3.1 Sự cần thiết phải hồn thiện pháp luật về lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng dựng
Đấu thầu là một phạm trù kinh tế tồn tại khách quan trong nền kinh tế thị trường. Mục tiêu của cơng tác lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng là nhằm giúp chủ đầu tư lựa chọn được nhà thầu cĩ năng lực phù hợp với loại và cấp cơng trình xây dựng với giá dự thầu hợp lý. Do đặc thù của nền kinh tế Việt Nam, hiện nay chỉ các dự án đầu tư xây dựng sử dụng vốn Nhà nước (theo Điều 1 Luật Đấu thầu) mới bắt buộc phải tuân thủ các quy định của pháp luật về đấu thầu. Trong quá trình lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng, bên mời thầu là các tổ chức, cá nhân thuộc Nhà nước, do đĩ bên mời thầu (bên mua) cũng chỉ là những đại diện chứ khơng phải là chủ sở hữu trực tiếp. Nhà thầu thì phần lớn cũng là các doanh nghiệp Nhà nước, nên những người được quyền quyết định của bên bán (nhà thầu) đa số cũng chỉ là các đại diện. Vì vậy, nếu chúng ta thiếu những quy định pháp lý chặt chẽ về đấu thầu, thì chẳng những cơng tác đấu thầu trong hoạt động xây dựng khơng phát huy được tác dụng tốt đẹp vốn cĩ của nĩ, mà trái lại các cuộc đấu thầu sẽ biến thành các cuộc mặc cả của các vị đại diện các bên, hoặc là các cuộc “đi đêm” giữa “A” và “B” nhằm rút ruột các cơng trình xây dựng của Nhà nước để ăn chia. Hơn thế nữa, pháp luật về lựa chọn nhà thầu sẽ trở thành “một cơng cụ hữu hiệu” để cho những kẻ tham nhũng hợp thực hĩa việc “rút ruột” chi phí đầu tư cho các cơng trình xây dựng bằng tiền của Nhà nước.
Các quy định hiện hành của nước ta về lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng đã cĩ những đĩng gĩp đáng kể trong việc tạo ra nề nếp cho các hoạt động kinh tế trong cơ chế thị trường, song cĩ lẽ do nước ta đã trải qua một thời kỳ quá dài quản lý kinh tế theo cơ chế tập trung chỉ huy nên sự tiếp cận với cơ chế mới khơng tránh khỏi sự cản trở của lối làm ăn cũ. Các chính sách quản lý kinh tế ở tầm vĩ mơ cũng được du nhập một cách ồ ạt, thiếu sự chọn lọc bài bản. Chính sách về quản lý đầu tư, đặc biệt là các quy định về đấu thầu được du nhập một cách hết sức bị động. Pháp luật về lựa chọn nhà thầu nĩi chung và lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng nĩi riêng của nước ta về cơ bản đã bao hàm đầy đủ các quy định cần cĩ để đảm bảo đạt được mục tiêu của cơng tác đấu thầu nếu mọi
quy định của pháp luật về lựa chọn nhà thầu hiện nay được tuân thủ một cách nghiêm ngặt và thiện chí trong q trình thực hiện. Tuy nhiên, nếu đi vào chi tiết thì pháp luật về lựa chọn nhà thầu trong họat động xây dựng vẫn cịn những điểm hạn chế như tác giả đã trình bày và phân tích tại Chương 1 và Chương 2 của Luận văn này, các chế tài để xử lý các hành vi vi phạm pháp luật đấu thầu hiện nay chưa đủ mạnh để răn đe sự vi phạm và được quy định ở nhiều văn bản khác nhau. Cụ thể là các quy định về xử lý vi phạm pháp luật về đấu thầu hiện nay được quy định tại Chương IX của Nghị định 111/2006/NĐ-CP và Chương 2 Nghị định 53/2007/NĐ-CP.
Trong thực tế, nhiều chủ đầu tư đã cĩ tình tìm cách né tránh đấu thầu rộng rãi, xin được đấu thầu hạn chế hoặc chỉ định thầu mà khơng hội đủ các điều kiện theo quy định của pháp luật. Việc chấp hành khơng nghiêm túc các quy định của pháp luật về đấu thầu như trên khơng chỉ gây lãng phí cho Ngân sách Nhà nước mà cịn gĩp phần chọn ra các nhà thầu thiếu năng lực về kỹ thuật, tài chính và kinh nghiệm để thi cơng, hậu quả là tiến độ thi cơng kéo dài, cơng trình khơng đảm bảo chất lượng theo thiết kế. Việc lạm dụng hình thức đấu hạn chế, chỉ định thầu là nguyên nhân cơ bản của tình trạng đấu thầu hình thức, làm giảm hiệu quả của cơng tác đấu thầu. Bên cạnh đĩ, việc lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng hiện nay vừa phải tuân thủ những quy định của pháp luật về lựa chọn nhà thầu được quy định trong Luật Xây dựng, vừa phải tuân thủ những quy định về lựa chọn nhà thầu của Luật Đấu thầu và các văn bản hướng dẫn liên quan. Tuy nhiên, hiện nay hai luật này lại cĩ những điểm khơng thống nhất, chồng chéo gây khĩ khăn cho việc áp dụng trên thực tế. Việc lạm dụng tràn lan các hình thức lựa chọn nhà thầu kém cạnh tranh như đấu thầu hạn chế và chỉ định thầu vẫn cịn phổ biến. Điều này tạo cơ hội cho bên mời thầu, chủ đầu tư và nhà thầu thơng đồng để “rút ruột” cơng trình.
