đánh giá tại chương 2 cùng những cơ sở thực tiễn và pháp lý, tác giả đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật nhượng quyền theo hai yếu tố lập pháp và hành pháp.
3.2.1. Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật trong pháp luật nhượng quyền nhượng quyền
thương mại
Thứ nhất, sửa đổi quy định về quyền yêu cầu của BNhQ đối với BNQ. Tại điều 288 LTM 2005 quy định về quyền của BNhQ, nhà làm luật quy định cả hai quyền cụ thể của thương nhân nhận quyền đều là “yêu cầu”. Tại khoản 1 điều 288 đó là: “Yêu cầu thương nhân nhượng quyền cung cấp đầy đủ trợ giúp kỹ thuật có liên quan đến hệ thống nhượng quyền thương mại;”. Tuy nhiên, việc cung cấp thông tin đầy đủ cùng những trợ giúp kĩ thuật liên quan đến việc vận hành kinh doanh trong mô hình NQTM là nghĩa vụ của BNQ. Nếu BNQ không thực hiện điều đó thì BNQ đã vi phạm hợp đồng và quy định pháp luật. Vậy nên, việc đưa “quyền yêu cầu” để nhận được nghĩa vụ bắt buộc bên nhượng quyền phải làm là thừa. Nếu chỉ sử dụng từ “yêu cầu” sẽ khiến việc nhận những thông tin hỗ trợ cần thiết từ phía chủ thể nhượng quyền là quyền của BNhQ và có thể thực hiện hoặc không, từ đó dẫn đến việc thực hiện tính nghĩa vụ của hành vi cung cấp trợ giúp kỹ thuật của nhà nhượng quyền bị xem nhẹ, có thể không thực hiện đầy đủ do BNhQ không thực hiện quyền của mình. Hoặc dẫn đến tình trạng lý giải pháp luật gặp khó khăn khi BNQ cho rằng BNhQ phải thực hiện quyền yêu cầu của mình thì BNQ mới thực hiện công tác đó. Thay vào đó, điều khoản này cần sửa đổi từ “yêu cầu” thành “được nhận và yêu cầu được nhận đầy đủ trợ giúp kỹ thuật liên quan đến hệ thống nhượng quyền thương mại từ thương nhân nhượng quyền”.
Thứ hai, đồng nhất sử dụng một thuật ngữ pháp lý “nghĩa vụ ” cho hành vi cung cấp thông tin tại LTM 2005 và NĐ 35/2006/NĐ-CP. Sự khác biệt giữa “trách nhiệm”
và “nghĩa vụ” đã được tác giả phân tích trong phần hạn chế của pháp luật nhượng quyền sẽ tạo nên những cách lý gỉai pháp luật không đồng nhất. Vậy nên, khi thay thế NĐ 35/2006/NĐ-CP, điều 8, điều 9 quy định trách nhiệm cung cấp thông tin của BNQ
81
và bên dự kiến nhận quyền cần được sửa đổi thành “nghĩa vụ”. Việc thay đổi này nâng cấp hành vi cung cấp thông tin trở thành nghĩa vụ pháp lý, tạo gánh nặng cho BNQ trong việc thực hiện hợp đồng bởi nếu không thực hiện đúng nghĩa vụ thì BNQ và bên dự kiến nhận quyền sẽ phải chịu trách nhiệm pháp lý với mức chế tài nhất định. Cùng với đó, việc sửa đổi “trách nhiệm” thành “nghĩa vụ” sẽ đồng nhất ngôn từ pháp lý giữa văn bản pháp lý gốc với văn bản hưởng dẫn, tạo tính thống nhất và dễ luận giải, đối chiếu giữa các văn bản.
