QUỐC
GIA TRÊN THẾ GIỚI 1.6.1. Hoa Kỳ
Như đã đề cập, Mỹ là quốc gia tiên phong trong hoạt động NQTM. Với nền kinh tế hàng đầu cùng tính tự do trong khẳng định thương hiệu, hoạt động NQTM phát triển vượt bậc, đóng góp thị phần cao trong tổng giá trị quốc nội của quốc gia này. Không khó để chúng ta có thể bắt gặp những cửa hàng với những thương hiệu nổi tiếng của Mỹ tại Việt Nam. Để trở thành quốc gia hàng đầu vê lĩnh vực nhượng quyền, Hoa Kỳ đã xây dựng chế độ luật định về vấn đề này tương đối hoàn thiện và phù hợp với từng khu vực của đất nước. Chính vì vậy, việc tìm hiểu những kinh nghiệm lập pháp và hành pháp tại quốc gia này nhằm xem xét những điểm mới trong những quy định điều chỉnh hoạt động thương mại cũng như có cái nhìn khách quan về khung pháp lý mà đối tác thương mại của những thương nhân Việt Nam.
Hiện nay, Hoa Kỳ là quốc gia sở hữu số lượng lĩnh vực diễn ra hoạt động nhượng quyền nhiều nhất thế giới với 75 ngành nghề kinh doanh, từ bán lẻ đến kinh doanh dịch vụ, nhà hàng. Hiện nay, các thương nhân Hoa Kỳ đang dần mở rộng quy mô và lĩnh vực hoạt động hơn nữa, đặc biệt tại dịch vụ chăm sóc sức khỏe. Lý giải về những thành tựu NQTM, ba tác giả Mark Kirsch, Julia C. Colarusso và Karli B. Hussey trong bài viết “Franchising in the USA” đăng tải trên trang web phân tích pháp luật quốc tế Hoa Kỳ Lexopogy- cho rằng nước Mỹ có thị trường tài chính, bất động sản và hệ thống pháp lý tốt nên NQTM đặc biệt phát triển mạnh tại quốc gia này.
35
Pháp luật NQTM của Hoa Kỳ được phân bố, tồn tại và chịu sự điều chỉnh ở cả hai cấp đó là cấp liên bang và cấp tiểu bang. Về cơ bản, pháp luật nhượng quyền thương mại của Hoa Kỳ ngoài những quy định chung về hoạt động này thì có những vấn đề nổi bật sau: (1) Những quy định về vấn đề công bố thông tin nhượng quyền trước khi bán (quy định tại cấp liên bang) ; (2) Quy định về vấn đề công bố và đăng ký nhượng quyền trước khi bán (cấp tiểu bang); (3) Mối quan hệ nhượng quyền thương mại giữa các bên nhượng quyền và nhận quyền ( cấp tiểu bang).
