Các quyền thƣơng mại rất rộng, bao gồm từ việc sản xuất, phân phối hàng hoá, thực hiện dịch vụ gắn liền với thƣơng hiệu, việc mở rộng kinh doanh kinh doanh, mở rộng phạm vi địa lý… cho đến việc nhƣợng lại quyền kinh doanh mà mình đang khai thác, tức là cho phép đối tƣợng khác đƣợc tham gia vào hệ thống kinh doanh của bên nhƣợng quyền. Quyền thƣơng mại, [6, khoản 6 Điều 3] bao gồm các quyền sau đây:
A, Quyền đƣợc bên nhƣợng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành cơng việc kinh doanh cung cấp hàng hố hoặc dịch vụ theo một hệ thống do bên nhƣợng quyền quy định và đƣợc gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thƣơng mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tƣợng kinh doanh, quảng cáo của bên nhƣợng quyền;
B, Quyền đƣợc bên nhƣợng quyền cấp cho bên nhận quyền sơ cấp quyền thƣơng mại chung;
C, Quyền đƣợc bên nhƣợng quyền thứ cấp cấp lại cho bên nhận quyền thứ cấp theo hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại chung;
D, Quyền đƣợc bên nhƣợng quyền cấp cho Bên nhận quyền quyền thƣơng mại theo hợp đồng phát triển quyền thƣơng mại.
Tùy từng đối tƣợng mà bên nhƣợng quyền sẽ trao cho đối tác của mình phạm vi quyền thƣơng mại đến đâu. Các quyền này sẽ quy định trong hợp đồng kèm theo các điều kiện riêng.
Cũng theo quy định của điều luật trên thì quyền thƣơng mại bao gồm có bốn cấp độ đƣợc liệt kê theo bốn mục nhỏ nêu trên. Cấp độ đầu tiên là quyền đƣợc tự mình tiến hành hoạt động kinh doanh cung cấp hàng hoá hoặc dịch vụ theo một hệ thống do bên nhƣợng quyền quy định đƣợc gắn liền với nhãn hiệu hàng hoá, tên thƣơng mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tƣợng kinh doanh, quảng cáo của bên nhƣợng quyền. Theo cấp độ này thì quyền thƣơng mại ở đây là quyền thƣơng mại cơ bản mà bên nhận quyền tiến hành công việc kinh doanh theo hệ thống mà bên nhƣợng quyền quy định. Hệ thống này bao gồm việc sử dụng thƣơng hiệu của bên nhƣợng quyền và sử dụng công thức kinh doanh. Bên nhận quyền đƣợc phân phối sản phẩm có gắn với nhãn hiệu hàng hố, đƣợc phép sử dụng tên nhãn hiệu (trade mark), thƣơng hiệu (trade name), biểu tƣợng (logo), khẩu hiệu (slogan) và phân phối sản phẩm hay dịch vụ của bên chủ thƣơng hiệu trong một phạm vi khu vực và thời gian nhất định. Đồng thời, tồn bộ các chuẩn mực của mơ hình kinh doanh đều phải tuyệt đối đƣợc giữ đúng theo sự quy định của bên nhƣợng quyền. Bên nhƣợng quyền sẽ chuyển giao kỹ thuật kinh doanh và công thức điều hành quản lý. Bên cạnh đó, bên nhận quyền sẽ đƣợc hƣởng các chính sách ƣu đãi áp dụng cho toàn bộ hệ thống kinh doanh nhƣợng quyền, các chƣơng trình khuyến mãi, tiếp thị, quảng cáo. Mối liên hệ và hợp tác giữa bên cấp và bên nhận quyền thƣơng mại phải rất chặt chẽ và liên tục. Bên nhận quyền thƣờng phải trả một khoản phí cho bên nhƣợng quyền, có thể là khoản phí trọn gói một lần để mua quyền thƣơng mại, có thể là một khoản phí hàng tháng dựa trên doanh thu, và cũng có thể bao gồm cả hai khoản phí kể trên. Tất cả tuỳ thuộc vào uy tín thƣơng hiệu, sự thƣơng lƣợng và chủ trƣơng của chủ thƣơng hiệu.