Thứ ba, xác lập điều khoản về định nghĩa NQTM. Trong LTM 2005, khi mới tiếp cận NQTM như một hoạt động thương mại đặc thù, nhà làm luật quy định một điều luật duy nhất để mô tả chung NQTM nhưng lại gắn nó với những điều kiện nhất định. Điều này khiến việc đọc luật trở thành phức tạp, hoạt động NQTM khó hình dung. Trong khi đó, tại văn bản hướng dẫn NĐ 35/2006/NĐ-CP quy định rõ những điều kiện để trở thành các chủ thể tham gia quan hệ NQTM và quyền kiểm soát, trợ giúp của BNQ dành cho BNhQ cũng được cụ thể tại quyền và nghĩa vụ của BNQ. Vì vậy, thiết nghĩ chỉ cần một điều luật quy định về định nghĩa NQTM rõ ràng sẽ khiến việc tiếp cận NQTM được bao quát hơn. Nhượng quyền thương mại là cụm từ được hợp bởi hai từ ghép “nhượng quyền” và “thương mại”. “Nhượng quyền” là chuyển giao những điều được phép làm. Nhượng quyền khác với chuyển nhượng. Việc nhượng quyền có thể coi là đã hoàn thành ngay cả khi quyền sở hữu vẫn còn thuộc bên nhượng quyền, bên nhận quyền không được tự ý thay đổi bản chất của tài sản đó. Ngược lại, việc chuyển nhượng chỉ thực sự được hoàn thành khi quyền sử dụng, quyền sở hữu được chuyển sang cho chủ thể khác, chủ thể chuyển nhượng không có quyền sở hữu đối với quyền đó nữa, bên nhận chuyển nhượng được tự ý sử dụng, thay đổi đối với tài sản đã nhận được. Ví dụ như chuyển nhượng quyền sử dụng đất; chuyển nhượng quyền kinh doanh cửa hàng. “Thương mại” là hoạt động trao đổi hàng hóa trực tiếp giữa các cá nhân hay nhóm người dưới hình thức hiện vật, hay gián tiếp thông qua một phương tiện trung gian như tiền. Như vậy, nhượng quyền thương mại là hành vi bán lại những điều được pháp luật cho phép thực hiện để nhận lại một giá trị nhất định. Bằng việc xem xét NQTM dưới góc độ ngôn ngữ học, kết hợp với những luận giải pháp lý và tiếp thu các quan niệm từ những công trình nghiên cứu trước đó, tác giả bước đầu đưa ra những mô tả chung về NQTM như sau: “Nhượng quyền thương mại
82
là hoạt động thương mại, bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền tự tiến hành kinh doanh dưới quyền thương mại của mình với những điều kiện nhất định. Chính phủ quy định cụ thể các điều kiện. ”
Thứ tư, nâng mức thời gian 1 năm kinh nghiệm tại điều kiện đối với thương nhân dự kiến nhượng quyền. Một trong các điều kiện để thương nhân được phép cấp QTM đó là: “có hệ thống kinh doanh dự định dùng để nhượng quyền đã hoạt động ít nhất 1 năm.” Tuy nhiên, tác giả khóa luận đánh giá 1 năm là khoảng thời gian còn quá ngắn để xác định mức độ ổn định và tiềm năng của mô hình NQTM trong không gian kinh tế thị trường nhiều cạnh tranh. Với sự xuất hiện của nhiều công ty mới với những sản phẩm kinh doanh, mô hình quản lý đa dạng, tiến bộ cùng với xu hướng thích trải nghiệm của người tiêu dùng, giới hạn tối thiểu 1 năm sẽ bị “pha loãng”. Kéo dài thời gian sẽ nâng cao tính trách nhiệm của chủ thể kinh doanh gốc. Việc duy trì kinh doanh trong thời gian dài sẽ buộc nhà đầu tư phải đi theo tâm lý chung đó là hướng đến kinh doanh có lãi, khi thực hiện mô hình nhượng quyền sau thời gian kinh doanh, chủ thể sẽ mong muốn phát triển hơn nữa doanh nghiệp, thương hiệu, QTM của mình, tránh được tình trạng thành lập doanh nghiệp kinh doanh hướng tới mục đích duy nhất là nhượng quyền. Tác giả đề xuất sửa đổi về mặt nội dung của điều khoản điều kiện về thời gian kinh doanh đó là 3 năm thay vì 1 năm trước đó. Đây là khoảng thời gian vừa phải và hợp lý để một thương nhân xác lập vị trí của mình trên thương trường, kêu gọi những nhà đầu tư tiềm năng.và thể hiện mô hình kinh doanh nổi bật khi định hướng phát triển lĩnh vực nhượng quyền. Trong thời gian này, nhà NQTM tương lai cũng tự chuẩn bị thêm cho mình những phương án dự phòng cùng nền tảng mô hình kinh doanh gây ấn tượng, tạo niềm tin đối với khách hàng nhằm phát triển hệ thống nhượng quyền cũng như bảo vệ lợi ích chính đáng của doanh nghiệp. Cùng với đó, 3 năm là khoảng thời gian an toàn để cơ quan quản lý nhà nước xem xét, đánh giá nghĩa vụ kinh doanh, trách nhiệm pháp lý của doanh nghiệp thực hiện, đưa ra nhận định khách quan có giá trị đối với nhà đầu tư nhận quyền tương lai và sự kiểm soát của Nhà nước. Hơn nữa, việc điều chỉnh từ 1 năm lên 3 năm là con số hợp lý khiến các doanh nghiệp từ từ thích nghi với những thay đổi mà không bị “sốc” khi phải kéo dài thời gian kinh doanh trước khi tiến hành nhượng quyền.