Có thể thấy, pháp luật NQTM của Hoa Kỳ rất chú trọng vấn đề chào hàng (pre- sale), coi quyền thương mại là một mặt hàng kinh doanh có giá trị thương mại và cần được bán theo tuần tự các bước như những hàng hóa khác. Để thể hiện những quy định trên, nhà làm luật Hoa Kỳ đã xây dựng hệ thống thông luật với ba văn bản pháp lý tương ứng bao gồm [33]: (1)Luật đăng ký và tiết lộ trước khi bán. Với cấp độ tiểu bang, định nghĩa NQTM giữa các bang có sự khác biệt, dẫn đến phạm vi pháp lý của luật đăng ký/công bố nhượng quyền của các tiểu bang khác nhau, phụ thuộc vào các yếu tố về nơi đặt trụ sở, nơi cư trú của BNhQ hoặc nơi đề nghị nhượng quyền được xác lập. Các tiểu bang thực hiện việc kiểm tra kế hoạch hoặc hệ thống tiếp thị về sự tồn tại của QTM đó, Với những quy định của luật đăng ký và tiết lộ trước khi bán, nhà nhượng quyền khi bán QTM nằm trong phạm vi của luật sẽ phải chuẩn bị FDD, một văn bản gồm 23 công bố cụ thể về báo cáo tài chính của bên nhượng quyền, bản sao các hình thức thỏa thuận nhượng quyền. Nhà nhượng quyền phải nộp FDD cho cơ quan nhà nước có thẩm quyền, sau khi được cơ quan phê duyệt và đăng ký, BNQ sẽ cung cấp bản sao cho BNhQ tiềm năng trong thời gian bắt buộc, cụ thể là 14 ngày trước khi bất kỳ hoạt động chuyển giao hoặc đề nghị NQTM được tiến hành; (2) Quy tắc nhượng quyền của Uỷ ban Thương mại Liên bang (FTC). Đây là bộ quy tắc quản lý hoạt động nhượng quyền tại Hoa Kỳ và yêu cầu các bên nhượng quyền phải có một số tài liệu pháp lý nhất định để cung cấp NQTM bao gồm tài liệu tiết lộ NQTM (FDD) và thỏa thuận nhượng QTM. FDD có vai trò cung cấp cho các BNhQ tiềm năng những thông tin về QTM và đối tác nhượng quyền như đội ngũ lãnh đạo, lịch sử phá sản và kiện tụng, các khoản phí ban đầu và liên tục.. .Thỏa thuận NQTM hay còn gọi là thỏa thuận pháp hay hợp đồng NQTM, mô tả sự hỗ trợ mà BNhQ sẽ được cung cấp bởi BNQ. Bản hợp đồng nhượng quyền phải được gửi đến BNhQ tiềm năng trước khi ký
36
hay thanh toán một khoản phí nào theo lịch trình hạn định, cụ thể là 5 ngày. Để đảm bảo tính thi hành của quy tắc nhượng quyền FTC cấp liên bang, một số tiểu bang đã ban hành “Đạo luật Little FTC”, nêu rõ bất kỳ vi phạm nào đối với đạo luật của FTC đều nghiễm nhiên được xem là vi phạm đạo luật Little FTC. Mức phạt vi phạm quy định của FTC lên tới 10.000 USD; (3) Luật quan hệ nhượng quyền. Văn bản luật quan hệ nhượng quyền được thi hành tại 25 tiểu bang, chi phối cách thức và thủ tục của hoạt động nhượng quyền. Pháp luật yêu cầu BNQ cần phải có lý do chính đáng để chấm dứt hoạt động nhượng quyền hoặc từ chối gia hạn đối với BNhQ và áp đặt khoảng thời gian nhất định mà BNhQ có thể khắc phục những hành vi không hợp lệ gây ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh chung.
Pháp luật Hoa Kỳ cũng quy định về vấn đề đăng ký, công bố NQTM cấp tiểu bang trong luật cơ hội kinh doanh. Theo đó, BNQ phải đăng một trái phiếu hoặc một tài sản đảm bảo tài chính để chứng minh khả năng hoạt động của mình. Ngoài ra, Hoa Kỳ còn có những văn bản pháp lý áp dụng riêng cho từng ngành nhất định nhằm bảo vệ nhà phân phối QTM tại một số ngành như sản xuất xăng dầu, xe cơ giới, bia rượu, kinh doanh thiết bị nông nghiệp.
Đặc biệt, pháp luật nhượng quyền Hoa Kỳ quy định mọi nhãn hiệu nhượng quyền tại quốc gia này đều phải đăng ký tại Hoa Kỳ, không phân biệt thương nhân nội địa hay có yếu tố nước ngoài. Các thương nhân nhượng quyền và nhận quyền thương mại tại Hoa Kỳ và khách hàng của hoạt động này đều được bảo vệ bởi hiệp hội nhượng quyền thương mại IFA, cùng với đó là hiệp hội nhượng quyền và đại lý Hoa Kỳ, đối với một số ngành nghệ cụ thể, thương nhân thương mại tham gia quan hệ nhượng quyền cũng được bảo vệ bởi các tổ chức riêng như Hiệp hội các đại lý ô tô quốc gia, Hiệp hội chủ sở hữu khách sạn Hoa Kỳ [34].