Quyền thƣơng mại chung, “là quyền do bên nhƣợng quyền trao cho bên nhƣợng quyền thứ cấp đƣợc phép cấp lại quyền thƣơng mại cho các bên nhận quyền thứ cấp. Bên nhận quyền thứ cấp không đƣợc phép cấp lại quyền thƣơng mại chung
đó nữa” [6, Điều 3]. Nghĩa là đây là một quyền đƣợc phép cấp lại cho bên thứ ba. Khi đó, bên nhận quyền ban đầu sẽ trở thành bên nhƣợng quyền, nhƣng là bên nhƣợng quyền thứ cấp, vì họ khơng phải là chủ thƣơng hiệu, không phải là ngƣời sáng tạo ra công thức kinh doanh ban đầu có thể “bán” đƣợc cho các bên khác. Quyền thƣơng mại chung này có thể đƣợc ghi trong hợp đồng NQTM ban đầu, hoặc có thể sau đó bên nhƣợng quyền cho phép bằng một văn bản khác hoặc ký hợp đồng bổ sung. Quyền thƣơng mại chung bao gồm quyền kinh doanh theo hệ thống nhƣợng quyền thƣơng mại, chỉ có điều khác là bên nhận đƣợc phép cấp lại quyền kinh doanh này cho bên khác mà thôi.
Cấp độ thứ ba là “quyền đƣợc bên nhƣợng quyền thứ cấp cấp lại cho bên nhận quyền thứ cấp theo hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại chung.” Bên nhƣợng quyền thứ cấp là bên nhận quyền ban đầu trong mối quan hệ với bên nhƣợng quyền ban đầu. Bên nhận quyền sẽ trở thành bên nhƣợng quyền thứ cấp nếu đƣợc phép cấp lại quyền thƣơng mại chung cho một bên khác. Theo cách hiểu của tác giả, cấp độ này đồng nghĩa với cấp độ thứ hai của quyền thƣơng mại.
Cấp độ thứ tƣ, là “quyền đƣợc bên nhƣợng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền thƣơng mại theo hợp đồng phát triển quyền thƣơng mại”. Phát triển quyền thƣơng mại đƣợc hiểu là bên nhƣợng quyền cho phép bên nhận quyền đựơc thành lập nhiều hơn một cơ sở của mình để kinh doanh theo phƣơng thức nhƣợng quyền thƣơng mại trong phạm vi một khu vực địa lý nhất định. Theo quan niệm phổ biến trên thế giới thì đây đƣợc coi là hình thức nhƣợng quyền thƣơng mại độc quyền phát triển khu vực (Master Area development Franchise). Theo đó, bên nhận quyền đƣợc phép chủ động tự mở thêm nhiều cửa hàng để kinh doanh trong phạm vi khu vực mình kiểm sốt. Để có đƣợc quyền này, bên nhận quyền thƣờng phải đáp ứng đƣợc các tiêu chuẩn rất khắt khe. Thứ nhất, phải am hiểu thị trƣờng trong khu vực mình dự định kinh doanh, bao gồm kiến thức về văn hoá, thị hiếu ngƣời tiêu dùng, tình hình bất động sản, các nguồn cung tiêu, các tổ chức tài chính, pháp luật … Thứ hai, có kinh nghiệm trong lĩnh vực dự định kinh doanh nhƣợng quyền, hoặc phải có kinh nghiệm thành cơng ở các ngành kinh doanh tƣơng tự. Thứ ba, có khả năng tài
chính lớn mạnh. Điều này cho phép đối tác có khả năng tự mở rộng cửa hàng kinh doanh, xây dựng hệ thống quản trị và điều hành cho cả khu vực. Thứ tƣ, tin tƣởng tuyệt đối vào mơ hình và hệ thống kinh doanh của bên nhƣợng quyền. Nếu khơng tin tƣởng thì khó có thể truyền đạt lại tính đồng bộ cho tồn thể các cửa hàng trong cả khu vực mình quản lý.
