Văn bản QPPL cú dấu hiệu bất hợp phỏp là văn bản được ban hành nhưng "khụng hợp với luật phỏp, trỏi với luật phỏp", cũn văn bản QPPL cú dấu hiệu bất hợp lý là văn bản "khụng hợp với lẽ thường" [108, tr. 133]. Trờn cơ sở những tiờu chuẩn đỏnh giỏ tớnh hợp phỏp và hợp lý của văn bản QPPL, cú thể xỏc định văn bản QPPL cú dấu hiệu bất hợp phỏp, bất hợp lý là văn bản cú một trong những biểu hiện sau đõy:
- Sai hoặc thiếu căn cứ phỏp lý
Căn cứ phỏp lý là chuẩn mực phỏp luật bảo đảm tớnh hợp phỏp cho văn bản QPPL được ban hành. Thực tế hiện nay cho thấy, cú rất nhiều văn bản QPPL đó hết hiệu lực phỏp lý những vẫn được viện dẫn làm căn cứ để ban hành văn bản QPPL khỏc. Cú trường hợp cơ quan ban hành văn bản QPPL cũn viện dẫn văn bản hành chớnh thụng thường và văn bản của cỏc tổ chức xó hội làm căn cứ phỏp lý. Phổ biến hơn là trường hợp viện dẫn thiếu hoặc viện dẫn sai căn cứ phỏp lý về thẩm quyền hoặc nội dung ban hành văn bản QPPL. Vớ dụ: Quyết định số 01/2011/QĐ-UBND, ban hành Quy định về quản lý, tổ chức phục vụ Lễ hội-Du lịch chựa Hương thiếu cỏc căn cứ phỏp lý thuộc phạm vi, đối tượng điều chỉnh của văn bản như: Nghị định số 103/2009/NĐ-CP ngày 6/11/2009 ban hành Quy chế hoạt động văn húa và kinh doanh dịch vụ văn húa cụng cộng; Nghị định số 75/2010/NĐ-CP ngày 12/7/2010 quy định xử phạt vi phạm hành chớnh trong hoạt động văn húa… Trong khi đú, lại viện dẫn căn cứ phỏp lý khụng thuộc phạm vi, đối tượng điều chỉnh của văn bản là Quyết định số 103/2009/QĐ-UBND ngày 24/9/2009 của UBND thành phố Hà Nội ban hành Quy định về quản lý tổ chức bộ mỏy, biờn chế, tiền lương, tiền cụng, cỏn bộ, cụng chức, viờn chức và lao động hợp đồng trong cỏc cơ quan đơn vị thuộc thành phố Hà Nội.
- Vi phạm thẩm quyền ban hành
Văn bản QPPL vi phạm thẩm quyền bao gồm vi phạm thẩm quyền về hỡnh thức và vi phạm thẩm quyền về nội dung. Văn bản QPPL vi phạm thẩm quyền về hỡnh thức là văn bản cú tờn loại khụng đỳng theo quy định của phỏp luật hiện hành.
Trước hết, đú là việc cơ quan ban hành văn bản sử dụng tờn loại văn bản QPPL thuộc thẩm quyền ban hành của chủ thể khỏc. Vớ dụ HĐND ban hành quyết định; UBND ban hành nghị quyết...
Bờn cạnh đú, vi phạm thẩm quyền về hỡnh thức cũn thể hiện ở việc sử dụng văn bản hành chớnh như cụng văn, thụng bỏo, đề ỏn, chương trỡnh... để đặt ra cỏc quy phạm phỏp luật. Dấu hiệu này hiện nay khỏ phổ biến đối với những văn bản QPPL khụng chỉ do cấp địa phương mà cả cấp trung ương ban hành.