Có thể thấy hệ thống pháp luật NQTM tại Mỹ tương đối phức tạp, đặc biệt tính đặc thù pháp lý tại các tiểu bang cũng khiến các nhà đầu tư gặp khó khăn. Tuy nhiên, sự phân tầng pháp luật nhượng quyền theo cả cấp độ liên bang và tiểu bang không làm giảm sút sự phát triển của hoạt động thương mại tại quốc gia này khi cơ hội nhượng quyền tại Mỹ rất lớn với vô số các thông tin được đăng tải, hầu hết các doanh nghiệp tại Hoa Kỳ luôn có một hạng mục kinh doanh NQTM. Không chỉ các quy định được hình thành tại giai đoạn lập pháp thể hiện tính chặt chẽ, điều chỉnh những vấn đề cụ
37
thể trong ngành nhượng quyền mà trong quá trình hành pháp, quốc gia này cũng liên tục đưa ra những biện pháp đảm bảo thi hành quy định nhượng quyền cũng như thể hiện sự khuyến khích của các nhà lãnh đạo tại các quy định về phát triển hệ thống công nghệ nhượng quyền, quản lý bất động sản ổn định.
1.6.2. Trung Quốc
Trung Quốc có sự tương đồng về thể chế chính trị với Việt Nam, vì vậy hệ thống pháp luật của hai quốc gia cũng có nhiều điểm chung. Trung Quốc với hoạt động thương mại phát triển, có ảnh hưởng thương mại nhất định đến nước ta và trong đó, hoạt động NQTM ở Trung Quốc được chú trọng đặc biệt bởi đây là giải pháp hiệu quả cho vấn đề việc làm và phân tán vốn tư nhân tại quốc gia đông dân nhất thế giới. Vì vậy, việc tìm hiểu những điểm nổi bật trong pháp luật nhượng quyền Trung Quốc, theo tác giả, sẽ là một nguồn cơ sở gần gũi và đáng giá cho khóa luận.
Xuất hiện tại Trung Quốc từ năm 1987, hoạt động NQTM đã diễn ra như rất nhiều diễn biến thương mại tại các quốc gia khác đó là đi từ hỗn loạn đến trật tự ổn định và phát triển nổi trội. Để đạt được những kết quả NQTM tốt đẹp, quốc gia này nhận định cần có một cơ sở pháp lý đầy đủ. Chính vì vậy, Chính phủ Trung Quốc không ngừng hoàn thiện khung pháp luật nhượng quyền và chính sách thương mại cùng những vấn đề liên quan. Ngoài các chế định điều chỉnh trực tiếp hành vi nhượng quyền như: Quy định về Quản lý Nhượng quyền thương mại (Lệnh số 485 của Hội đồng Nhà nước); Các biện pháp hành chính để ghi ại hoạt động nhượng quyền thương mại (Lệnh số 15 của Bộ Thương mại); Các biện pháp hành chính để tiết lộ thông tin nhượng quyền thương mại (Lệnh số 16 của Bộ Thương mại), khung pháp lý Trung Quốc còn có những quy định liên quan như Các biện pháp quản lý dầu tư nước ngoài trong lĩnh vực thương mại; Luật nhãn hiệu; Luật Sáng chế; Ý kiến về hoạt động và quản lý chuỗi cửa hàng (Bộ Công thương); Thông báo về các vấn đề liên quan đến việc đăng ký và quản lý chuỗi cửa hàng; Quy định của Cục quản lý Nhà nước Bộ Công thương về nghiêm cấm hành vi xâm phạm bí mật kinh doanh.
