THỰC TRẠNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
2.8.5. Chỉ định ngƣời đại diện theo phỏp luật trƣớc khi đăng ký kinh doanh
Qua những trỡnh bày trờn để cú thể núi lờn rằng Luật doanh nghiệp quy định về việc thay thế người đại diện theo phỏp luật cũn nhiều bất cập. Cú thể trong cụng ty cổ phần cú trường hợp giỏm đốc là người đại diện phỏp luật của cụng ty bị Hội đồng quản trị cắt chức nhưng Đại hội đồng cổ đụng khụng thụng qua việc thay thế người đại diện theo phỏp luật. Như vậy sẽ kộo theo tỡnh trạng phỏp lý như thế nào và cụng ty sẽ rơi vào tỡnh trạng bế tắc bởi vỡ chức danh giỏm đốc hoặc Chủ tịch Hội đồng quản trị là điều kiện của người làm đại diện theo phỏp luật. Khụng thể cú chuyện người khụng giữ vị trớ này làm người đại diện theo phỏp luật được. Nhưng khi đó bị cắt chức giỏm đốc hoặc là chủ tịch Hội đồng quản trị thỡ điều kiện cơ bản của người cú thể làm người đại diện theo phỏp luật khụng cũn nữa. Cú cõu hỏi đặt ra là khi khụng cũn chức vụ thỡ người đại diện cũn cú khả năng làm người đại diện phỏp luật hay khụng?
2.8.5. Chỉ định ngƣời đại diện theo phỏp luật trƣớc khi đăng ký kinh doanh kinh doanh
Luật doanh nghiệp quy định về nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cỏc mẫu về nội dung giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, và dự thảo điều lệ trong hồ sơ đăng ký kinh doanh đều cú chữ ký của người đại diện theo phỏp luật. Việc chỉ định người đại diện phỏp luật trước đăng ký kinh doanh khụng hợp lý vỡ khi chưa đăng ký thỡ chưa được nhà nước cụng nhận. Người đại diện theo phỏp luật trong Luật doanh nghiệp chỉ cú thể là giỏm đốc
hoặc chủ tịch do Hội đồng thành viờn hoặc Hội đồng quản trị bầu ra (Điều 52, Điều 108 Luật doanh nghiệp). Trước khi được cụng nhận thỡ doanh nghiệp khụng cú Hội đồng thành viờn và Hội đồng quản trị. Như vậy, quy định như trờn về người đại diện trước khi đăng ký kinh doanh là mõu thuẫn với chớnh quy định của Luật doanh nghiệp.
Trường hợp thực tiễn là cú một số doanh nghiệp thuờ giỏm đốc để điều hành và quản lý doanh nghiệp và làm người đại diện phỏp luật của doanh nghiệp. Khi doanh nghiệp chưa được cụng nhận thỡ vấn đề thuờ người làm giỏm đốc đại diện sẽ khú thực hiện vỡ khụng cú đủ tư cỏch (về hợp đồng lao động hay bảo hiểm..). Hơn nữa, trước khi thành lập doanh nghiệp thỡ khụng thể thỏa thuận một người khụng phải là thành viờn hay cổ đụng sỏng lập làm người đại diện theo phỏp luật. Quy định trờn của phỏp luật sẽ làm phỏt sinh thờm thủ tục thay đổi người đại diện theo phỏp luật nếu giỏm đốc là người được doanh nghiệp thuờ. Mặc dự đó cú kế hoạch thuờ giỏm đốc là người đại diện theo phỏp luật nhưng doanh nghiệp cũng phải cử một thành viờn sỏng lập tạm thời làm giỏm đốc đại diện theo phỏp luật cho đỳng thủ tục, rồi sẽ làm thủ tục thay đổi người đại diện theo phỏp luật sau. Như vậy, nếu Luật doanh nghiệp quy định hợp lý hơn thỡ một số doanh nghiệp khụng phải thực hiện một số thủ tục khụng cần thiết [30].