3.3 Những kiến nghị hồn thiện pháp luật cụ thể
3.3.2 Về nhà thầu phụ
Hiện nay pháp luật về lựa chọn nhà thầu nĩi chung và lựa chọn nhà thầu trong hoạt động xây dựng nĩi riêng của nước ta chưa cĩ một quy định định đầy đủ và chặt chẽ về nhà thầu phụ. Do vậy đã dẫn đến tình trạng một số nhà thầu chính đã bán thầu, làm ảnh hưởng khơng nhỏ đến chất lượng cơng trình xây dựng. Theo chúng tơi, chúng ta cần bổ sung những quy định cụ thể, chặt chẽ và rõ ràng về thầu phụ để hạn chế đến mức thấp nhất hiện tượng bán thầu. Một trong những đặc điểm nổi bật của hình thức Hợp đồng EPC là việc sử dụng các nhà thầu phụ. Trong các hợp đồng giao nhận thầu xây dựng thơng thường, nhà thầu được lựa chọn cĩ thể cần hoặc khơng cần nhà thầu phụ tham gia thực hiện các cơng việc của hợp đồng. Việc sử dụng thầu phụ trong Hợp đồng EPC cĩ đặc điểm là quy mơ khối lượng cơng việc và giá trị được giao thầu phụ cĩ thể là rất lớn và về mặt quản lý chủ đầu tư nhất thiết phải quan tâm đến các Nhà thầu phụ được chỉ định (Nhà thầu phụ cĩ tên
trong Hồ sơ dự thầu của Nhà thầu EPC). Hiện tại trong các quy định quản lý của chúng ta cịn thiếu các quy định và chế tài để điều chỉnh mối quan hệ giữa Tổng thầu với các nhà thầu phụ cũng như chỉ rõ mức độ quản lý của Chủ đầu tư với nhà thầu phụ và với việc giao nhận thầu lại.
Vấn đề được đặt ra ở đây là cần bổ sung các quy định trong quản lý để tạo ra cơ sở pháp lý cho việc điều chỉnh mối quan hệ giữa Tổng thầu và Nhà thầu phụ để một mặt đảm bảo được quyền tự chủ trong hoạt động sản xuất kinh doanh của các nhà thầu, mặt khác bảo đảm cho việc thực hiện Hợp đồng EPC khơng bị ảnh hưởng bởi các biến động, thay đổi về nhà thầu phụ và hợp đồng giao thầu phụ.
Khoản 2 Điều 53 Nghị định 111/2006/NĐ-CP quy định nếu nhà thầu chuyển nhượng từ 10% trở lên giá trị phải thực hiện (sau khi trừ phần cơng việc thuộc trách nhiệm của nhà thầu phụ) nêu trong hợp đồng đã ký cho nhà thầu khác (trừ trường hợp cĩ lý do chính đáng được người quyết định đầu tư cho phép) sẽ bị cấm tham gia hoạt động đấu thầu từ 1 đến 3 năm. Từ quy định này chúng ta cĩ thể suy luận nếu nhà thầu bán thầu dưới 10% vẫn được coi là hợp pháp và đương nhiên sẽ khơng bị xử lý vi phạm pháp luật về đấu thầu. Rõ ràng quy định này của Nghị định 111/2006/NĐ-CP là khơng phù hợp với Điều 12 Luật Đấu thầu. Do vậy, chúng tơi kiến nghị Khoản 2 Điều 53 Nghị định 111/2006/NĐ-CP cầu quy định lại như sau: “nếu nhà thầu chuyển nhượng hợp đồng đã ký cho nhà thầu khác (trừ trường hợp cĩ lý do chính đáng và được người quyết định đầu tư cho phép bằng văn bản) sẽ bị cấm tham gia họat động đấu thầu từ 1 đến 3 năm”.