Quy định NQTM của quốc gia này tương đối chặt chẽ, yêu cầu BNQ phải có ít nhất 2 cơ sở kinh doanh nhượng quyền thuộc sở hữu của mình và các cơ sở đó phải hoạt động không được dưới 1 năm tại nội địa. BNQ bắt buộc phải đăng ký hoạt động nhượng quyền với cơ quan có thẩm quyền không phân biệt quốc tịch thương nhân và
38
phải nhận được sự chấp thuận của cơ quan, thông tin đầy đủ về BNQ phải được công bố trước ít nhất 20 ngày khi thực hiện bất cứ hoạt động nhượng quyền nào [35]. BNQ cũng được quy định bắt buộc phải cung cấp những thông tin cần thiết cho BNhQ ngay cả với tư cách bên dự kiến nhận quyền hay bên nhận quyền chính thức, trong đó không xác định khoảng thời gian báo cáo kiểm toán tài chính và thuế. Đây là điểm pháp lý đặc biệt cho phép bên nhận quyền được đánh giá toàn bộ hoạt động kinh doanh của đối tác, cân nhắc lựa chọn giao kết hợp đồng. Pháp luật NQTM của Trung Quốc còn quy định tháng 1 hàng năm, BNQ phải tiến hành báo cáo thực hiện hợp đồng nhượng quyền năm trước cho cơ quan chính quyền địa phương. Như vậy, Nhà nước sẽ kiểm soát được tình hình nhượng quyền trong nước để đưa ra những chiến lược phù hợp với nền kinh tế chung. Trách nhiệm pháp lý mà các thương nhân trong quan hệ NQTM phải chịu khi xảy ra vi phạm luôn đi kèm cùng mức phạt hành chính, cao nhất là 500.000 nhân dân tệ (Chương IV. Trách nhiệm pháp lý trong Lệnh số 485 của Quốc vụ viện Cộng hòa nhân dân Trung Hoa “Các quy định về quản lý nhượng quyền thương mại”)
Thương nhân nhượng quyền và nhận QTM tại Trung Quốc nhận được sự bảo trợ từ Hiệp hội nhượng quyền thương mại và chuỗi cửa hàng Trung Quốc (CCFA) với hơn 1000 doanh nghiệp thành viên, hơn 388.000 cửa hàng nhượng quyền [36].
Có thể thấy khung pháp lý NQTM tương đối đầy đủ, loại hoạt động thương mại đặc thù này nhận điều chỉnh từ pháp luật chung và pháp luật chuyên ngành, thiết lập tính tối ưu đa dạng trong việc bảo vệ quyền lợi bên nhượng quyền và nhận quyền.
1.6.3. Singapore
Là quốc gia đứng thứ hai sau Mỹ có hoạt động NQTM sôi nổi nhất tại Việt Nam cũng là một nền kinh tế mở và một trong những chế độ thương mại tự do lớn nhất thế giới, Singapore là thị trường hấp dẫn đối với các nhà nhượng quyền thế giới. Hiệp hội nhượng quyền và cấp phép của Singapore (FLA) là cơ quan nhượng quyền của quốc gia này. Các thành viên của hiệp hội nhượng quyền phải tuân thủ theo quy tắc đạo đức mà FLA ban hành. Bộ quy tắc có các điều khoản về yêu cầu công bố thông tin, hợp đồng liên quan đến các bên nhận quyền hiện có, cung cấp đào tạo, hướng dẫn kinh doanh phù hợp với tiêu chuẩn, hành vi, thông báo vi phạm, quyền chấm dứt và giải quyết tranh chấp [37]. Trên thực tế, Singapore không có luật hoặc chế độ riêng
39
liên quan cụ thể, trực tiếp đến nhượng quyền thương mại mà chỉ có luật chung được áp dụng như nhau đối với các vấn đề liên quan tại hoạt động này. Mặt khác, các công ty có thể đăng ký hoặc không đăng ký trở thành thành viên của hiệp hội. Như vậy, bên nhượng quyền và nhận quyền chỉ chịu sự điều chỉnh của pháp luật chung Singapore nếu không đăng ký là thành viên của FLA. Còn thành viên của hiệp hội phải chịu sự điều chỉnh của cả luật chung và bộ quy tắc đạo đức về nhượng quyền.
