1.2.1. Khái niệm về M&A
M&A (viết tắt của cụm từ tiếng Anh: Mergers and Acquisitions) để chỉ hoạt
động hợp nhất, sáp nhập, mua bán doanh nghiệp trên thị trường. Trong một số trường hợp khác, người ta dịch cụm từ này là “sáp nhập và mua lại”, “mua bán và
sáp nhập”, hay “thâu tóm và hợp nhất”. Các khái niệm này thường đi chung với nhau do có nhiều nghiệp vụ tương đối giống nhau, khá nhiều trường hợp người ta khó có thể phân biệt được sựkhác nhau và không có đủthông tin để nhận định.
Theo Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26/11/2014, khái niệm hợp nhất, sáp nhập được hiểu như sau:
Sáp nhập doanh nghiệp: Một hoặc một số công ty (gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập.
Hợp nhất doanh nghiệp: Hai hoặc một số công ty (gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (gọi là công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất.
Theo Luật Cạnh tranh số 27/2004/QH11 ngày 03/12/2004, khái niệm hợp nhất, sáp nhập được hiểu như sau:
Sáp nhập doanh nghiệp: là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn bộ
tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác,
đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập.
Hợp nhất doanh nghiệp: là việc hai hay nhiều doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình để hình thành một doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập. Hợp nhất được xem là một trường hợp đặc biệt so với sáp nhập.
Theo Thông tư 210/2012/TT-BTC ngày 30/11/2012 hướng dẫn về thành lập và hoạt động công ty chứng khoán, khái niệm hợp nhất, sáp nhập các công ty chứng
khoán được hiểu như sau:
Hợp nhất là việc hai hoặc một số công ty chứng khoán cùng loại (gọi là công ty chứng khoán bị hợp nhất) hợp nhất thành một công ty chứng khoán mới gọi là công ty chứng khoán hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ
và lợi ích hợp pháp sang công ty chứng khoán hợp nhất, đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty chứng khoán bị hợp nhất.
Sáp nhập là việc một hoặc một số công ty chứng khoán cùng loại (gọi là công ty chứng khoán bị sáp nhập) sáp nhập vào một công ty chứng khoán khác (gọi là công ty chứng khoán nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty chứng khoán nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty chứng khoán bị sáp nhập.
M&A rất phổ biến ở các nền kinh tế phát triển, công ty chứng khoán là một loại hình doanh nghiệp đặc biệt. Hoạt động M&A không chỉ làm thay đổi tình trạng sở hữu cổ phần hoặc tài sản mà còn làm thay đổi cả sựđiều hành, quản trị của một CTCK. Mức độ thay đổi về quản trị, điều hành CTCK còn phụ thuộc vào những
quy định của pháp luật hiện hành, điều lệ tổ chức và hoạt động của CTCK, lợi ích của cổđông, quyền lợi và nghĩa vụ của các bên tham gia như cam kết và thỏa thuận thực hiện trong quá trình M&A.
1.2.2. Phân loại hoạt động M&A 1.2.2.1. Theo mức độ liên kết
- M&A theo chiều ngang: là hoạt động M&A giữa hai doanh nghiệp kinh doanh và cạnh tranh trên cùng một dòng sản phẩm, dịch vụ trong cùng một thị trường như: liên minh, liên kết phát triển sản phẩm, hợp tác mở rộng thịtrường, kết hợp thương hiệu nhằm tiết giảm chi phí cố định, tăng hiệu quả của hệ thống phân phối. M&A theo hình thức này thường diễn ra khi có sự củng cố, hợp nhất trong ngành, đi cùng với việc các quy định được dỡ bỏ và sự phát triển vượt bậc của công nghệ. Tuy nhiên, hạn chế của hình thức này là việc đa dạng hóa hoạt động của doanh nghiệp bị giới hạn.