Vi phạm thẩm quyền về nội dung là cơ quan nhà nước hoặc người cú thẩm quyền ban hành văn bản QPPL giải quyết cụng việc khụng thuộc thẩm quyền mà phỏp luật trao cho. Trước hết, vi phạm thẩm quyền nội dung thể hiện ở việc cơ quan ban hành văn bản QPPL giải quyết cụng việc hoàn toàn khụng thuộc phạm vi chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của chủ thể. Hoặc chủ thể khụng cú thẩm quyền nhưng lại đặt ra quy phạm phỏp luật. Vớ dụ: Thủ trưởng cỏc đơn vị trực thuộc Bộ như cục, vụ, viện, văn phũng... ban hành văn bản cú nội dung chứa đựng quy phạm phỏp luật. Cụ thể, Cụng văn 1114/BLĐTBXH-NCC ngày 18/4/2008 và Cụng văn 2269/BLĐTBXH-NCC ngày 13/12/2009 do Cục Người cú cụng ban hành. Theo đú, nội dung hai Cụng văn trờn thể hiện dưới hỡnh thức văn bản hành chớnh để hướng dẫn trả lời cho trường hợp cụ thể nhưng lại đưa ra quy định mang tớnh quy phạm phỏp luật: "Khụng thực hiện chếđộ thăm viếng đối với mộ liệt sĩđó được an tỏng trong nghĩa trang liệt sĩở
nguyờn quỏn".
Ngoài ra, chủ thể ban hành văn bản QPPL nhưng vượt quỏ thẩm quyền phỏp luật quy định cũng là dấu hiệu vi phạm về thẩm quyền nội dung. Thực tế hiện nay cho thấy, cỏc cơ quan nhà nước ở địa phương ban hành văn bản QPPL điều chỉnh cỏc lĩnh vực đầu tư nước ngoài, phớ, lệ phớ, xử phạt vi phạm hành chớnh…vi phạm thẩm quyền nội dung khỏ nhiều.
- Cú nội dung trỏi với quy định của phỏp luật
Nội dung của văn bản QPPL trỏi với quy định phỏp luật hiện hành thể hiện rừ nột với nhiều khớa cạnh khỏc nhau: nội dung văn bản QPPL của cấp dưới trỏi với nội dung văn bản QPPL của cấp trờn; văn bản QPPL cú hiệu lực phỏp lý thấp trỏi
với cỏc văn bản QPPL cú hiệu lực phỏp lý cao hơn; văn bản QPPL của cơ quan nhà nước ở địa phương trỏi với văn bản QPPL của cơ quan nhà nước ở trung ương.
Đối với văn bản QPPL do cơ quan nhà nước ở trung ương ban hành nếu cú nội dung khụng phự hợp với cỏc điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia cũng là biểu hiện bất hợp phỏp. Hiện nay, dấu hiệu này rất cần được xem xột trong quỏ trỡnh xử lý văn bản QPPL. Vỡ muốn thực hiện tốt cỏc cam kết quốc tế, Việt Nam khụng chỉ tiến hành việc nội luật húa mà cũn phải rà soỏt nhằm phỏt hiện văn bản QPPL hiện hành chưa phự hợp để sửa đổi, bổ sung thậm chớ bói bỏ, thay thế bằng văn bản khỏc. Tuy nhiờn với văn bản QPPL do cơ quan nhà nước ở địa phương ban hành, dấu hiệu này khụng cú tớnh phổ biến.
- Vi phạm cỏc quy định về hỡnh thức, kỹ thuật trỡnh bày và thủ tục ban hành
Trong quỏ trỡnh kiểm tra, cơ quan kiểm tra khụng chỉ xem xột về nội dung mà cũn xem xột cả hỡnh thức và thủ tục ban hành văn bản QPPL. Văn bản QPPL vi phạm quy định của phỏp luật về hỡnh thức thường cú những dấu hiệu sai về cỏch trỡnh bày trong từng đề mục như: khụng cú năm ban hành trong đề mục số, ký hiệu văn bản; viết địa danh ban hành văn bản khụng đỳng...
Văn bản QPPL vi phạm về thủ tục ban hành được hiểu là cỏc chủ thể tham gia vào quỏ trỡnh xõy dựng văn bản QPPL bỏ qua một trong những thủ tục mà Luật Ban hành văn bản QPPL năm 2008, Luật ban hành văn bản QPPL của HĐND, UBND năm 2004 quy định. Qua đợt kiểm tra văn bản QPPL tại huyện Mỹ Đức - Hà Nội đoàn kiểm tra của UBND thành phố Hà Nội đó phỏt hiện phần lớn văn bản QPPL do UBND huyện ban hành khụng cú văn bản thẩm định của cơ quan tư phỏp, cũng khụng được gửi đến cơ quan cú thẩm quyền cấp trờn kiểm tra [3].