Nhƣ vậy, ta có thể hiểu cấp độ thứ nhất của quyền thƣơng mại chính là việc bên nhƣợng quyền cho phép bên nhận quyền kinh doanh theo hệ thống đã quy định của bên nhƣợng quyền và không đƣợc chuyển nhƣợng hay cấp lại quyền này cho bên nào khác. Cấp độ thứ hai là bên nhƣợng quyền cho phép bên nhận quyền đƣợc phép cấp lại quyền kinh doanh này cho bên thứ ba cũng dựa theo tiêu chuẩn và quy định của bên nhƣợng quyền ban đầu và bên thứ ba nhận quyền sẽ không đƣợc phép cấp tiếp quyền kinh doanh này cho bên nào. Cấp độ thứ ba theo cách quy định nhƣ trên thì đực hiểu đồng nghĩa với cấp độ thứ hai, tức là bên nhận quyền sơ cấp, hay bên nhƣợng quyền thứ cấp cấp lại quyền thƣơng mại cho bên khác. Cấp độ thứ tƣ là bên nhƣợng quyền cho phép bên nhận quyền đƣợc phép thành lập nhiều hơn một cơ sở của mình để kinh doanh theo phƣơng thức nhƣợng quyền thƣơng mại trong phạm vi một khu vực địa lý nhất định. Các cấp độ quyền này có thể đƣợc bên nhƣợng quyền cho phép ngay từ khi giao kết hợp đồng, cũng có thể chỉ cho phép một trong số các cấp độ, hoặc tất cả tuỳ thuộc vào đối tác ký hợp đồng nhƣợng quyền.
Theo [22,khoản 5 Điều 2], quyền thƣơng mại đƣợc định nghĩa nhƣ sau: “quyền thƣơng mại đƣợc hiểu là quyền đƣợc cấp bởi một bên (gọi là bên nhƣợng quyền) nhằm uỷ quyền hoặc yêu cầu bên khác (gọi là bên nhận quyền) tham gia vào việc bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ với danh nghĩa của chính mình trong một hệ thống đƣợc bên nhƣợng quyền chỉ định gồm bí quyết kỹ thuật và các hỗ trợ; quy định các yếu tố chủ yếu của cách thức thực hiện hoạt động kinh doanh theo quyền đƣợc nhƣợng; gồm sự kiểm soát hoạt động liên tục và đáng kể của bên nhƣợng quyền; và gắn liền với nhãn hiệu hàng hoá, nhãn hiệu dịch vụ, tên thƣơng mại hoặc khẩu hiệu do bên nhƣợng quyền chỉ định để nhận thù lao trực tiếp hoặc gián tiếp. Quyền này bao gồm:
(a) quyền đƣợc bên nhƣợng quyền chuyển cho bên nhƣợng quyền thứ cấp theo hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại sơ cấp;
(b) quyền đƣợc bên nhƣợng quyền thứ cấp chuyển cho bên nhận quyền thứ cấp theo hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại sơ cấp;
(c) quyền đƣợc bên nhƣợng quyền chuyển cho một bên khác theo thoả thuận phát triển.
Tại điều luật này cũng giải thích khái niệm quyền thƣơng mại sơ cấp, đƣợc hiểu là quyền đƣợc bên nhƣợng quyền chuyển cho một bên khác (bên nhƣợng quyền sơ cấp) để chuyển quyền thƣơng mại cho các bên thứ ba (các bên nhận quyền sơ cấp) (khoản 10 Điều 2). Còn hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại sơ cấp đƣợc hiểu là hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại đƣợc ký kết giữa bên nhƣợng quyền thứ cấp với bên nhận quyền thứ cấp căn cứ vào quyền thƣơng mại sơ cấp. (Khoản 16 Điều 2). Thoả thuận phát triển đƣợc hiểu là thoả thuận theo đó bên nhƣợng quyền cấp cho một bên khác quyền có đƣợc hơn một quyền thƣơng mại trong cùng một hệ thống quyền thƣơng mại để nhận thù lao trực tiếp hoặc gián tiếp. (Khoản 3 Điều 2).
Nhƣ vậy, ba cấp độ quyền thƣơng mại nêu trên cũng tƣơng tự nhƣ trong quy định của pháp luật Việt Nam. Bên nhận quyền cũng có thể nhận đƣợc một trong số các cấp độ quyền thƣơng mại, hoặc nhiều hơn tuỳ vào đối tác ký hợp đồng.