- M&A theo chiều dọc: là hoạt động M&A giữa hai doanh nghiệp nằm trên cùng một chuỗi giá trị, nhằm thừa hưởng và khai thác hệ thống mạng lưới của doanh nghiệp khác, qua đó phục vụ cho việc phát triển mạng lưới khách hàng, đa
dạng hóa sản phẩm. Theo hình thức này, M&A đem lại cho doanh nghiệp lợi thế về đảm bảo, kiểm soát chất lượng nguồn dịch vụ và sản phẩm dịch vụ doanh nghiệp, giảm chi phí trung gian, chủ động về chi phí và sản phẩm đầu ra trước các đối thủ
- M&A theo chiều sâu: liên kết về chiều sâu trong hoạt động M&A cũng là một hình thực mở rộng thị trường bằng việc chuyên môn hóa cung cấp một loại sản phẩm, dịch vụ doanh nghiệp trên nhiều thị trường khác nhau. Sáp nhập hay mở rộng thị trường có thể diễn ra khi doanh nghiệp này mua lại doanh nghiệp khác địa bàn
để tận dụng lợi thế về thương hiệu, uy tín hay mạng lưới giao dịch hiện có của doanh nghiệp này để mở rộng thịtrường cung cấp sản phẩm và dịch vụ.
1.2.2.2. Theo phạm vi lãnh thổ
- M&A trong nước: Hình thức này là các doanh nghiệp sẽ rất thuận lợi và dễ dàng hơn trong việc tìm đối tác chung trong một lĩnh vực hoạt động đểđàm phán và
thỏa thuận, đồng thời hạn chếđược nhiều vấn đềphát sinhnhư việc hòa hợp phương châm kinh doanh, văn hóa ứng xử, chính sách thị trường, đối tác cạnh tranh, xây dựng thương hiệu…
- M&A xuyên quốc gia: là hình thức M&A xuyên biên giới giữa các quốc gia
được thực hiện giữa doanh nghiệp trong nước và một số doanh nghiệp nước ngoài thuộc những quốc gia khác nhau, là một trong những hình thức đầu tư trực tiếp khá phổ biến nhất hiện nay trên thịtrường. Trong những năm gần đây, với xu hướng hội nhập và làn sóng toàn cầu hóa đã dần dần xóa bỏ biên giới kinh doanh bằng việc các
công ty đa quốc gia mua cổ phần doanh nghiệp, xu thế M&A xuyên biên giới ngày càng phổ biến và có tính thiết thực trong môi trường kinh doanh toàn cầu và hội nhập kinh tế quốc tế.
1.2.2.3. Theo quyền của chủ sở hữu
- Hình thức tự nguyện: đây là hình thức mà quyền của chủ sở hữu các doanh nghiệp có thể quyết định tham gia M&A để phù hợp với mục tiêu phát triển doanh nghiệp và nguyện vọng của chủ sở hữu với đa số cổđông.
- Hình thức chỉ định: là hình thức mà quyền của chủ sở hữu không tự nguyện tham gia M&A, mà theo sự chỉ định của cơ quan quản lý thị trường nhằm đảm bảo sự ổn định cho doanh nghiệp, tránh khỏi sự đỗ vỡ chung của hệ thống (hình thức này chủ yếu được thực hiện từ là các ngân hàng, công ty bảo hiểm, chứng khoán
trình sắp xếp, tái cơ cấu trong một giai đoạn nhất định theo sự phát triển chung của nền kinh tế. Cơ quan quản lý thị trường sẽ xây dựng phương án đối với từng trường hợp cụ thểđể trình cơ quan cấp trên chấp thuận trước khi thực hiện.
1.2.3. Mục đích của hoạt động M&A
Trong một môi trường cạnh tranh và khốc liệt, hoạt động M&A càng trở nên phổ biến và là cách lựa chọn tốt nhất để các doanh nghiệp tồn tại và phát triển. Để
doanh nghiệp của mình không bị đối thủ cạnh tranh thâu tóm và vị thế của doanh nghiệp trên thị trường không bị đe dọa, Ban quản trị và điều hành các doanh nghiệp
phải luôn luôn chủ động tìm cơ hội thực hiện M&A để giành lợi thế cạnh tranh trước thị trường, trước các đối thủ. Cụ thể là:
Thứ nhất, thực hiện M&A để tăng năng lực cạnh tranh và hạn chế các xung
đột đối lập
Theo xu thế hiện đại trong hoạt động kinh doanh, tư duy cùng thắng (win –
win) đang ngày càng chiếm ưu thế hơn đối với tư duy cũ thắng – thua (win – lose). Các doanh nghiệp hiện nay không còn theo mô hình một chủ sở hữu – gia đình sáng lập, mang tính chất “đóng” như trước, mà luôn luôn có sự thay đổi trong cơ cấu cổ đông, cùng hợp tác và quản lý nhằm phù hợp với môi trường kinh doanh. Qua đó,
thu hút thêm nhiều nguồn lực cho sự phát triển và cạnh tranh trên thị trường, hạn
chế các xung lực đối lập, tất cả chỉ cùng chung một mục tiêu phục vụ tốt hơn cho khách hàng và giảm chi phí đểtạo lợi nhuận cao và phát triển bền vững.
