dịu những nỗi đau của người bị thiệt hại. Do đó, BTTH chỉ là một trong những biện pháp mà người bị tổn thất về tinh thần có thể yêu cầu tịa án áp dụng. Ngồi ra, cịn có các biện pháp như cải chính cơng khai, xin lỗi, và đây được xem là một trong những cách thức hiệu quả để khơi phục phần nào danh dự, uy tín, nhân phẩm mà người bị thiệt hại đã gánh chịu. Như vậy, khơng thể địi hỏi khoản tiền bồi thường cho tổn thất tinh thần phải đầy đủ, vì trong nhiều trường hợp, người bị thiệt hại chỉ cần được xin lỗi, cải chính cơng khai nếu bị xâm phạm về tinh thần.
Thứ ba, có ý kiến có rằng, tổn thất về tinh thần là tổn thất
không thể nào hồi phục được, cũng khơng thể tính ra thành tiền được. Do đó, hình thức BTTH cho loại thiệt hại là tổn thất tinh thần thường được tính tốn và được quy ra một khoản tiền tương đương trong đa số các trường hợp chẳng qua là dấu ấn cịn sót lại của một chế tài trừng phạt áp dụng đối với người gây thiệt hại thì đúng hơn là nhằm mục đích BTTH83. Bởi lẽ, khơng thể nào quan niệm, khi có một khoản tiền bồi thường thì nỗi đau của người bị thiệt hại sẽ vơi đi phần nào đó được. Ngồi ra, khoản tiền bồi thường trong trường hợp này cịn có thể đóng vai trị như một biện pháp giáo dục nhằm ngăn chặn những hành vi trái pháp luật có thể xảy ra trong tương lai. Như vậy, ngồi việc đóng vai trị như một biện pháp an ủi, xoa dịu nỗi đau về tinh thần cho người bị thiệt hại, thì khoản tiền bồi thường này cịn được thể hiện như một biện pháp trừng phạt hay giáo dục, và vì thế, khơng thể áp dụng nguyên tắc bồi thường đầy đủ trong trường hợp này được.
Thứ tư, căn cứ ấn định mức bồi thường thiệt hại vật chất và bồi
thường tổn thất tinh thần là khác nhau. Trong trường hợp thiệt hại vật chất, nguyên đơn chứng minh mình đã chịu thiệt hại dựa trên các căn cứ: tổng thiệt hại vật chất tính bằng tiền cộng với khoản lợi nhuận mà bị đơn đã thu được do thực hiện hành vi xâm phạm, nếu khoản lợi nhuận bị giảm sút của nguyên đơn chưa được tính vào tổng thiệt hại vật chất; giá chuyển giao quyền sử dụng đối tượng QTG với giả định bị đơn được nguyên đơn chuyển giao quyền sử dụng đối tượng đó theo hợp đồng sử dụng đối tượng QTG trong phạm vi tương ứng với hành vi xâm phạm đã thực hiện. Nói cách khác, mức bồi 83 Nguyễn Văn Huy, tlđd (63), tr. 5.
thường thiệt hại vật chất được tính dựa trên cơ sở thiệt hại thực tế, do đó cần phải có sự bồi thường đầy đủ và tồn bộ. Khì nào mà khơng thể xác định được mức thiệt hại theo căn cứ trên thì mới áp dụng biện pháp tính mức bồi thường thiệt hại theo luật định với hạn mức không quá 500 triệu đồng. Ngược lại, do bản chất không thể đong đếm hay xác định chính xác được của tổn thất tinh thần, nên loại bồi thường này chỉ có thể được xác định dựa trên biện pháp bồi thường thiệt hại theo luật định trong giới hạn từ 5 triệu đến 50 triệu tùy vào mức độ thiệt hại. Biện pháp bồi thường thiệt hại theo luật định ở Việt Nam và nhiều nước trên thế giới khởi nguồn từ mục đích là đền bù và răn đe, được áp dụng trong trường hợp khơng có chứng cứ, khơng thể chứng minh được84. Do đó, khơng thể áp dụng ngun tắc bồi thường đầy đủ và toàn bộ đối với yêu cầu bồi thường tổn thất tinh thần được.
Như đã phân tích, mặc dù trách nhiệm bồi thường tổn thất tinh thần nói chung, bồi thường tổn thất tinh thần do xâm phạm QTG nói riêng là một loại trách nhiệm BTTH ngồi hợp đồng, nhưng khơng phải tất cả các nguyên tắc áp dụng do BTTH ngoài hợp đồng sẽ đồng thời được áp dụng cho bồi thường tổn thất tinh tình, bởi vì tính chất đặc biệt, khó định lượng, khó đo đếm của nó.
(ii) Lỗi được áp dụng để ấn định mức bồi thường:
Trách nhiệm BTTH ngồi hợp đồng hiện nay khơng đề cập đến yếu tố lỗi, hay nói cách khác, nghĩa vụ bồi thường khơng phụ thuộc vào việc bên vi phạm có lỗi hay khơng85. Pháp luật dân sự cho phép người chịu trách nhiệm BTTH được giảm mức bồi thường trong một số trường hợp nhất định, và lỗi là một căn cứ được xem xét để giảm mức bồi thường. Cụ thể, mức bồi thường có thể giảm khi: khơng có lỗi hoặc lỗi vơ ý và thiệt hại quá lớn so với khả năng kinh tế của mình86. Như vậy, theo BLDS 2015, lỗi được xác định là một căn cứ để xem xét mức bồi thường, tuy nhiên, chủ thể xâm phạm vẫn có trách nhiệm BTTH ngay cả trong trường hợp người này khơng có lỗi. Đối 84 Pamela Samuelson, Phil Hill và Tara Wheatland (2013), “Statutory Damages: A Rarity in
Copyright Laws Internationally, But For How Long?”, 60 J. Copyright Soc’y U.S.A, tr. 3.