THỰC TRẠNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
2.2. NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CễNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIấN
NHIỆM HỮU HẠN HAI THÀNH VIấN
Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn là doanh nghiệp mà cỏc thành viờn chỉ chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ của tài sản của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết gúp vào cụng ty (Điều 38 k1 b Luật doanh nghiệp). Việc chuyển nhượng phần vốn gúp trong cụng ty khụng tự do như cụng ty cổ phần. Là doanh nghiệp cú tư cỏch phỏp nhõn kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (khoản 2 Điều 38 Luật doanh nghiệp), với số lượng thành viờn tối đa là 50 người (khoản 1a Điều 38 Luật doanh nghiệp) và việc quản lý cụng ty tương đối đơn giản hơn cụng ty cổ phần. Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn là mụ hỡnh cụng ty khỏ phổ biến ở Việt Nam hiện nay.
Hộp 2: Cụng ty TNHH Phương Đụng
An, Bỡnh, Chương và Dung thành lập Cụng ty TNHH Phương Đụng kinh doanh mua bỏn thủy sản, vật tư ngành thủy sản với vốn điều lệ là 1 tỷ đồng. An gúp 200 triệu bằng tiền mặt (20% vốn điều lệ); Bỡnh gúp một chiếc ụtụ định giỏ 200 triệu đồng (20% vốn điều lệ); Chương gúp kho bói kinh doanh, một số vật tư và trang thiết bị được định giỏ 500 triệu đồng (50% vốn điều lệ) và Dung gúp 100 triệu đồng bằng tiền mặt (10% vốn điều lệ).
Theo điều lệ cụng ty, Chương là Chủ tịch Hội đồng thành viờn, Bỡnh làm giỏm đốc, An làm Phú Giỏm Đốc, giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật Cụng ty. Sau một năm hoạt động, phỏt sinh mõu thuẫn giữa Chương và Bỡnh. Với tư cỏch chủ tịch hội đồng thành viờn và là người gúp nhiều vốn, Chương ra một quyết định cỏch chức giỏm đốc của Bỡnh và bổ nhiệm An làm giỏm đốc thay thế. Khụng đồng ý với quyết định kể trờn, Bỡnh vẫn tiếp tục giữ con dấu của cụng ty. Sau đú, với danh nghĩa cụng ty Phương Đụng, Bỡnh ký hợp đồng vay 700 triệu đồng của cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn Trường Xuõn. Theo hợp đồng, cụng ty Trường Xuõn chuyển trước 300 triệu đồng cho cụng ty Phương Đụng. Toàn bộ số tiền này được Bỡnh chuyển sang tài khoản cỏ nhõn của mỡnh. Theo sổ sỏch, tài sản của cụng ty Phương Đụng vào thời điểm này khoảng 1,2 tỷ đồng.
Chương kiện Bỡnh ra tũa yờu cầu Bỡnh nộp lại con dấu cho cụng ty, phải hoàn trả số tiền 300 triệu đồng cho cụng ty và bồi thường thiệt hại cho cụng ty. Thờm nữa, cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn Trường Xuõn cũng khởi kiện cụng ty Phương Đụng, yờu cầu hoàn trả số tiền 300 triệu đồng mà Trường Xũn đó cho Phương Đụng vay. Vụ việc được xử lý tại tũa kinh tế.
Nguồn: Tổ cụng tỏc thi hành Luật doanh nghiệp, 2004.
Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn cú Hội đồng thành viờn, Chủ tịch Hội đồng thành viờn, giỏm đốc (tổng giỏm đốc). Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn cú từ 11 thành viờn trở lờn phải cú Ban kiểm soỏt. Chủ tịch Hội đồng thành viờn hay tổng giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật của cụng ty theo quy định tại điều lệ cụng ty. Người đại diện theo phỏp luật của cụng ty phải thường trỳ tại Việt Nam, trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trờn ba mươi ngày thỡ phải ủy quyền bằng văn bản cho người khỏc theo quy định tại điều lệ cụng ty để thực hiện cỏc quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo phỏp luật của cụng ty (Điều 46 Luật doanh nghiệp).