Thứ hai, thực hiện M&A để tăng hiệu quả hoạt động kinh doanh của doanh
nghiệp
Thông qua M&A, các doanh nghiệp có thể tăng cường hiệu quả kinh tế nhờ
quy mô khi gia tăng thị phần, giảm chi phí cố định, chi phí nhân công, hậu cần, hệ
thống phân phối. Các doanh nghiệp còn có thể bổ sung cho nhau về nguồn lực và
các thế mạnh khác của nhau như thương hiệu, thông tin, bí quyết, dây chuyền công
nghệ, cơ sở khách hàng, hay tận dụng những tài sản mà mỗi doanh nghiệpchưa sử
chính do thua lỗ kéo dài, từng bước khôi phục hoạt động kinh doanh, lấy lại niềm
tin từ khách hàng và thị trường
Thứ ba, thực hiện M&A để mở rộng và phát triển thị trường kinh doanh
Đối với những thị trường có sự điều tiết mạnh của cơ quan chức năng, việc gia
nhập thị trường đòi hỏi doanh nghiệp phải đáp ứng nhiều điều kiện khắt khe, hoặc đạt thuận lợi trong một giai đoạn nhất định, thì những công ty đến sau chỉ có thể gia
nhập thị trường đó thông qua việc thâu tóm hoặc mua lại những công ty đã hoạt động trên thị trường.Hơn nữa, việc thâu tóm, mua lại như vậy sẽtránh được các rào cản về thủ tục đểđăng ký thành lập, giảm được chi phí và rủi ro trong quá trình xây dựng cơ sở vật chất và cơ sở khách hàng ban đầu. Trong một số trường hợp, mục đích chính của doanh nghiệp thực hiện M&A không chỉ là gia nhập thị trường mà còn nhằm mua lại một ý tưởng kinh doanh có nhiều triển vọng.
Trường hợp này khá phù hợp với thực tế hiện nay cho các nhà đầu tư nước
ngoài vào Việt Nam theo các điều ước đã ký kết khi gia nhập WTO. Họ lựa chọn phương thức M&A để thâm nhập thị trường một cách nhanh nhất với chi phí thấp
nhất, hiệu quả đầu tư cao. Khi gia nhập WTO, chúng ta sẽ phải tiến đến việc tạo
môi trường kinh doanh thông thoáng hơn cho các doanh nghiệp nước ngoài. Do đó, để có thể cạnh tranh lại với các tập đoàn nước ngoài trong quá trình hội nhập, các doanh nghiệp trong nước cần thiết phải thực hiện M&A để tăng quy mô kinh tế, tăng lợi thế cạnh tranh nếuđứngtrước nguy cơđóng cửa, giải thểdoanh nghiệp hoặc
phải tiến đến mua bán và sáp nhập lẫn nhau.
M&A có thểđược xem là một quá trình “chọn lọc tự nhiên” của nền kinh tế đối với các doanh nghiệp vừa và nhỏ, quy mô kinh tế và năng lực tài chính còn yếu,
giữ lại những doanh nghiệp có tính cạnh tranh cao. Các doanh nghiệp không thểđáp ứng được đòi hỏi của nền kinh tế tất yếu sẽ dẫn đến phá sản hoặc bị thâu tóm bởi
các doanh nghiệp lớnhơn.
1.2.4. Chủ thể tham gia vào quá trình M&A
M&A là hoạt động tương đối phức tạp, vì lợi ích đa chiều và cũng ẩn chứa nhiều rủi ro trong quá trình thực hiện giao dịch. Sự chuyên nghiệp của các chủ thể
các chủ thể tham gia ít có am hiểu chuyên môn về các thủ tục và trình tự khi thực hiện giao dịch M&A. Có thể khái quát các chủ thể tham gia vào quá trình M&A bao gồm: chủ thể thực hiện, chủ thểtư vấn, cơ quan quản lý nhà nước.