Theo thống kê của Hiệp hội Franchise quốc tế, lĩnh vực kinh doanh chủ yếu của hợp đồng thƣơng mại chủ yếu tập trung ở những nhóm hàng hố, dịch vụ sau đây:
- Khách sạn, nhà hàng; - Thức ăn nhanh; - Đồ uống; - Siêu thị, cửa hàng bán lẻ; - Dịch vụ; - Hàng thời trang; - Mỹ phẩm - Xe hơi….
Đó là những nhóm hàng hố, dịch vụ mà bí quyết kinh doanh thƣờng đƣợc tiêu chuẩn thành những công thức và tiêu chí cụ thể. Nhờ đó mà nó có thể dễ dàng nhƣợng quyền thƣơng mại theo những công thức chung của chủ thƣơng hiệu.
Những hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh có thể kể đến: vũ khí, súng đạn, …hoặc những hàng hoá, dịch vụ làm tổn hại đến truyền thống văn hố, tín ngƣỡng của dân tộc ta nhƣ các văn hố phẩm đồi truỵ, khơng lành mạnh…
Đối với hàng hoá, dịch vụ pháp luật quy định phải có điều kiện kinh doanh thì bên nhƣợng quyền cũng phải thoả mãn các điều kiện đó mới đƣợc phép kinh doanh. Đó là lĩnh vực nhƣ nhà hàng, khách sạn, dịch vụ ăn uống….
Đối với lĩnh vực hạn chế kinh doanh thì khi kinh doanh phải có sự cho phép của cơ quan có thẩm quyền về lĩnh vực mà họ quản lý.
Cần phân biệt đối tƣợng của hợp đồng NQTM là các quyền thƣơng mại chứ không phải là các đối tƣợng cụ thể gắn liền với sản phẩm, dịch vụ nhƣ nhãn hiệu hàng hoá, tên thƣơng mại, chỉ dẫn địa lý, bí quyết kinh doanh, cơng nghệ sản xuất sản phẩm. Các quyền thƣơng mại thƣờng gắn liền với một hệ thống kinh doanh bao gồm tổng hợp các yếu tố sản phẩm, dịch vụ, thƣơng hiệu( nhãn hiệu hàng hố, biểu tƣợng, biểu trƣng…), cơng nghệ sản xuất sản phẩm, quy trình cung cấp dịch vụ, tiêu chuẩn sản phẩm, dịch vụ, chiến lƣợng kinh doanh, chính sách khách hàng, kế hoạch đào tạo nhân viên, hệ thống lƣu trữ, chế độ kế tốn, kiểm tốn…
Nói cách khác, hệ thống kinh doanh trong khái niệm “nhƣợng quyền thƣơng mại” bao hàm toàn bộ các yếu tố phục vụ cho quá trình kinh doanh, từ công nghệ cho tới con ngƣời, từ tài sản vật chất cho tới phi vật chất, từ khi bắt đầu sản xuất cho tới lúc hoàn thiện sản phẩm, dịch vụ cung cấp cho thị trƣờng và cả công thức quản lý, điều hành hệ thống. Nói một cách hình tƣợng, NQTM chính là sự kết hợp giữa sức mạnh của hệ thống kinh doanh thành công của bên giao quyền thƣơng mại với óc kinh doanh và tài vận dụng của bên nhận quyền thƣơng mại. Tất nhiên, không phải bất cứ hệ thống kinh doanh của bên giao đều hồn hảo, ngƣợc lại có trƣờng hợp bên nhận quyền thƣơng mại lại có ý tƣởng xuất sắc hơn để cải thiện việc kinh doanh, và thực tế cũng đã cho thấy bên nhận quyền đã thành công hơn so với
phƣơng thức kinh doanh của bên nhận quyền do sự sáng tạo thêm của mình. Đó là trƣờng hợp của thƣơng hiệu cà phê Gloria Jean’s. Thƣơng hiệu này trƣớc tiên là của ngƣời Mỹ, sau đó đi vào thị trƣờng Úc bằng con đƣờng nhƣợng quyền phân phối sản phẩm. Doanh nhân Peter Irvine sau khi mua nhƣợng quyền sử dụng thƣơng hiệu độc quyền vào năm 1996 đã quyết định cải tiến và bổ sung mơ hình kinh doanh nguyên thuỷ của Gloria Jean’s là thay vì chỉ thuần tuý bán cà phê bột đƣợc cung cấp bởi chủ thƣơng hiệu, các quán cà phê mang thƣơng hiệu Gloria Jean’s tại Úc lại chú trọng phục vụ khách uống cà phê tại chỗ. Mơ hình này sau đó đã đƣợc tiếp tục nhân rộng khắp nƣớc Úc thơng qua hình thức nhƣợng quyền thƣơng mại và thành công đến nỗi các cửa hiệu cà phê Gloria Jean’s tại Mỹ cũng đã phải chuyển đổi mơ hình gốc của mình theo phiên bản của Úc.