Kỹ thuật trỡnh bày là yếu tố cú vai trũ khỏ quan trọng ảnh hưởng đến chất lượng của từng văn bản QPPL. Tớnh lụgic, chặt chẽ về nội dung, đỳng quy tắc về ngụn ngữ, phõn chia sắp xếp hợp lý chớnh là những yờu cầu cơ bản của kỹ thuật trỡnh bày. Một văn bản QPPL khụng đảm bảo về kỹ thuật trỡnh bày cú thể xảy ra cỏc trường hợp: nội dung khụng đầy đủ về cỏc chủ đề được đặt ra; nội dung khụng tập trung, thống nhất; nội dung khụng rừ ràng, thiếu mạch lạc, thiếu chớnh xỏc; việc
phõn chia, sắp xếp nội dung văn bản khụng đảm bảo tớnh lụgic chặt chẽ; sử dụng ngụn ngữ khụng chớnh xỏc, khụng nghiờm tỳc, khú hiểu và khụng thống nhất. Những khiếm khuyết về kỹ thuật trỡnh bày cú ảnh hưởng lớn đến tớnh khả thi của văn bản QPPL. Vỡ vậy, cỏc cơ quan cú thẩm quyền cũng tiến hành xử lý đối với văn bản QPPL cú dấu hiệu này.
- Nội dung khụng phự hợp đường lối, chớnh sỏch của Đảng
Văn bản QPPL cú nội dung phự hợp với đường lối, chớnh sỏch của Đảng cộng sản Việt Nam là yờu cầu được đặt ra nhằm đảm bảo nguyờn tắc Đảng lónh đạo Nhà nước. Trong quỏ trỡnh kiểm tra, nếu phỏt hiện văn bản QPPL được ban hành nhưng cú nội dung khụng phự hợp với đường lối, chớnh sỏch của Đảng, cơ quan kiểm tra kiến nghị chủ thể ban hành văn bản QPPL ỏp dụng biện phỏp xử lý phự hợp nhằm đảm bảo chất lượng văn bản.
- Văn bản QPPL cú nội dung khụng phự hợp với điều kiện kinh tế - xó hội
Văn bản QPPL khụng phự hợp với điều kiện kinh tế - xó hội là văn bản cú cỏc quy định cao hơn hoặc lạc hậu so với thực trạng kinh tế - xó hội, khụng phự hợp với đời sống vật chất và ý thức xó hội. Những văn bản QPPL cú dấu hiệu này thường khụng cú tớnh khả thi, khụng đem lại hiệu lực và hiệu quả thực tế cho hoạt động quản lý của Nhà nước. Cú thể cú những văn bản chỉ một số phần thuộc nội dung văn bản khụng phự hợp, cũng cú thể là toàn bộ văn bản khụng phự hợp với thực trạng kinh tế - xó hội. Sự bất hợp lý này của văn bản QPPL mang tớnh tất yếu bởi cỏc quan hệ xó hội thuộc đối tượng điều chỉnh luụn luụn vận động theo quy luật khỏch quan, luụn tồn tại trước, là nền tảng và mang tớnh quyết định để văn bản QPPL được ban hành. Do vậy, chỉ những văn bản QPPL cú nội dung phự hợp với cỏc quan hệ xó hội mới được coi là hợp lý vỡ nú cú tỏc dụng thỳc đẩy sự phỏt triển của quan hệ xó hội. Ngược lại, nội dung của văn bản QPPL quy định cao hơn hoặc lạc hậu so với thực trạng quan hệ xó hội đều dẫn tới hậu quả là kỡm hóm sự phỏt triển của quan hệ xó hội đú. Vỡ vậy, xử lý đối với văn bản QPPL cú dấu hiệu này là thực sự cần thiết.
Ngoài ra, nếu văn bản QPPL được ban hành cú nội dung khụng phự hợp với quyền và lợi ớch chớnh đỏng của đối tượng chịu sự tỏc động trực tiếp của văn bản cũng là dấu hiệu bất hợp phỏp, bất hợp lý cần được xử lý.
So sỏnh với nước Cộng hũa nhõn dõn Trung Hoa cho thấy cỏc dấu hiệu bất