Nếu việc lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng được tổ chức hiệu quả trên cơ sở tuân thủ các quy định của pháp luật sẽ làm giảm khả năng tham nhũng và khuyến khích các nhà thầu xây dựng tham gia vào qúa trình lựa chọn nhà thầu và đạt được kết qủa tốt.
Đối với gĩi thầu mua sắm hàng hĩa, xây lắp và gĩi thầu EPC, Luật Đấu thầu vẫn cho sử dụng đồng thời song song hai phương pháp đánh giá hồ sơ dự thầu là phương pháp chấm điểm hoặc phương pháp đánh giá theo tiêu chí “đạt”, “khơng đạt” để đánh giá về mặt kỹ thuật. Tuy nhiên, phương pháp chấm điểm được coi là mang tính chủ quan và khơng phù hợp với các nước cĩ hệ thống mua sắm cơng tiên tiến cũng như theo thơng lệ quốc tế.
Do vậy, phương pháp này đã làm giảm tính cạnh tranh cũng như tính cơng bằng của hoạt động lựa chọn nhà thầu. Trên thực tế hiện nay, theo tìm hiểu của tác giả thì rất ít các gĩi thầu được chủ đầu tư, bên mời thầu sử dụng tiêu chí “đạt”, “khơng đạt” để đánh giá về mặt kỹ thuật mà chủ yếu sử dụng phương pháp chấm điểm để đánh giá hồ sơ dự thầu, vì nếu dùng phương pháp này bên mời thầu cĩ thể dễ dàng “chấm thầu theo ý chí chủ quan của mình”, những nhà thầu nào khơng “ăn cánh” với bên mời thầu sẽ được bên mời thầu “chăm sĩc” rất kỹ lưỡng hồ sơ dự thầu để tìm ra những điểm sơ sĩt của hồ sơ dự thầu với mục đích để các nhà thầu khơng “ăn cánh” đĩ sẽ bị loại ngay ở bước đánh giá về mặt kỹ thuật. Sở dĩ cĩ tình trạng này một phần cũng do năng lực lập hồ sơ dự thầu của nhà thầu, các nhà thầu nước ta hiện nay cĩ thể đã dày dặn về chuyên mơn nhưng lại chưa am hiểu tường tận về pháp luật đấu thầu nên dễ dàng phạm phải những thiết sĩt khơng đáng cĩ. Do vậy đã tạo điều kiện cho chủ đầu tư, bên mời thầu cĩ “cớ” để triệt tiêu bớt các nhà thầu khơng “ăn cánh”.
Như vậy, pháp luật hiện hành về lựa chọn nhà thầu nĩi chung và lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng nĩi riêng vẫn chưa thỏa mãn được yêu cầu là hành lang pháp lý bảo đảm cho các hoạt động đầu tư vận hành một cách cĩ hiệu quả trong nền kinh tế thị trường. Do đĩ, việc nghiên cứu để hồn thiện các quy định của pháp luật về lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng là một yêu cầu xuất phát từ thực tiễn khách quan.
Nghị định 111/2006/NĐ-CP (NĐ 111/CP) của Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xây dựng theo Luật Xây dựng được ban hành đã được hơn một năm. Quá trình thực hiện Nghị định 111/CP thời gian qua đã gĩp phần làm cho cơng tác đấu thầu đạt được những kết quả tích cực, đồng thời cũng đã bộc lộ một số vướng mắc bao gồm cả từ phía các văn bản quy phạm pháp luật và cả từ phía người thực hiện cần được khắc phục. Thực hiện ý kiến chỉ đạo của Thủ tướng Chính phủ (tại Chỉ thị số 836/CT-TTg ngày 02/7/2007, văn bản số 2860/VPCP-CN ngày 25/5/2006 và văn bản số 3969/VPCP-CN ngày 17/7/2007 của Văn phịng Chính phủ) về việc rà sốt các quy định về đấu thầu để sửa đổi, bổ sung Nghị định 111/CP để bảo đảm đồng bộ với các quy định của pháp luật về đầu tư, xây dựng, phù hợp với điều kiện thực tế trong nước và yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, Bộ Kế hoạch và Đầu tư đã triển khai sọan thảo Dự thảo Nghị định sửa đổi, bổ sung Nghị định 111/CP.