Đối tƣợng của hợp đồng NQTM khác với đối tƣợng của quyền sở hữu trí tuệ. Đối tƣợng của hợp đồng NQTM là quyền thƣơng mại, còn đối tƣợng của quyền sở hữu trí tuệ là các khái niệm gắn liền với sản phẩm sáng tạo của con ngƣời, bao gồm cả hàng hoá nhƣ: nhãn hiệu hàng hoá, tên thƣơng mại, chỉ dẫn địa lý, bí mật kinh doanh, sáng chế, kiểu dáng công nghiệp … Quyền thƣơng mại bao giờ cũng gắn liền với nhãn hiệu hàng hoá. Ngồi nhãn hiệu hàng hố cịn có rất nhiều các yếu tố khác kiểu dáng, thiết kế, trang trí, bó quyết kinh doanh, bí quyết kỹ thuật… và có thể có các yếu tố liên quan đến cơng nghệ. Khi chuyển giao quyền thƣơng mại gắn liền với đối tƣợng của quyền sở hữu trí tuệ thì bên chuyển giao phải đảm bảo đƣợc yếu tố hợp pháp trong việc sử dụng các quyền sở hữu trí tuệ bằng cách đăng ký bảo hộ các đối tƣợng này. Vì nếu khơng, rất có thể các đối tƣợng của quyền sở hữu trí tuệ đi kèm với hệ thống kinh doanh đƣợc chuyển giao sẽ bị bên nhận chuyển nhƣợng hoặc bên thứ ba xâm phạm hoặc đăng ký thành của mình, hoặc có tranh chấp sảy ra về quyền sử dụng và sở hữu sẽ rất khó giải quyết.
Ngồi các yếu tố trên, hợp đồng NQTM cịn liên quan đến quy trình bán hàng. Chẳng hạn, đối với hệ thống McDonald thì có quy định cụ thể cho việc bán hàng nhƣ thế nào, nhân viên bố trí ra sao và khi nhƣợng quyền thƣơng mại thì họ nhƣợng
quyền cả những hệ thống bán hàng đó. Điều này sẽ đảm bảo đƣợc tính nhất quán trong hệ thống bán hàng theo hình thức NQTM.
Sơ đồ sau sẽ giúp ta hiểu rõ hơn sự khác biệt cơ bản cũng nhƣ các quyền và nghĩa vụ cơ bản giữa bên nhƣợng quyền và bên nhận quyền thƣơng mại .
Bên nhƣợng quyền Bên nhận quyền Sở hữu Sở hữu thƣơng hiệu, công thức
kinh doanh, có thể bao gồm cả cơng nghệ, bí quyết kinh doanh
Đƣợc cấp phép để sử dụng thƣơng hiệu, công thức kinh doanh, cơng nghệ, bí quyết kinh doanh
Sự hỗ trợ Cung cấp hỗ trợ: Đào tạo, quảng cáo, tiếp thị
Điều hành cửa hàng với sự giúp đỡ của chủ thƣơng hiệu Phí nhƣợng
quyền
Nhận phí nhƣợng quyền Trả phí nhƣợng quyền
Chọn vị trí kinh doanh
Hỗ trợ tìm kiếm Chọn với sự đồng ý của bên nhƣợng quyền
Thiết kế Cung cấp mẫu thiết kế áp dụng mẫu thiết kế, trả phí xây dựng
Nhân viên Giới thiệu hỗ trợ Tuyển dụng, giám sát, điều hành
Thực đơn/