III. KỸ NĂNG THAM GIA TRONG CÁC VỤ ÁN HÌNH SỰ, HÀNH CHÍNH, DÂN SỰ, LAO ĐỘNG, HÔN NHÂN, KINH
d) Kỹ năng áp dụng tập quán, tương tự pháp luật, những nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự, án lệ hoặc lẽ công bằng trong tố
tắc cơ bản của pháp luật dân sự, án lệ hoặc lẽ công bằng trong tố tụng dân sự và nghiên cứu các bản án đã có hiệu lực pháp luật:
Căn cứ pháp luật: Điều 45, Điều 264, Điều 266, Điều 313 Bộ luật tố tụng dân sự năm 2015; Điều 3, Điều 5, Điều 6 Bộ luật dân sự năm 2015 và Nghị quyết số 03/2015/NQ-HĐTP ngày 28-10-2015 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao về công bố và áp dụng án lệ.
Luật sư cần nắm rõ các nguyên tắc áp dụng tập quán, tương tự pháp luật, những nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự, án lệ hoặc lẽ công
bằng trong trường hợp các bên khơng có thỏa thuận và vụ án được giải quyết chưa có điều luật để áp dụng.
Đối với tập quán, Luật sư nên sưu tầm các tập quán trong hoạt động kinh doanh tại địa phương nơi Luật sư thực hiện dịch vụ pháp lý. Trước khi Bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 và Bộ luật dân sự năm 2015 có hiệu lực, tập quán được coi là “nguồn chứng cứ” trong tố tụng dân sự1
và chỉ được coi là chứng cứ nếu được cộng đồng nơi có tập quán đó thừa nhận2. Bộ luật dân sự năm 2015 và Bộ luật tố tụng dân sự năm 2015 đã quy định chi tiết hơn về nguyên tắc xác định nội dung tập quán và nguyên tắc áp dụng tập quán trong các vụ việc dân sự như hợp đồng, hơn nhân gia đình... Nhiều tập quán đã được ghi chép và xuất bản thành các tài liệu chính thức. Đối với các tập quán chưa được tập hợp trong các tài liệu chính thức nhưng đã được thừa nhận và áp dụng rộng rãi tại một địa phương cụ thể và có liên quan đến vụ việc dân sự thì Luật sư cũng có thể viện dẫn để u cầu Tịa án áp dụng hoặc mơ tả lại và xin xác nhận đó là “tập quán” tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền (như Ủy ban nhân dân địa phương) hoặc tại cơ quan chuyên môn (cơ quan bảo tồn văn hóa, phịng thương mại, hiệp hội doanh nghiệp địa phương, v.v.). Đối với vụ việc liên quan đến thương mại quốc tế, Luật sư có thể tham khảo các tập quán đang được áp dụng phổ biến trong thương mại quốc tế, như Bộ điều khoản thương mại quốc tế (International Commerce Term - INCOTERM) do Phòng Thương mại quốc tế (ICC) công bố năm 2010 và áp dụng từ ngày 01-11-2011. Điều kiện cho việc áp dụng các tập quán thương mại quốc tế là không trái pháp luật Việt Nam3.
Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự, án lệ, lẽ công bằng được Tòa án áp dụng để giải quyết các vụ việc dân sự khi không thể áp dụng tập quán, tương tự pháp luật.
Các nguyên tắc cơ bản của pháp luật dân sự là các nguyên tắc được quy định tại Điều 3 Bộ luật dân sự năm 2015. Do đó, để có thể phân tích