83
Tương tự như vậy, trong bản giới thiệu NQTM mà BNQ có nghĩa vụ gửi cho bên dự kiến nhận quyền, tại mục X, báo cáo tài chính đã được kiểm toán của BNQ phải được thống kê trong ít nhất 3 năm gần nhất nếu các bên không có thỏa thuận khác. Như vậy, bên dự kiến nhận quyền có thể xem xét toàn bộ báo cáo tài chính đã được kiểm toán của đối tác nhượng quyền không giới hạn thời gian. Điều này khiến cho khoảng thời gian 15 ngày (nếu các bên không có thỏa thuận khác) nhà đầu tư có thể nghiên cứu kĩ lưỡng hơn để đưa ra quyết định của mình.
Thứ năm, thay đổi thời gian thực hiện nghĩa vụ cung cấp thông tin của BNQ. Tác giả nhận thấy thời gian quy định thực hiện nghĩa vụ cung cấp thông tin của BNQ cho bên dự kiến nhận quyền lấy mốc thời điểm đó là “15 ngày làm việc trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại nếu các bên không có thảo thuận khác” cũng cần phải sửa đổi bởi trong quá trình thương thảo giữa doanh nghiệp và đối tác nhận quyền tiềm năng, BNQ vẫn tiến hành hoạt động kinh doanh của mình, có rất nhiều yếu tố ảnh hưởng đến quyết định của nhà đầu tư có thể xảy ra trong khoảng thời gian đó, nên thay vì quy định một khoảng thời gian cụ thể thì doanh nghiệp kinh doanh theo mô hình nhượng quyền còn phải gửi tất cả những diễn biến, sự thay đổi của doanh nghiệp nếu có đến bên đối tác. Vì vậy thay vì dựa vào mốc thời gian cụ thể ấn định thì nên tính theo thời điểm thanh toán của bất kỳ chi phí nào khi việc ký kết được tiến hành. Hoặc, bên dự kiến nhận quyền có thể yêu cầu gia hạn thời gian nghiên cứu khi nhận được những tài liệu bổ sung từ phía doanh nghiệp.
Thứ sáu, bổ sung thêm điều khoản về phí NQTM vào mục NQTM trong văn bản LTM. Việc quy định mức phí nhượng quyền cho các lĩnh vực nhượng quyền cụ thể nhằm tránh tình trạng BNQ áp đặt mức giá vô lý để độc quyền trên thị trường hoặc áp đặt hoạt động kinh doanh cho cơ sở nhận quyền. Trong điều khoản về phí nhượng quyền, do tùy từng lĩnh vực khác nhau và sự phong phú về ngành nghề nhượng quyền, vậy nên sẽ không thể có một mức phí nhất định cụ thể. Thay vào đó, phí nhượng quyền có thể tổng kết theo công thức:
Phí nhượng quyền = Phí quyền thương mại + Các loại phí phụ khác Theo đó, phí phụ thường bao gồm các khoản phí hàng tháng tùy theo sự thỏa thuận trong hợp đồng nhượng quyền mà các bên đã cam kết thực hiện, phí quảng cáo,
84
phí đào tạo, phí dịch vụ. Đối với phí thu định kỳ, thường các bên sẽ quy định tỷ lệ phần trăm của các loại mức phí phụ so với lợi nhuận kinh doanh hàng tháng của chủ thể nhận quyền. Đây là thỏa thuận có phần hợp lý bởi phần phí phụ thường được thanh toán theo định kỳ tháng, vậy nên nếu xác định một mức phí nhất định thì trong nhiều trường hợp, việc hoàn tất thanh toán sẽ chịu ảnh hưởng bởi việc kinh doanh trên thực tiễn. Điều này kéo dài nghĩa vụ thực hiện hợp đồng, ảnh hưởng đến quyền lợi của các bên. Vì vậy, tác giả kiến nghị bổ sung chế định mức phần trăm cụ thể cho mức phí thu định kỳ, cụ thể cần được thể hiện trong cụm: “không quá số % lợi nhuận kinh doanh hàng tháng của bên nhận quyền” . Cùng với đó, để đảm bảo việc thực hiện nghĩa vụ trả phí của BNhQ, thương nhân nhượng quyền trong quá trình kiểm tra, giám sát hoạt động kinh doanh của BNhQ cần nắm rõ, ghi nhận những báo cáo hoạt động của đối tác vào thời gian quy định. Đối với phí quảng cáo, phí dịch vụ, phí đào tạo khác sẽ được quy định cụ thể theo giá trị, quy mô của từng đợt thực hiện.
