THỰC TRẠNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
2.8.4. Vấn đề thay đổi ngƣời đại diện theo phỏp luật
Về nguyờn tắc chung khi doanh nghiệp khụng tồn tại thỡ người đại
diện theo phỏp luật chấm dứt quyền đại diện của mỡnh. Hay núi cỏch khỏc người đại diện theo phỏp luật chấm dứt khi doanh nghiệp khụng cũn tồn tại. Trong quỏ trỡnh hoạt động của mỡnh doanh nghiệp cú thể cú sự thay thế người đại diện theo phỏp luật vỡ một lý do nào đú. Luật doanh nghiệp quy định về việc thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh trong đú cú vấn đề thay đổi người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp (khoản 1 Điều 26 Luật doanh nghiệp) và kốm theo đú là Nghị định số: 88/2006/NĐ-CP của Chớnh phủ quy
định chi tiết vấn đề này. Tuy nhiờn quy định về vấn đề thay đổi người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp cũn cú nhiều vấn đề đỏng bàn như sau:
Nghị định số: 02/2000/NĐ-CP của Chớnh phủ hướng dẫn Luật doanh nghiệp 1999 quy định về việc thay đổi người đại diện theo phỏp luật cú quy định mẫu thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh về người đại diện theo phỏp luật trong đú cú chữ ký của người đại diện theo phỏp luật đang bị thay thế xỏc nhận việc thay đổi gửi đến cơ quan đăng ký kinh doanh (khoản 2d Điều 13 Nghị định 02/2000). Tuy nhiờn lại cú khú khăn vỡ người đại diện phỏp luật đang bị thay đổi đú cú trường hợp từ chối ký vào mẫu đơn đề nghị đú.
Nghị định số 109/2004/NĐ-CP của Chớnh phủ hướng dẫn đăng ký kinh doanh cú nhiều quy định tiến bộ hơn, đú là phải cú nghị quyết của hội đồng quản trị, hội đồng thành viờn về việc thay đổi người đại diện, đú là phải cú chữ ký của thành viờn hội đồng quản trị, hội đồng thành viờn tham dự và đồng ý việc thay đổi đú (khoản 2 Điều 18 Nghị định số109/2004). Tuy nhiờn, hội đồng quản trị trong cụng ty cổ phần khụng phải là cơ quan quyết định về người đại diện vỡ người đại diện theo phỏp luật là một điều khoản của điều lệ, muốn thay đổi thỡ phải sửa đổi điều lệ cho nờn Hội đồng quản trị khụng thể loại trừ người đại diện theo phỏp luật được. Cho nờn quy định của Nghị định số 109/2004/NĐ-CP vẫn cũn nhiều bất cập.
Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ban hành ngày 29 thỏng 8 năm 2006 của Chớnh phủ hướng dẫn thực hiện Luật doanh nghiệp về đăng ký kinh doanh quy định cú sự khỏc biệt hơn về việc thay đổi người đại diện theo phỏp luật, tức là phải cú nghị quyết, quyết định của Đại hội đồng cổ đụng, Hội đồng thành viờn và phải cú chữ ký của thành viờn Hội đồng quản trị đó tham dự bỏ phiếu tỏn thành nếu chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc chủ tịch Hội đồng thành viờn, bỏ trốn hoặc từ chối khụng ký vào thụng bỏo gửi cơ quan đăng ký kinh doanh (khoản 3 Điều 29 Nghị định số 88/2006/NĐ-CP). Quy định trờn cú nhiều điểm đỏng bàn vỡ đó khụng núi rừ là thành viờn hội đồng quản trị đó tham dự và bỏ phiếu tỏn thành ở Đại hội đồng cổ đụng hay Hội đồng quản trị
và vỡ thành viờn Hội đồng quản trị cú thể khụng phải là cổ đụng (khoản 4 Điều 109 Luật doanh nghiệp 2005) và họ khụng cú quyền bỏ phiếu ở Đại hội đồng cổ đụng. Vấn đề đỏng quan tõm ở đõy là liệu cú hội đủ số phiếu cần thiết cho nghị quyết của Đại hội đồng cổ đụng, Hội đồng thành viờn cú hợp phỏp hay khụng, trỡnh tự triệu tập cú hợp phỏp hay khụng mới là vấn đề. Khi cú nghị quyết của Đại hội đồng cổ đụng, thỡ Hội đồng quản trị phải thực thi. Nếu Hội đồng quản trị khụng thực thi thỡ đó cú Ban kiểm soỏt đại diện cho Đại hội đồng cổ đụng. Nếu khụng thỡ chủ tọa kỳ họp Đại hội đồng cổ đụng cú thể gửi