4. Cơ sở lý thuyết, câu hỏi nghiên cứu, giả thuyết nghiên cứu đặt ra khi nghiên cứu đề tà
1.3.1.3. Các quy định pháp luật về giám sát giao dịch giữa công ty với người có liên quan
hoặc Ban giám đốc/HĐQT được lý giải như sau:
Thứ nhất, cần có sự thông qua của ĐHĐCĐ hoặc HĐTV. Các giao dịch giữa công ty với người có liên quan ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của công ty và của các thành viên, cổ đông trong công ty. Giao dịch này phải được chính những người chủ sở hữu của công ty quyết định. Sự đồng ý của những người chủ sở hữu của công ty thông qua HĐTV hay ĐHĐCĐ chính là sự đảm bảo quyền của chủ sở hữu công ty. Tuy nhiên, quy định này lại bị chỉ trích là tốn kém, không thực tế và phiền hà [47, tr.7], đặc biệt là đối với các CTCP đại chúng.
Thứ hai, chỉ cần có sự đồng ý của Ban giám đốc/HĐQT là đủ để cho hợp đồng có hiệu lực. Ý kiến này xuất phát từ cơ chế đại diện. HĐQT là cơ quan đại diện của công ty do đó, sự đồng ý của Ban giám đốc đối với các giao dịch giữa công ty với người có liên quan là đủ. Để giải quyết vấn đề này thì pháp luật các nước khác nhau có cách xử lý khác nhau. Thông thường, pháp luật quy định khi giao dịch đạt đến một giá trị nào đó thì thông qua ĐHĐCĐ hoặc Ban giám đốc.
Để loại bỏ xung đột lợi ích, luật còn tiếp cận để điều chỉnh nguyên tắc bỏ phiếu
thông qua giao dịch. Những người có lợi ích liên quan không được bỏ phiếu quyết định việc thiết lập giao dịch này. Đây là những người có lợi ích từ việc thực hiện hợp đồng do đó để đảm bảo tính công bằng thì không tính đến số phiếu của họ. Các giám đốc hoặc thành viên HĐQT hoặc cổ đông có lợi ích liên quan không được sử dụng lá phiếu của mình để thông qua giao dịch. Trừ hệ thống pháp luật của Mỹ vẫn có thể cho phép giám đốc có lợi ích liên quan được bỏ phiếu vì nước này tiếp cận giao dịch theo hướng công khai và công bằng đối với công ty tại thời điểm thông qua.
1.3.1.3. Các quy định pháp luật về giám sát giao dịch giữa công ty với người có liên quan có liên quan
Việc thực hiện các biện pháp nhằm kiểm soát giao dịch chỉ có hiệu quả khi luật đưa ra cơ chế giám sát hiệu quả. Thông qua việc luật hóa các cơ quan giám sát việc thực hiện quy trình kiểm soát giao dịch giữa công ty với người có liên quan. Phụ thuộc vào cấu trúc quản trị công ty của các nước khác nhau mà pháp luật về công ty của nước đó quy định về cơ quan thực hiện việc giám sát giao dịch này khác nhau.
Các công ty có cấu trúc hội đồng một tầng, việc quản trị điều hành công ty do một cơ quan đảm nhận là Ban giám đốc do ĐHĐCĐ bầu ra, không có một cơ
quan nào chuyên trách thực hiện việc giám sát những người quản lý điều hành công ty. Tuy nhiên, vẫn có sự tách bạch chức năng quản lý điều hành với chức năng giám sát trong các thành viên ban giám đốc, nghĩa là các giám đốc điều hành thì chuyên trách việc quản lý kinh doanh còn các thành viên không điều hành thì có quyền và nghĩa vụ giám sát hoạt động kinh doanh [45, tr.3]. Các giao dịch giữa công ty với người có liên quan được giám sát bởi các giám đốc không điều hành.
Các công ty có cấu trúc quản trị hai tầng thì có sự tách biệt chức năng quản lý và chức năng giám sát là hai cơ quan riêng biệt là HĐQT và Ban kiểm soát. Do đó, việc giám sát các giao dịch giữa công ty với người có liên quan sẽ do Ban kiểm soát đảm nhiệm.