Hội đồng thành viờn là cơ quan quyết định cao nhất cụng ty bao gồm tất cả cỏc thành viờn khụng phõn biệt gúp vốn nhiều hay ớt (khoản 1 Điều 47 Luật doanh nghiệp) đều cú quyền tham gia họp, thảo luận, kiến nghị [24, tr. 87]. Chủ tịch Hội đồng thành viờn được bầu từ trong số cỏc thành viờn cụng ty giữ quyền triệu tập và chủ tọa và giỏm sỏt thực thi cỏc quyết định của Hội đồng thành viờn. Điều lệ cụng ty phải xỏc định rừ chủ tịch Hội đồng thành viờn hay tổng giỏm đốc là người đại diện phỏp luật của cụng ty (Điều 46 Luật doanh nghiệp). Trong trường hợp điều lệ cụng ty quy định chủ tịch Hội đồng thành viờn là người đại diện theo phỏp luật của cụng ty thỡ cỏc giấy tờ giao dịch phải ghi rừ điều đú (khoản 4 Điều 49 Luật doanh nghiệp).
Qua quy định trờn cú thể thấy rằng Luật doanh nghiệp chỉ quy định Chủ tịch Hội đồng thành viờn cú thể là người đại diện phỏp luật nhưng cú hướng để cho giỏm đốc làm người đại diện theo phỏp luật trong cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn bởi vỡ qua quy định trờn nếu giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật thỡ giấy tờ cú thể khụng cần phải ghi rừ điều đú cú được hay khụng? Tuy nhiờn quy định tại khoản 4 Điều 49 Luật doanh nghiệp vẫn cũn nhiều điều đỏng bàn bởi vỡ những chức danh cú thể làm người đại diện theo phỏp luật đó được Luật doanh nghiệp quy định rừ và được ghi trong điều lệ là một điều khoản bắt buộc. Nếu Chủ tịch Hội đồng thành viờn là người đại diện theo phỏp luật của cụng ty nhưng trong cỏc giao dịch khụng ghi rừ điều đú thỡ cụng ty cú phải chịu trỏch nhiệm hay khụng khi cú tranh chấp xảy ra hay là cuối cựng cũng phải căn cứ vào điều lệ cụng ty để giải quyết vấn đề. Nếu việc tiếp cận điều lệ cụng ty dễ dàng thỡ quy định tại khoản 4 Điều 49 Luật doanh nghiệp khụng cũn mấy ý nghĩa.
Trờn thực tế, cơ quan đăng ký kinh doanh khụng đủ nhõn lực để đảm bảo được việc cung cấp thụng tin trong điều lệ của cỏc doanh nghiệp. Sau khi Luật doanh nghiệp ra đời với việc thành lập mới số lượng lớn doanh nghiệp đó làm cho cơ quan đăng ký kinh doanh thực sự quỏ tải. Hơn nữa cơ quan đăng ký kinh doanh cho rằng điều lệ cụng ty, giấy chứng nhận đăng ký kinh
doanh là thụng tin nội bộ của doanh nghiệp khụng thể cung cấp một cỏch dễ dàng được mà phải theo thủ tục xột duyệt do cơ quan này đưa ra. Như vậy việc tiếp cận được điều lệ của doanh nghiệp thực sự là khú khăn (vấn đề này sẽ được trỡnh bày rừ ở phần sau).
Trong trường hợp vắng mặt thỡ chủ tịch Hội đồng thành viờn ủy quyền bằng văn bản cho một thành viờn thực hiện cỏc quyền và nhiệm vụ của chủ tịch Hội đồng thành viờn theo nguyờn tắc quy định tại điều lệ cụng ty. Trường hợp khụng cú thành viờn được ủy quyền hay chủ tịch Hội đồng thành viờn khụng làm việc được thỡ cỏc thành viờn cũn lại bầu một người trong số cỏc thành viờn tạm thời thực hiện quyền và nhiệm vụ của chủ tịch Hội đồng thành viờn theo nguyờn tắc đa số quỏ bỏn (khoản 5 Điều 49 Luật doanh nghiệp).
