc bảo vệ các cổ đông.
Luật công ty ở Mỹ do Quốc hội các bang ban hành. Mặc dù chính sách và pháp luật thương mại của Mỹ rất thống nhất, nhất là trong lĩnh vực thương mại giữa các bang, thương mại quốc tế, ngân hàng, chứng khoán ... song hình thức tổ chức kinh doanh được Chính quyền Liên bang trao cho chính quyền các Bang. Chính vì vậy, việc đăng ký thành lập doanh nghiệp, loại hình doanh nghiệp hợp có sự khác nhau có khi rất lớn giữa các bang, đặc biệt là ở bang Delaware, nơi pháp luật về doanh nghiệp được coi là thoáng nhất. Theo Hiến pháp của Mỹ thì công ty có thể thành lập theo luật pháp của bất kỳ bang nào mà không phụ thuộc vào trụ sở hoặc nơi tiến hành hoạt động kinh doanh [28]. Luật công ty bang Delaware không quy định khái niệm người có liên quan của công ty và giao dịch với người có liên quan. Tuy vậy, luật công ty bang Delaware đề cao nghĩa vụ của giám đốc công ty và kiểm soát loại giao dịch này với ý nghĩa là giao dịch dễ phát sinh tư lợi, gây thiệt hại cho công ty.
Theo Đoạn 144 Luật công ty của bang Delaware thì hợp đồng giữa công ty với (i) giám đốc hoặc (ii) những người quản lý công ty hoặc (iii) với công ty khác, thành viên khác, tổ chức khác mà trong đó giám đốc hoặc người quản lý công ty có lợi ích tài chính sẽ bị vô hiệu hoặc bị vô hiệu vì lý do giám đốc hoặc người quản lý có mặt hoặc tham gia vào cuộc họp thông qua hợp đồng, giao dịch, hoặc vì lý do phiếu bầu của giám đốc hoặc người quản lý đó được tính đến để thông qua giao dịch. Trừ 3 trường hợp:
Thứ nhất, sự thật về mối quan hệ hoặc lợi ích của giám đốc hoặc người quản lý và về hợp đồng, giao dịch đã được công khai và các thành viên trong Ban giám
đồng được thông qua bởi đa số các giám đốc không có lợi ích mặc dù số giám đốc không có lợi ích là không đủ phiếu bầu để giao dịch được thông qua.
Thứ hai, sự thật về mối quan hệ hoặc lợi ích của giám đốc hoặc các thành viên quản lý và hợp đồng, giao dịch là công khai hoặc được biết đến trong các cổ đông có thẩm quyền thông qua và giao dịch, hợp đồng được các cổ đông thông qua một cách có thiện chí, trung thực.
Thứ ba, hợp đồng hoặc giao dịch là công bằng đối với công ty vào thời gian nó được thông qua hoặc soạn thảo bởi ban giám đốc hoặc các cổ đông.
Các giám đốc có lợi ích có thể được tính đến trong việc quyết định số đại diện tại cuộc họp Ban giám đốc có thẩm quyền thông qua hợp đồng hoặc giao dịch đó [53].
Theo Luật công ty của bang Delaware, quyền điều hành công ty được giao cho Ban giám đốc (Board of Directors). ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn các thành viên của Ban giám đốc (thường từ ba đến hai chục thành viên). Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào tay Ban giám đốc, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc Điều lệ công ty quy định phải thuộc về ĐHĐCĐ. Việc quyết định giao dịch giữa công ty với giám đốc công ty do chính Ban giám đốc quyết định. Không chỉ kiểm soát giao dịch giữa công ty với giám đốc công ty, Luật công ty của bang Delaware còn kiểm soát cả giao dịch giữa công ty với các công ty mà giám đốc có lợi ích tài chính.
Nếu như Luật Công ty là luật của các bang thì Luật Chứng khoán của Mỹ lại là luật liên bang. Theo quy định của luật chứng khoán Mỹ (Securities Exchange Act), mục 404 quy định về giao dịch giữa công ty với người có liên quan của công ty niêm yết thì giao dịch giữa công ty với người có liên quan của công ty được xác định là giao dịch có giá trị lên tới 120.000 USD và trong đó bên liên quan có lợi ích trực tiếp hoặc gián tiếp từ giao dịch. [34]
Người có liên quan gồm có:
(i) giám đốc hoặc các thành viên điều hành khác (executive officers); thành viên gia đình của giám đốc và các thành viên gia đình gồm có: con, con riêng, bố mẹ đẻ, bố mẹ kế, bố mẹ vợ (chồng), anh, chị, em ruột, vợ, chồng, bất kỳ người nào ở chung nhà với giám đốc hoặc thành viên điều hành (trừ chủ nhà và người giúp việc nhà);
(ii) người sở hữu chứng khoán của công ty niêm yết, chiếm hơn 5% của bất kỳ loại chứng khoán nào và những thành viên trong gia đình người đó (tương tự những thành viên trong gia đình giám đốc)
Tìm hiểu lịch sử các quy định pháp luật điều chỉnh về giao dịch giữa công ty với người có liên quan ở Mỹ cho thấy pháp luật về công ty của Mỹ đã từng cấm giao dịch giữa công ty với người quản lý và giám đốc. Nhưng các quy định pháp luật cấm đoán giao dịch này nhấn mạnh một truyền thống chính trị- pháp lý hơn là một phương tiện để bảo vệ nhà đầu tư và thúc đẩy phân phối của cải trong xã hội. Do đó, các quy định cấm đoán này đã không ngăn cản phân phối lại tài sản. Trên thực tế, việc cấm đoán giao dịch giữa công ty với người có liên quan còn làm mất đi nhiều giao dịch có lợi ích cho doanh nghiệp [40, tr.229]. Gợi ý này đã khiến cho các nhà lập pháp Mỹ cho phép giao dịch giữa công ty với người có liên quan. Luật công ty của Mỹ đã quy định giao dịch giữa công ty với người có liên quan là đối tượng
điều chỉnh của pháp luật. Sự thay đổi trong quy định pháp luật về điều chỉnh giao
dịch giữa công ty với người có liên quan phản ánh một quan điểm là một giao dịch nếu được kiểm soát chặt chẽ để không bị lợi dụng là cần thiết cho các bên tham gia giao dịch.
Kinh nghiệm của Mỹ đã cho thấy có hai điều kiện mà giao dịch giữa công ty với người có liên quan được thông qua và vẫn có hiệu lực, đó là (i) công khai theo trình tự, thủ tục và đề cao tính thiện chí, trung thực dù không đủ phiếu bầu được thông qua; (ii) công khai và công bằng về giá dù có sự tham gia bỏ phiếu của giám đốc có lợi ích dù có sự tham gia bỏ phiếu của giám đốc có lợi ích. Ngoài ra, là quốc gia có thị trường chứng khoán phát triển với cơ cấu sở hữu phân tán, Mỹ đã xác
định cổ đông sở hữu 5% cổ phần của công ty niêm yết được coi là cổ đông lớn và
phải kiểm soát khi công ty xác lập giao dịch với cổ đông này. Đây cũng là hướng tham khảo cho pháp luật về chứng khoán của Việt Nam khi quy định về kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan.