1. Ðại diện cho người chưa thành niên
1.1. Gíám hộ đối với người chưa thành niên
1.1.1.1. Người giám hộ
Điều kiện về nhân thân. Theo BLDS Điều 60, cá nhân có đủ các điều kiện sau đây thì có thể làm người giám hộ:đủ 18 tuổitrở lên; có đủnănglực hành vi dân sự; có tư cách đạo đức tốt, không phải là người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc là ngườibịkết án nhưng chưa được xố án tích về một trong các tội cố ý xâm phạm, tính mạng, sức khoẻ, danh dự, nhân phẩm, tài sản của người khác63; có điều kiện cần thiết bảođảmthực hiện việc giám hộ (Ðiều 69)64
.
Luật khơng có quy định gì vềđiềukiệnđặt ra đốivới tổchức làm giám hộ; tuy nhiên, đónhất
62 Giữa người giám hộ và người cử giám hộ cũng khơng thể có một thoả thuận về việc trả thù lao cho công tác
giám hộ; bởi, suy cho cùng, người cử giám hộ khơng có quyền định đoạt tài sản của người được giám hộ dưới
hình thức dùng tài sản ấy trả thù lao cho người giám hộ.
63Đáng lý ra, nên cấm làm người giám hộ, một cách tổng quát, đối với người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự
hoặc bị phạt tù mà chưa được xố án, bất kể về tội gì. Suy cho cùng, người giám hộ phải trong sạch về mặt tư pháp thì mới xứng đáng đảm nhận tư cách đó: về mặt đạo lý, liệu một người phạm tội bn lậu có thể được cử làm giám hộ ?
64Điều kiện cần thiết, dù luật khơng nói rõ, có lẽ là điều kiện về tài sản. Thực khó hình dung một người khơng có khả năng thanh toán nợ nần của bản thân lại đi quản lý tài sản của người khác.
thiết phải là một tổ chức có thiên hướng hoạt động xã hội, chẳnghạn, Hội liên hiệpphụ nữ, Uỷ ban bảo vệ-chăm sóc trẻem,…;
Một người có thể làm giám hộ cho nhiều người chưa thành niên. Trái lại, một người chưa thành niên chỉ có thể được một người giám hộ trừ trường hợp giám hộ là ông, bà (Điều 58 khoản 4)65
.
Giám hộ đương nhiên và giám hộ được cử. Luật phân biệt người giám hộ đương nhiên và người giám hộ được cử. Việc cử giám hộ chỉ được tiến hành trong trường hợp khơng có giám hộ đương nhiên
Giám hộđương nhiên được pháp luậtchỉđịnh theo thứtự ghi nhậntại BLDS Điều 61. Cụthể, nếu ngườichưa thành niên có anh, chịđã thành niên, thì anh, chị cả là giám hộ đương nhiên; nếu anh, chị cả không đủ điều kiện để làm người giám hộ, thì anh, chị tiếp theo là giám hộ đương nhiên; nếu khơng có anh, chị hoặc anh, chị khơng đủ điều kiện làm người giámhộ, thì ơng, bà nội, ông bà ngoại là giám hộ đương nhiên;
Nếu khơng có giám hộđương nhiên, thì những người thân thích của đương sự cử một người trong số họ làm người giám hộ; nếu khơng có ai trong số những người thân thích đủ điều kiện làm người giám hộ, thì họ cóthểcửmộtngười khác làm người giám hộ;nếunhữngngười thân thích khơng cử được người giám hộ, thì UBND xã, phường, thị trấn (nơi người được giám hộ cư trú) có trách nhiệm cử người giám hộ hoặc đề nghị một tổchứcđảm nhậnviệc giám hộ66
. Luật khơng có quy định gì về thểthứccử người giám hộ: có thểchỉ cầnmột trong những người thân thích đề ra sáng kiến,người đượccử theo sáng kiếnđóđồng ý, là xong. Cầnnhấn mạnhrằng ngay cả trong trườnghợp giám hộ đương nhiên, thì việc giám hộ chỉ có giá trị một khi người giám hộ đồng ý nhận nhiệm vụ giám hộ67
. Song, có thể thừa nhận rằngsựđồng ý củangười giám hộ đương nhiên có thểđược ghi nhậnbằng một hành vi cụthể chứ không nhất thiết bằngsự bày tỏ ý chí rành mạch. Luật, về phần mình, chỉ quy định điều kiệnthủ tục đốivới giám hộđược cử.
Điều kiện thủ tục. Giám hộ đương nhiên, do bản chất, được thiết lập một khi các điều kiện nội dung có đủ; người giám hộ đương nhiên khơng cần có vănbản, cũng khơng phảiđăng ký tư cách giám hộcủa mình.
Trong các trường hợp khơng có giám hộ đương nhiên, việc cử người giám hộ phải được ghi nhậnbằngvăn bản, trong đó ghi rõ lý do cử người giám hộ, quyền và nghĩa vụcủangười giám hộ, tình trạng tàisản củangười này (Điều 64 khốn 1).
