nhằm xã hội hoá hoạt động công chứng
Trên cơ sở các kết quả đã đạt được trong việc thực hiện xã hội hoá một số lĩnh vực như giáo dục, y tế, văn hoá, thể thao… Nhà nước tiếp tục cho phép xã hội hoá hoạt động công chứng. Ngày 29/11/2006, Quốc hội đã thông qua Luật Công chứng gồm 8 chương, 67 điều quy định về công chứng, xác lập cơ sở pháp lý quan trọng nhằm thực hiện xã hội hoá hoạt động công chứng, tạo điều kiện để công dân và tổ chức được thụ hưởng tốt nhất loại hình dịch vụ công quan trọng này.
Cơ sở lý luận và thực tiễn của vấn đề xã hội hoá hoạt động công chứng được cắt nghĩa qua các mặt: một là, hoạt động công chứng là hoạt động thuộc lĩnh vực dịch vụ công, không sử dụng quyền lực công. Các công chứng viên không có quyền lực ban hành các mệnh lệnh
hành chính, quyết định hành chính như các cơ quan chức năng của chính quyền. Khi hành nghề, công chứng viên hoàn toàn độc lập và chỉ tuân theo pháp luật, hành nghề khách quan, trung thực, tuân thủ các quy tắc đạo đức nghề nghiệp và chịu trách nhiệm trước pháp luật về văn bản công chứng; hai là, hoạt động công chứng được thực hiện trên cơ sở các quy định pháp luật rất chặt chẽ và cụ thể, đó là Luật Công chứng và các nghị định hướng dẫn thi hành.
Chủ trương xã hội hoá hoạt động công chứng thể hiện rõ ở các vấn đề cụ thể:
Luật Công chứng đã tách biệt hoạt động công chứng và hoạt động chứng thực. Luật đã đưa trả hoạt động chứng thực là hành vi mang tính chất hành chính về cho các cơ quan hành chính công quyền. Có thể khẳng định, đây là bước tiến lớn trong quá trình cải cách hành
(*) TS. Trưởng Văn phòng Công chứng Hà Nội.
Hoạt động công chứng có liên quan đến quyền lực nhà nước. “Công chứng là lấy quyền công ra mà làm chứng”. Thế nhưng, không nhất thiết phải là công chứng nhà nước mới có thể nhân danh công quyền. Quản lý nhà nước tốt thì có thể giao quyền đó cho một số tổ chức và cá nhân thực hiện các hoạt động công chứng như một loại dịch vụ công. Đây là cách làm mới ở nước ta, nhưng các nước phát triển đã thực hiện từ khá lâu việc xã hội hóa các dịch vụ công rất hiệu quả.
KIẾN NGHị HOÀN THIệN LUẬT CôNG CHứNG
chính ở nước ta. Công chứng là hoạt động mang tính chất dịch vụ công. Đối tượng của hoạt động công chứng là các hợp đồng, giao dịch về dân sự, kinh tế, thương mại… Hoạt động công chứng bao gồm một loạt các thủ tục rất phức tạp kể từ khi Công chứng viên tiếp nhận ý chí của các bên giao kết hợp đồng như: xác định tư cách chủ thể của các bên, kiểm tra năng lực hành vi dân sự của chủ thể, tính tự nguyện của các bên trong giao kết hợp đồng, xác định nguồn gốc hợp pháp của đối tượng hợp đồng, kiểm tra tính hợp pháp của hợp đồng… Những tình tiết này là hết sức quan trọng, bảo đảm cho hợp đồng không bị vô hiệu và có ý nghĩa chứng cứ về sau nếu xảy ra tranh chấp giữa các bên cũng như với bên thứ ba. Còn hoạt động chứng thực là hành vi mang tính chất hành chính của cơ quan công quyền: chứng thực sao y giấy tờ, văn bằng, chứng chỉ… Những hành vi này do Luật Hành chính điều chỉnh. Việc tách biệt công chứng và chứng thực có ý nghĩa rất lớn về mặt lý luận và thực tiễn, vừa đáp ứng yêu cầu cải cách hành chính, vừa là điều kiện để chuyển tổ chức công chứng sang chế độ dịch vụ công và thúc đẩy xã hội hoá hoạt động công chứng.
Luật Công chứng đã quy định chung về hoạt động công chứng, không phân biệt công chứng nhà nước như trước đây; công chứng là hành vi của công chứng viên; tính xác thực của hợp đồng, giao dịch được công chứng viên xác nhận; tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch được công chứng viên xác nhận. Điều này phân biệt với hành vi chứng thực của người đại diện cơ quan hành chính công quyền và công chứng viên Việt Nam có chức năng phòng ngừa sự vi phạm pháp luật của các bên khi giao kết hợp đồng, giao dịch và các hợp đồng, giao dịch đã qua công chứng sẽ hạn chế xảy ra tranh chấp về sau.