1.2.4.1. Chủ thể thực hiện
Các chủ thể thực hiện (bao gồm: bên mua, bên bán, bên bị sáp nhập, bên nhận sáp nhập, các bên hợp nhất, v.v...., gọi tắt là các bên thực hiện) trong một giao dịch M&A có thể thuộc một trong các loại sau: Bên thực hiện chiến lược; Bên thực hiện nhiều lần; Bên thực hiện lần đầu và Bên thực hiện một lần, Bên thực hiện toàn bộ, Bên không muốn thực hiện, v.v….
Bên thực hiện chiến lược
Bên thực hiện chiến lược thường được hiểu là một thực thể tiến hành với ý
định sáp nhập, hợp nhất, liên kết hoặc tích hợp với các đơn vị hoạt động khác. Bên thực hiện chiến lược thường có một sự hiểu biết khá sâu sắc về ngành kinh doanh, hoạt động và khách hàng của công ty mục tiêu.
Bên thực hiện nhiều lần
Đối với nhiều công ty, mua lại đã trở thành một công cụ kinh doanh đắc lực. Bên thực hiện nhiều lần có kinh nghiệm dày dặn về đánh giá, đàm phán và kết thúc các giao dịch chiến lược, cùng đội ngũ nhân viên với kiến thức chuyên môn chuyên biệt để thực hiện những thương vụ này. Ngược lại, bên thực hiện chiến lược có khả năng gặp rủi ro nhiều hơn so với Bên thực hiện nhiều lần.
Bên thực hiện lần đầu
Bên thực hiện lần đầu thường thiếu những kỹnăng cần thiết để tiến hành giao dịch thành công, cần phải vượt qua nỗi sợ hãi và sự không chắc chắn liên quan đến những thay đổi. Trong khi Bên thực hiện nhiều lần thường hành động quyết đoán và
hiệu quả thì bên thực hiện lần đầu thường chậm chạp trong khâu ra quyết định và
lưỡng lự khi ký kết một hợp đồng.
Bên thực hiện toàn bộ
Trong điều kiện nền kinh tế gặp nhiều khó khăn, khủng hoảng, nhiều công ty kinh doanh thua lỗ kéo dài, tình hình tài chính cạn kiệt đã phải bán đi toàn bộ công
ty. Đây xem như là nước cờ cuối cùng của cổđông và thường cũng là của ban quản lý, lãnh đạo cao cấp của bên bán. Để có thể tối đa hóa lợi ích cho cổđông, ban lãnh
đạo cần quyết định lựa chọn đối tác và thời điểm bán phù hợp và đây được xem là thời điểm quyết định khá quan trọng trong quá trình M&A.
Bên thực hiện một phần
Những giao dịch chiến lược chỉ liên quan đến bán một phần công ty không nhiều bằng những giao dịch chiến lược bán toàn bộ công ty. Trong nhiều trường hợp, đây là bước đầu tiên trong một loạt các giao dịch mà kết quả cuối cùng là bán lại toàn bộ công ty. Bên thực hiện bán một phần thường bán một phần công ty chủ
yếu là để xây dựng thêm các mối quan hệ từ các đối tác hoặc huy động vốn, đảm bảo nguồn vốn cho hoạt động kinh doanh. Đối với giao dịch này, công ty vẫn sẽ có thêm cổđông lớn và có sức ảnh hưởng nhất định trong quá trình phát triển của Công ty.
1.2.4.2. Chủ thể tư vấn
Các giao dịch chiến lược M&A vẫn luôn là những sự kiện quan trọng đầy rủi ro, ngay cả đối với những công ty dày dặn kinh nghiệm với một đội ngũ nhân viên chiến lược tinh nhuệ. Tính phức tạp và rủi ro của một giao dịch M&A luôn khiến các công ty có nhu cầu về các chuyên gia tư vấn, đó có thể là: luật sư, kiểm toán
viên, các nhà tư vấn, v.v....
Luật sư
Bất kể một thương vụ giao dịch chiến lược nào cũng không thể thiếu được các luật sư. Hầu hết các công ty, tập đoàn lớn đều có những luật sư nội bộ riêng của công ty, những người này sẽđược trợ giúp cùng với hội đồng tư vấn bên ngoài. Hội
đồng tư vấn bên ngoài sẽ có trách nhiệm cung cấp những điều mà luật sư nội bộ
trong công ty không thểđảm trách. Họ đưa ra ý kiến chuyên môn trong những lĩnh
vực thích hợp kể cả việc thực hiện các giao dịch chiến lược. Ngoài ra, các luật sư tại