- Các hợp đồng tín dụng được ký kết trước, trong và sau ngày ký kết hợp đồng này và các phụ lục, văn bản, thỏa thuận sửa đổi, bổ sung kèm theo”
333 Điều 312 BLDS 2015 quy định: bên cầm cố được bán, thay thế, trao đổi, tặng cho tài sản cầm cố nếu được bên nhận cầm cố đồng ý hoặc theo quy định của luật Khoản 4, 5 điều 321 BLDS 2015 quy định: “bên thế chấp được
bên nhận cầm cố đồng ý hoặc theo quy định của luật. Khoản 4, 5 điều 321 BLDS 2015 quy định: “bên thế chấp được quyền bán thay thế, trao đổi tài sản thế chấp, nếu tài sản đó là hàng hóa ln chuyển trong q trình sản xuất, kinh doanh. Được bán, trao đổi, tặng cho tài sản thế chấp khơng phải là hàng hóa ln chuyển trong sản xuất, kinh doanh, nếu được bên nhận thế chấp đồng ý hoặc theo quy định của luật”.
334Trước kia, khoản 3 điều 20 NĐ 163/2006/NĐ- CP về giao dịch bảo đảm. NĐ 163/2006/ NĐ- CP quy định: “Trong trườnghợp bên thế chấp bán, trao đổi tài sản thế chấp là hàng hóa luân chuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh trong phạm vi hợp bên thế chấp bán, trao đổi tài sản thế chấp là hàng hóa ln chuyển trong q trình sản xuất, kinh doanh trong phạm vi hoạt động sản xuất, kinh doanh của bên thế chấp; bán, trao đổi tài sản thế chấp khác mà có sự đồng ý của bên nhận thế chấp
Như vậy, quyền ưu tiên được áp dụng cho bên nhận chuyển quyền sở hữu đối với ĐS trong hai trường hợp: (i) được sự đồng ý của bên nhận thế chấp hoặc (ii) hàng hóa luân chuyển trong kinh doanh. Ở trường hợp (i), luật tôn trọng tự do thỏa thuận của chủ thể hợp đồng. Ở trường hợp (ii), quy định dựa trên các đặc trưng của ĐS là hàng hóa luân chuyển trong kinh doanh. NĐ 21/2021/NĐ-CP định nghĩa hàng hóa ln chuyển trong q trình sản xuất, kinh doanh là hàng hóa trong kho hoặc là hàng hóa đang tham gia quá trình sản xuất, kinh doanh335. Bằng việc sử dụng thuật ngữ “tham gia vào”, định nghĩa này đã mở rộng nội hàm của khái niệm hàng hóa luân chuyên trong kinh doanh so với định nghĩa trước đó336. Trước đây, NĐ 163/2006/NĐ- CP sử dụng thuật ngữ “trong phạm vi sản xuất kinh doanh” với cách hiểu khác nhau. “Trong phạm vi” có thể được hiểu theo nghĩa hẹp: là hàng hóa từ hoạt động sản xuất, kinh doanh, phải nằm trong ngành nghề kinh doanh (được thể hiện trên đăng ký kinh doanh của bên BĐ). “Trong phạm vi” cũng có thể được hiểu là các hàng hóa xuất hiện trong q trình tồn tại, kinh doanh và sản xuất của bên BĐ.
Ví dụ: bên BĐ là doanh nghiệp X kinh doanh trong lĩnh vực thức ăn chăn nuôi. X vay tiền của NH Y trên cơ sở thế chấp toàn bộ ĐS của doanh nghiệp. Hợp đồng thế chấp được đăng ký tại Trung tâm đăng ký giao dịch, tài sản. Sau đó, X có bán một số bàn ghế, máy photocopy, máy fax… cho Z. Trong ví dụ này, các bàn ghế, máy photo, máy fax là ĐS phục vụ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp X nhưng lại khơng phải là hàng hóa nằm trong ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp. Nếu hiểu theo nghĩa hẹp của Điều 20 NĐ số 163/2006/NĐ- CP, thì có lẽ luật chỉ cơng nhận hàng hóa ln chuyển trong kinh doanh khi thuộc mặt hàng trong hoạt động sản xuất, kinh doanh chính của doanh nghiệp337. Vì vậy, các ĐS chuyển nhượng cho Z khơng được gọi là hàng hóa ln chuyển trong kinh doanh và Z không được quyền ưu tiên khi xuất hiện xung đột lợi ích với NH nhận thế chấp các ĐS này. Tuy nhiên, nếu X bán cho Z một số lượng thức ăn chăn ni, thì đây được coi là hàng hóa ln chuyển trong kinh doanh và Z được PL cơng nhận là bên sở hữu của hàng hóa này. Trong NĐ 21/2021/NĐ- CP, cả hai trường hợp này đều có thể được xác định là hàng hóa luân chuyển trong kinh doanh.
Việc cho phép chuyển nhượng ĐS BĐ là hàng hóa luân chuyển trong kinh doanh là phù hợp với đặc tính của ĐS và với đặc điểm của hoạt động sản xuất, kinh doanh của bên BĐ. Nhu cầu bán, chuyển giao hàng hóa là nhu cầu hiện hữu của thương nhân, là phương thức để người này thu hồi vốn và là cơ sở cho nghĩa vụ trả nợ NH. Quy định quyền ưu tiên cho bên nhận chuyển nhượng quyền sở hữu đối với hàng hóa luân chuyển
và trong các trường hợp quy định tại điểm a, điểm b khoản 1 Điều này thì bên mua, bên nhận trao đổi có quyền sở hữu đối với tài sản đó”