Luật khơng nói rõ ai là người phải lập văn bản và nội dung của văn bản phải như thế nào mới coi là hợp lệ. Tuy nhiên, trong logic của sự việc, chính người cửngười giám hộ phải tỏ ra mẫn cán trong việc này. Vả lại, do luật đòi hỏi việc cử người giám hộ phải đượcsựđồng ý của người này, hẳn sựđồng ý đócũng phảiđược ghi nhận trong vănbản cửngười giám hộ. Luật cũng khơng địi hỏi văn bản cử người giám hộ phải được đăng ký. Thế nhưng, theo Nghị định số 158 ngày 27/12/2005 của Chính Phủ Điều 30, thì việc giám hộ phải được đăng ký tại UBND xã nơi cư trú của người giám hộ hoặc nơi có trụ sở của cơ quan, tổ chức đảm nhận giám hộ. Điều khó hiểu là Nghị định chỉ đề cập trường hợp giám hộ được cử và khơng nói gì đến việc đăng ký giám hộđương nhiên.
Cũng theo Điều 30 Nghị định, người được cử làm giám hộ phải nộp giấy cử giám hộ. Trên thực tế, UBND còn yêu cầu các giấy tờ khác như CMND, khai sinh, hộ khẩu,… Trong thời hạn 5 ngày kểtừ ngày nhậnđủgiấytờhợplệ,nếu xét thấyviệc giám hộđủ điềukiện theo quy
65Ở nhiều nước, luật cho phép chỉđịnh nhiều người giám hộ cho một người.
66 Trước đây BLDS năm 1995 quy định rằng nếu khơng có người giám hộ đương nhiên thì UBND xã (phường,
thị trấn) nơingười được giám hộcư trú ĩphối hợp với các tổ chức xã hội tại cơ sở cửngười giám hộ hoặc đề nghị
tổ chức từ thiện đảm nhận việc giám hộ; nếu vẫn không cử được người giám hộ theo cách đó, thì UBND xã,
phường, thị trấn đề nghị cơ quan lao động, thương binh và xã hội nơi cư trú của người được giám hộ đảm nhận
trách nhiệm giám hộ. Các quy định chi tiết này đã không được người làm luật năm 2005 lấy lại.
67 Thực ra, luật chỉ đòi hỏi sự đồng ý của người giám hộ trong trường hợp giám hộ được cử (BLDS Điều 64
khoản 2). Tuy nhiên, trong điều kiện giám hộ là một cơng tác được thực hiện vì lợi ích của một người khác, sự đồng ý, tự nguyện của người giám hộ là cần thiết cho việc bảo đảm chất lượng của cơng tác đó
định của pháp luật, thì UBND đăng ký việc giám hộ. Trường hợp cần xác minh thời hạn này được kéo dài thêm không quá 5 ngày.
Khi đăng ký việc giám hộ, người cử giám hộ và người được cử làm giám hộ phải có mặt. Cán bộ tư pháp hộ tịch ghi vào sổ đăng ký giám hộ và quyết định công nhận việc giám hộ. Chủ tịch UNBD ký và cấp cho người giám hộ và người cử giám hộ mỗi bên một bản chính quyếtđịnh cơng nhậnviệc giám hộ.Bản sao quyếtđịnh công nhậnviệc giám hộđược cấp theo yêu cầu của người giám hộ và ngườicử giámhộ.
Trong trường hợp người được giám hộ có tài sản riêng, thì người cử giám hộ phải lập danh mục tài sản và ghi rõ tình trạng của tài sản đó, có chữ ký của người cử giám hộ và người được cử làm giám hộ. Danh mục tài sản được lập thành 3 bản, giao cho người cử giám hộ,ngườiđượccử làm giám hộ, và đểlưutại UBND.
Thực ra, không ai hiểu tại sao giám hộ đương nhiên thì khơng phải đăng ký, còn giám hộ được cử thì phải đăng ký theo một thủtục khá rườm rà. Đặc biệt, trong trường hợp giám hộ đương nhiên đối với người có tài sản thì vấn đề lập danh mục tài sản của người được giám hộkhông đượcđặt ra.
Vả lại, cả giám hộ đương nhiên và và giám hộ được cử đều có người giám sát việc giám hộ. Thế mà việc giám sát việc giám hộ lại không phải đăng ký, cả trong trường hợp việc giám hộ phải đăng ký. Kỳ lạ hơn nữa, là trong trường hợp người thân thích khơng cử được người giám sát việc giám hộ, thì UBND có trách nhiệm cử người giám sát: UBND làm thế nào cử người giám sát đối với người giám hộ đương nhiên, trong điều kiện giám hộ đương nhiên không đăng ký ? Cuối cùng, trong trường hợp UBND cử người giám sát, thì thủ tục cử người rasao, Nghịđịnh số 152 khơng nói rõ.
Có vẻ nhưngười làm luậtgặp khá nhiều lúng túng khi tìm cách hồn thiệnchế định dù khơng phảilà mới,nhưng ít được ápdụng trongthựctiễn,như chếđịnh giámhộ này.