THỰC TRẠNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
2.3. NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA CễNG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN MỘT THÀNH VIấN
Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cỏ nhõn làm chủ sở hữu. Chủ sở hữu cụng ty chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khỏc của cụng ty trong phạm vi số vốn điều lệ của cụng ty (khoản 1 Điều 63 Luật doanh nghiệp).
Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn theo Luật doanh nghiệp cú sự khỏc biệt so với Luật doanh nghiệp 1999, đú là cỏ nhõn được phộp thành lập và là chủ sở hữu của cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn. Cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn cú tư cỏch phỏp nhõn kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (khoản 2 Điều 63 Luật doanh nghiệp).
Việc cỏ nhõn được phộp thành lập cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn với việc họ toàn quyền quản lý cụng ty và chỉ chịu trỏch nhiệm về khoản nợ của cụng ty trong số vốn gúp vào cụng ty. Qua đõy cú thể đặt cõu hỏi cho vị trớ của doanh nghiệp tư nhõn nằm ở đõu trong khi về bản chất vấn đề hai doanh nghiệp này tương đối giống nhau nhưng về quyền lợi của chủ doanh nghiệp là khỏc nhau với hướng quỏ lợi cho chủ cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn. Như vậy, cỏc cỏ nhõn sẽ lựa chọn mụ hỡnh trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn thay vỡ doanh nghiệp tư nhõn và chỗ đứng của doanh nghiệp tư nhõn cú thể sẽ dần bị thay thế bởi cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn.
Về việc cho phộp một cỏ nhõn thành lập cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn tức là phỏ vỡ bản chất hợp đồng của cụng ty vỡ cụng ty là do sự thỏa thuận của ớt nhất hai ý chớ. Nhưng ở đõy hoàn toàn xuất phỏt từ hành vi đơn phương của cỏ nhõn, sự hựn hiệp giữa nhiều người khụng cũn là yếu tố cơ bản của cụng ty, lý thuyết phỏp nhõn là một thực tế khụng cũn phự hợp, phỏp nhõn chỉ cũn là một kỹ thuật phỏp lý đơn thuần [12, tr. 206].
Việc quản lý của cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn cú nhiều điểm khỏc so với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn nhiều thành viờn. Theo
quy định của Luật doanh nghiệp, cỏch thức quản lý cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn cú chủ sở hữu là tổ chức khỏc với khỏc với chủ sở hữu là cỏ nhõn. Thụng qua việc quản lý của doanh nghiệp để thấy được vai trũ cũng như quy định của phỏp luật đối với người đại diện phỏp luật của cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn.
Đối với chủ sở hữu cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn là tổ chức, chủ sở hữu cụng ty cử một hoặc một số người đại diện theo ủy quyền với nhiệm kỳ khụng quỏ năm năm để thực hiện cỏc quyền và nghĩa vụ của mỡnh theo quy định của Luật doanh nghiệp và cỏc văn bản phỏp luật cú liờn quan (khoản 1 Điều 67 Luật doanh nghiệp). Chủ sở hữu cú quyền thay thế người đại diện ủy quyền bất cứ khi nào.
Nếu một người được bổ nhiệm làm người đại diện theo ủy quyền thỡ việc quản lý của cụng ty sẽ là chủ tịch cụng ty, trong trường hợp này cơ cấu tổ chức và quản lý cụng ty gồm chủ tịch cụng ty, giỏm đốc và kiểm soỏt viờn (khoản 4 Điều 67 Luật doanh nghiệp). Nếu ớt nhất hai người được bổ nhiệm làm đại diện ủy quyền thỡ cơ cấu tổ chức cụng ty bao gồm Hội đồng thành viờn, giỏm đốc hoặc tổng giỏm đốc và kiểm soỏt viờn. Hội đồng thành viờn bao gồm tất cả người đại diện theo ủy quyền (khoản 3 Điều 67 Luật doanh nghiệp).
Người đại diện theo phỏp luật trong cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn do tổ chức làm chủ sở hữu được quy định bởi điều lệ cụng ty. Cú thể chủ tịch Hội đồng thành viờn hoặc chủ tịch cụng ty, hoặc giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật của cụng ty. Tuy nhiờn, vấn đề ủy quyền của người đại diện theo phỏp luật tại khoản 5 Điều 67 Luật doanh nghiệp cú quy định "Người đại diện theo phỏp luật của cụng ty phải thường trỳ tại Việt Nam, nếu vắng mặt quỏ ba mươi ngày ở Việt Nam thỡ phải ủy quyền bằng văn bản cho người khỏc làm người đại diện theo phỏp luật của cụng ty theo nguyờn tắc quy định tại điều lệ cụng ty.
Quy định như trờn là khụng hợp lý vỡ người đại diện theo phỏp luật chỉ cú thể ủy quyền cho người khỏc làm thay nhiệm vụ của người đại diện theo phỏp luật, khụng thể ủy quyền cho người khỏc làm người đại diện theo phỏp luật được. Như vậy sẽ xuất hiện khỏi niệm ụng A là người đại diện theo phỏp luật được ủy quyền bởi ụng C là người đại diện theo phỏp luật của cụng ty. Như vậy quy định tại điểm 5 Điều 67 Luật doanh nghiệp cần thiết cú một sự điều chỉnh cho hợp lý.
Đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn một thành viờn do cỏ nhõn làm chủ, cơ cấu quản lý đơn giản hơn. Chủ sở hữu cụng ty đồng thời là chủ tịch cụng ty. Chủ tịch cụng ty hoặc giỏm đốc (tổng giỏm đốc) là người đại diện theo phỏp luật của cụng ty theo quy định tại điều lệ cụng ty.