Quy định trờn cú thể gặp trong cụng ty cổ phần về việc cỏc thành viờn Hội đồng quản trị bầu một số thành viờn tạm thời giữ chức chủ tịch Hội đồng quản trị. Vấn đề này cú nhiều tranh luận vỡ nếu chủ tịch Hội đồng thành viờn là người đại diện phỏp luật thỡ người thay thế liệu cú hoàn thành được nhiệm vụ của người đại diện phỏp luật. Hơn nữa người đại diện theo phỏp luật phải được đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh. Quy định trờn cú thể hiểu rằng Luật doanh nghiệp tạo ra một cơ chế dự phũng cho việc thay thế người đại diện theo phỏp luật. Vấn đề là tạm thời thay thế trong bao lõu, chữ ký của người đú liệu cú được chấp nhận khi khụng được đăng ký và người thứ ba làm sao biết được điều đú.
Giỏm đốc (tổng giỏm đốc) là người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của cụng ty, chịu trỏch nhiệm trước Hội đồng thành viờn về việc thực hiện cỏc quyền và nhiệm vụ của mỡnh (Điều 55 Luật doanh nghiệp). Quyền hạn của giỏm đốc phụ thuộc vào sự phõn quyền của Hội đồng thành viờn. Hội đồng thành viờn cú thể cử một người là thành viờn giữ chức giỏm đốc (người này phải cú phần vốn gúp ớt nhất là 10 % vốn điều lệ) hay thuờ
một người khỏc làm giỏm đốc điều hành. Giỏm đốc ký kết những hợp đồng nhõn danh cụng ty trừ những hợp đồng phải được sự chấp thuận của hội đồng thành viờn (Điều 59 Luật doanh nghiệp) và chủ tịch Hội đồng thành viờn (khoản 2e Điều 55 Luật doanh nghiệp). Như đó trỡnh bày ở phần trờn, Luật doanh nghiệp cú hướng để cho giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật. Tuy nhiờn, là một hội kớn, về cơ bản cỏch thức quản lý nội bộ trong cụng ty do cỏc thành viờn tự thỏa thuận và ghi nhận cỏc thỏa thuận đú trong điều lệ cụng ty [24, tr. 86] và một trong cỏc thỏa thuận đú là vấn đề liờn quan đến người đại diện phỏp luật trong cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn, quyền hạn của người đại diện phỏp luật. (Vấn đề này sẽ được trỡnh bày ở phần thẩm quyền ở phần sau).
Người đại diện theo phỏp luật của cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn, ngoài những quy định chung của phỏp luật về nghĩa vụ và trỏch nhiệm (định giỏ tài sản vốn gúp (Điều 30 Luật doanh nghiệp), quản lý con dấu (Điều 36 Luật doanh nghiệp) và trỏch nhiệm mà Luật doanh nghiệp quy định đối với người đại diện trong cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn (bỏo cỏo tiến độ gúp vốn (Điều 39 Luật doanh nghiệp), giao dịch phải cú sự chấp thuận của Hội đồng thành viờn (khoản 1, khoản 2 Điều 59 Luật doanh nghiệp). Luật doanh nghiệp khụng quy định rừ là quyền của người đại diện theo phỏp luật do điều lệ cụng ty quy định cụ thể trong khi trỏch nhiệm và nghĩa vụ của người đại diện phỏp luật cụng ty và chức danh mà họ nắm giữ (Chủ tịch Hội đồng thành viờn, giỏm đốc) đụi khi theo hướng ghộp vào làm một khiến cho việc hỡnh dung khú khăn hơn.
Trờn đõy là những gỡ Luật doanh nghiệp quy định về người đại diện cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn. Những vấn đề cụ thể Luật doanh nghiệp khụng quy định mà phải căn cứ vào điều lệ của từng cụng ty.