Một số quy định đặc thù liên quan đến lĩnh vực nhượng quyền thương mại có thể kể đến như:
Quy định về thỏa thuận nhượng quyền vô hiệu. Thỏa thuận NQTM có thể bị vô hiệu với lý do trình bày sai hình thức và nội dung theo quy định của luật chung. Tuy nhiên, một sự xuyên tạc, trái với luật chung chỉ có thể bị kiện khi tuyên bố sai lệch cho dù vô ý hay cố ý dẫn đến hành động giao kết hợp đồng của các bên.
Quy định về việc tiết lộ trước hợp đồng. Quy tắc đạo đức của FLA quy định các quy tắc nhất định liên quan đến việc tiết lộ trước hợp đồng, theo đó, thành viên của FLA bị cấm cung cấp, bán hoặc quảng bá việc bán bất kỳ QTM có xu hướng lừa dối hoặc đánh lừa những người mua tiềm năng. Quy tắc Đạo đức cũng quy định các yêu cầu đầu tư của BNQ phải được đưa ra chi tiết, cụ thể, tránh hiểu lầm. BNQ phải tiết lộ cho BNhQ ít nhất bảy ngày trước khi thực hiện hợp đồng nhượng quyền về hoạt động hiện tại của công ty, khoản đầu tư cần thiết, hồ sơ hoạt động và các thông tin hợp lý được BNhQ tiềm năng yêu cầu.
Quy tắc Đạo đức của FLA có quy định về các điều khoản bắt buộc về hợp đồng nhượng quyền thương mại chỉ có thể bị chấm dứt nếu có lý do chính đáng.
Quy tắc Đạo đức của FLA yêu cầu BNQ phải nổ lực hết sức để giải quyết các tranh chấp với BNhQ thông qua việc trao đổi và thương lượng trực tiếp công bằng và hợp lý. Nếu các bên không thể giải quyết tranh chấp bằng phương thức thương lượng, các bên giải quyết thông qua hòa giải hoặc trọng tài hay kiện tụng.
Bên cạnh đó, pháp luật chung Singapore cũng điều chỉnh hoạt động NQTM thông qua các đạo luật như Đạo luật tiếp thị Đa cấp và Bán hàng theo hình kim tự tháp 1973 nhằm bảo vệ người tiêu dùng; Đạo luật Cạnh tranh 2005 quy định một loại vô hiệu của hợp đồng nhượng quyền thương mại đó là ngăn cản, hạn chế hoặc bóp méo sự cạnh tranh; Đạo luật Nhãn hiệu. Ngoài ra, pháp luật quốc gia này cũng đưa ra
40
những quy định cụ thể đối với nghĩa vụ thuế của các bên trong quan hệ nhượng quyền. Cụ thể, các chủ thể đóng thuế theo cơ cấu kinh doanh mà mình chọn lựa, BNhQ tại địa phương phải đóng thuế khấu lưu đối với phí bản quyền đối với QTM của BNQ nước ngoài. Chính phủ Singapore cũng đưa ra nhiều ưu đãi về thuế và lợi ích cho các doanh nghiệp như một phần chiến lược ủng hộ hoạt động nhượng quyền. Những chế định về sở hữu trí tuệ, bảo mật thông tin, thương mại điện tử cũng được quốc gia này chú trọng trong quá trình lập pháp và đảm bảo thi hành pháp luật.
Tuy nhiên, pháp luật nhượng quyền tại quốc gia này còn gây hiểu lầm cho các nhà nhượng quyền nước ngoài khi gia nhập thị trường Singapore, nhiều điều luật chỉ