Thứ bảy, bổ sung các quy định về tài liệu các bên có nghĩa vụ cung cấp cho nhau. Trước hết, BNQ cần gửi những tài liệu cần thiết được quy định mẫu khi cung cấp cho bên dự kiến nhận quyền tại quá trình tiền giao kết hợp đồng theo quy định tại điều 8 NĐ 35/2006, tuy nhiên, tại bản giới thiệu NQTM, cần được bổ sung những danh mục tài liệu quan trọng khác như các tài liệu kiện tụng liên quan để đối tác biết được lịch sử tư pháp của chủ thể nhượng quyền, tạo nên một cơ sở quan trọng để đánh giá tiềm năng hoạt động của QTM. Cùng với đó, việc nâng số lượng thời gian hoạt động với mô hình NQTM lên 3 năm cũng khiến một trong những tài liệu quan trọng đó là báo cáo tài chính của bên nhượng quyền sẽ phải gia tăng thời hạn lên 3 năm gần nhất. Cùng với đó, pháp luật nhượng quyền cũng cần bổ sung thêm các quy định về thông tin mà bên dự kiến nhận quyền cung cấp cho bên nhượng quyền. Quy định tại điều 9 NĐ 35/2006 còn chưa cụ thể. Thay vào đó, BNQ cần có những quy định được hướng dẫn cụ thể hơn và bên dự kiến nhận quyền cũng có thể cơ bản chuẩn bị những tài liệu một cách nhanh chóng, hợp pháp, tiết kiệm thời gian giữa các bên. Các nguồn thông tin mà bên dự kiến nhận quyền cần cung cấp bên cạnh những yêu cầu của bên nhượng quyền đó là thông tin về bản thân mình, khả năng tài chính, tài liệu minh bạch tài chính, văn bản thể hiện trách nhiệm kinh doanh trong trường hợp được chấp thuận nhận QTM. Bên cạnh đó, do pháp luật nhượng quyền không quy định nghĩa vụ cung
85
cấp thông tin của bên nhận quyền cho bên nhượng quyền nên trong quá trình hoàn thiện pháp luật nhượng quyền, cần thiết phải bổ sung nghĩa vụ này vào quá trình thực hiện hợp đồng của BNhQ. Theo đó, BNQ có quyền nhận/yêu cầu nhận những thông tin hợp pháp từ BNhQ, ngược lại BNhQ có nghĩa vụ cung cấp thông tin cho BNQ bao gồm báo cáo kinh doanh tháng, kế hoạch kinh doanh thời gian tới, khảo sát thị hiếu khách hàng đối với thương hiệu.
Thứ tám, bổ sung điều khoản liên quan đến nghĩa vụ chịu trách nhiệm pháp lý đối với người tiêu dùng của các bên trong quan hệ nhượng quyền. Với tính chất tự kinh doanh, BNQ và BNhQ đều tiếp xúc với người tiêu dùng, sản phẩm kinh doanh dưới cùng QTM ảnh hưởng trực tiếp đến người tiêu dùng. Vì vậy, trong hoạt động thương mại này, quyền lợi của người tiêu dùng chịu tác động từ BNQ và BNhQ kinh doanh. Trách nhiệm pháp lý là hậu quả bất lợi mà chủ thể pháp luật phải gánh chịu do pháp luật quy định vì hành vi vi phạm pháp luật của mình. Vì vậy, để xác định nghĩa vụ chịu trách nhiệm pháp lý của chủ thể trong quan hệ nhượng quyền thì cần phải xác định hành vi vi phạm và sự liên đới chịu vi phạm giữa các bên. Những sự kiện pháp lý có khả năng xảy ra như sản phẩm bị hỏng, thái độ phục vụ khách hàng không đúng mực, giá cả mâu thuẫn. Cụ thể, đối với những vi phạm do bên nhận quyền/ nhượng quyền gây ra đối với người tiêu dùng khi tự mình tiến hành kinh doanh, bên nhận quyền/ nhượng quyền tự chịu trách nhiệm pháp lý đối với vấn đề bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng. Trong trường hợp BNhQ thực hiện đúng sự đào tạo hướng dẫn, trợ giúp kĩ thuật của BNQ, song vẫn gây ảnh hưởng đến quyền lợi người tiêu dùng thì sẽ căn cứ từng sự việc cụ thể, xác định tính liên đới chịu trách nhiệm của các bên hoặc BNQ chịu hoàn toàn trách nhiệm pháp lý với người tiêu dùng.
Thứ chín, bổ sung điều khoản quy định về trường hợp BNQ có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng nhượng quyền. Việc bổ sung các trường hợp cho phép BNQ có thể đơn phương chấm dứt hợp đồng nhượng quyền sẽ thiết lập hành lang pháp lý bảo vệ quyền lợi BNQ vững chắc hơn. Theo đó, BNQ có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng khi BNhQ vi phạm các nghĩa vụ thực hiện hợp đồng. Các hành vi vi phạm cũng cần được quy định cụ thể. Thông thường, những vi phạm cơ bản là nguyên nhân chính dẫn đến hệ quả đơn phương chấm dứt hợp đồng. Để xác định tính cơ bản