Luật Công chứng đã mở rộng mô hình tổ chức hành nghề công chứng, quy định hai hình thức tổ chức hành nghề công chứng song hành hoạt động dưới sự quản lý, giám sát của Sở Tư pháp là Phòng Công chứng do Uỷ ban nhân dân (UBND) cấp tỉnh thành lập và Văn phòng
Công chứng do các công chứng viên đầu tư, được UBND cấp tỉnh cho phép thành lập. Đối với Phòng Công chứng thì chuyển sang chế độ đơn vị sự nghiệp có thu, tự chủ về tài chính; đối với Văn phòng Công chứng thì hoạt động theo chế độ công ty hợp danh (nếu là hai công chứng viên trở lên thành lập) hoặc doanh nghiệp tư nhân (nếu một công chứng viên thành lập), tự chủ về tài chính, tự chịu trách nhiệm về bồi thường thiệt hại cho khách hàng. Văn phòng Công chứng và Phòng Công chứng nhà nước bình đẳng về chức năng, nhiệm vụ, thẩm quyền ký văn bản công chứng. Quan hệ giữa người yêu cầu công chứng với cả hai tổ chức hành nghề công chứng trên là quan hệ dân sự mang tính chất dịch vụ có thu phí theo quy định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền. Mô hình Văn phòng Công chứng là một hình thức mới của tổ chức hành nghề công chứng. Về lâu dài, Văn phòng Công chứng sẽ là hình thức phổ biến của tổ chức hành nghề công chứng ở nước ta. Mô hình Phòng Công chứng nhà nước trước mắt là cần thiết, đặc biệt là ở các địa phương miền núi, vùng sâu, vùng xa nhưng trong tương lai, khi nền kinh tế thị trường ở nước ta phát triển mạnh thì mô hình này sẽ thu hẹp dần. Đây cũng là kinh nghiệm chuyển đổi từ hệ thống công chứng nhà nước sang công chứng “phi nhà nước hoá” của các nước chuyển đổi như Trung Quốc, Liên bang Nga…
Luật Công chứng đã đổi mới căn bản chế định Công chứng viên, đã đề cao trách nhiệm và nghĩa vụ của công chứng viên. Công chứng viên là người có đủ tiêu chuẩn được quy định trong luật và được Bộ trưởng Bộ Tư pháp bổ nhiệm để hành nghề công chứng. Công chứng viên không nhất thiết phải là công chức nhà nước. Đây là điểm rất mới ở nước ta trong khi ở nước ngoài, điều này từ lâu đã trở nên phổ biến. Trong lịch sử phát triển nghề công chứng ở châu Âu thì công chứng viên chưa bao giờ là công chức nhà nước. Trên thế giới có nước còn cho phép tư nhân thành lập một số lực lượng cảnh sát, cho phép xây dựng và quản lý nhà tù… Thực tế ở nước ta, đã có lĩnh vực
công quyền được Nhà nước giao cho những người không phải là công chức thực hiện như Hội thẩm nhân dân không nhất thiết là công chức nhà nước nhưng vẫn cùng với thẩm phán xét xử. Công chứng viên được Nhà nước bổ nhiệm chức danh, được thay mặt Nhà nước, nhưng không hưởng lương từ ngân sách nhà nước. Tuy hoạt động công chứng có liên quan đến quyền lực nhà nước, công chứng là lấy quyền công ra mà làm chứng, nhưng trong một số lĩnh vực không nhất thiết phải là công chức nhà nước mới có quyền nhân danh quyền công. Tuỳ theo tình hình cụ thể mà Nhà nước có thể giao quyền đó cho một số tổ chức và cá nhân không phải của nhà nước thực hiện. Điều đó chứng tỏ vấn đề xã hội hoá một số lĩnh vực quản lý nhà nước không chỉ là vấn đề của riêng nước nào, mà đã trở thành xu hướng chung của thế giới hiện đại.
Luật Công chứng hiện hành cũng không quy định công chứng viên là công chức nhà nước. Theo Luật Công chứng, trên thực tế hiện nay tồn tại hai loại công chứng viên: Công chứng viên nhà nước làm việc trong các Phòng Công chứng nhà nước và công chứng viên không phải là công chức nhà nước làm việc trong các Văn phòng Công chứng. Mặc dù có hai loại công chứng viên làm việc ở hai hình thức tổ chức hành nghề công chứng khác nhau, nhưng địa vị pháp lý của họ trong hành nghề công chứng hoàn toàn như nhau.
Luật Công chứng không phân biệt giá trị pháp lý của văn bản công chứng của hai loại công chứng viên hoạt động ở hai mô hình tổ chức hành nghề công chứng.
Chủ trương xã hội hoá hoạt động công chứng được các cấp lãnh đạo hết sức quan tâm, vừa phấn khởi, vừa lo vì vấn đề này quá mới, song qua ba năm thực hiện cho thấy, đây là chủ trương đúng đắn. Thực hiện xã hội hoá hoạt động công chứng đã làm cho hoạt động công chứng trở thành một nghề chuyên môn sâu, mang tính chuyên nghiệp hoá và phát triển. Tính đến hết năm 2010, cả nước đã thành lập 282 Văn phòng Công chứng xã hội hoá, bổ nhiệm được 691 công chứng viên làm việc
trong các văn phòng công chứng. Trước đây, trên địa bàn Hà Nội - từ năm 1992 đến 2007 - chỉ thành lập được 6 Phòng Công chứng và sau khi mở rộng địa giới hành chính, Hà Nội tiếp nhận thêm 2 Phòng Công chứng của Hà Tây và 1 Phòng Công chứng của Vĩnh Phúc nâng tổng số lên 9 Phòng Công chứng. Với số lượng tổ chức hành nghề công chứng ít ỏi như vậy, hoạt động công chứng đã quá tải, gây ra không ít trở ngại và phiền toái cho công dân và tổ chức trong việc thực hiện dịch vụ công chứng các hợp đồng, giao dịch của mình. Trong quá trình triển khai thực hiện Luật Công chứng từ năm 2008 đến nay, Hà Nội thành lập 42 Văn phòng Công chứng, thu hút 65 Công chứng viên và hơn 400 nhân viên làm việc. Nhờ chủ trương xã hội hoá hoạt động công chứng nên đã khắc phục được tình trạng quá tải, người dân đã dễ dàng thụ hưởng được nhiều tiện ích trong loại hình dịch vụ công này.