- Các hợp đồng tín dụng được ký kết trước, trong và sau ngày ký kết hợp đồng này và các phụ lục, văn bản, thỏa thuận sửa đổi, bổ sung kèm theo”
GDBĐ tương ứng Tuy nhiên, quá trình áp dụng PLvề nội dung này cho thấy những vướng mắc nhất định Ví dụ các bên tham gia GDBĐ khơng xác định
những vướng mắc nhất định. Ví dụ các bên tham gia GDBĐ khơng xác định rõ phạm vi BĐ, hoặc không xác lập hợp đồng BĐ mà chỉ lập cam kết BĐ trong phụ lục hợp đồng tín dụng có thể bị TA tun vơ hiệu hợp đồng BĐ.
Theo logic, để đảm bảo hiệu lực của GDBĐ bằng ĐS, thì nội dung của hợp đồng tín dụng và hợp đồng BĐ phải kết nối để xác định được ĐS sẽ BĐ cho các nghĩa vụ nào. Về bản chất, sự kết nối này là cơ sở để xác định ý định của bên BĐ trong việc xác lập thỏa thuận BĐ lên ĐS. Nếu khơng có sự kết nối này thì rất khó để xác định quan hệ liên quan của ĐS BĐ với nghĩa vụ được BĐ và các thỏa thuận BĐ này có thể rơi vào trạng thái bị động khi xét đến hiệu lực (tức là phụ thuộc vào phán quyết của TA)283. PLVN không thống nhất về phương diện tiếp cận khi quy định về vấn đề này. Điều 293 BLDS 2015 sử dụng thuật ngữ “nghĩa vụ được bảo đảm” nhưng không nêu rõ trong bối cảnh nào284. Điều này cho phép các bên có thể thỏa thuận từ góc độ chủ thể hoặc từ góc độ nghĩa vụ được BĐ. Tuy nhiên, khơng phải lúc nào hiệu lực của thỏa thuận này cũng được công nhận.
Vụ tranh chấp giữa NH TMCP NT VN và CTCP dược phẩm C.L là một ví dụ. Trong đó, NH và cơng ty CL ký các hợp đồng tín dụng vào các ngày 25/12/2007; 28/03/2008, 27/5/2008. Sau khi NH giải ngân, các bên ký 2 hợp đồng thế chấp số 1678 và 1677 vào cùng ngày 25/06/2008 nhưng không ghi rõ BĐ cho khoản vay trong các hợp đồng tín dụng nào trước đó. Bản án sơ thẩm285 của TAND TP Hà Nội đã tuyên hợp đồng thế chấp vô hiệu với lý do: các điều khoản trong hợp đồng thế chấp không thể hiện rõ BĐ cho hợp đồng tín dụng nào. Tịa phúc thẩm TAND TC tại Hà Nội đã nhận định: “các biên bản hồ sơ tài sản thế chấp giữa ngân hàng với bên bảo đảm lập ngày 3/9/2007 đều có nội dung thế chấp, bảo đảm cho các nghĩa vụ của công ty CL tại NH, nên xác định đây là một hợp đồng”. Tuy nhiên, nội dung này sau đó đã bị hủy bởi hội đồng thẩm phán TANDTC.
Bình luận: Việc TA sơ thẩm tuyên vô hiệu hợp đồng BĐ với lý do đã nêu là chưa đủ căn cứ. Quy định PL áp dụng tại thời điểm đó (BLDS 2005 và Nghị định số 163/NĐ-CP) không bắt buộc hợp đồng BĐ phải được xác lập trước hợp đồng tín dụng hoặc bắt buộc hợp đồng BĐ phải dẫn chiếu đúng nghĩa vụ BĐ286. Trong phán quyết của TA cấp phúc thẩm, quan điểm của Tòa khi giải thích về sự tồn tại của hợp đồng thế chấp giữa công ty CL và NH thông qua các biên bản, hồ sơ tài sản thế chấp (tức là q trình xác minh ý chí thực sự của các bên trong GDBĐ). Tuy nhiên, việc các TA mỗi cấp đưa ra những nhận định trái ngược trong việc công nhận hiệu lực của hợp đồng thế chấp cho thấy