THỰC TRẠNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
2.4.2. Ngƣời đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp tƣ nhõn
Doanh nghiệp tư nhõn là một doanh nghiệp do một cỏ nhõn làm chủ và tự chịu trỏch nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mỡnh về mọi hoạt động của doanh nghiệp (khoản 1 Điều 141 Luật doanh nghiệp).
Doanh nghiệp tư nhõn là doanh nghiệp duy nhất được điều chỉnh bởi Luật doanh nghiệp mà khụng cú tư cỏch phỏp nhõn. Chủ doanh nghiệp tư nhõn cú toàn quyền quyết định những vấn đề của doanh nghiệp và vấn đề quản lý của doanh nghiệp khụng phức tạp như mụ hỡnh cụng ty cổ phần hay cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn.
Là doanh nghiệp do một cỏ nhõn làm chủ và chịu trỏch nhiệm vụ hạn nờn thủ tục đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp khỏ đơn giản, chẳng hạn như doanh nghiệp tư nhõn khụng cú điều lệ. doanh nghiệp tư nhõn phải đỏp
ứng là phải cú trụ sở xỏc định (Điều 35 Luật doanh nghiệp 2005), tờn doanh nghiệp theo đỳng quy định của phỏp luật (Điều 32 Luật doanh nghiệp), mục đớch của doanh nghiệp khụng bị phỏp luật cấm...
Chủ doanh nghiệp tư nhõn là người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp (khoản 4 Điều 143 Luật doanh nghiệp) và cú toàn quyền quyết định hoạt động kinh doanh và những vấn đề liờn quan của doanh nghiệp vỡ chớnh chủ doanh nghiệp là người chịu mọi trỏch nhiệm về hoạt động và cỏc khoản nợ của doanh nghiệp.
Nếu khụng tự mỡnh quản lý doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhõn vẫn cú thể thuờ người khỏc quản lý điều hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Trường hợp thuờ người khỏc làm giỏm đốc quản lý doanh nghiệp thỡ chủ doanh nghiệp tư nhõn phải đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh và vẫn phải chịu trỏch nhiệm về mọi hoạt động của doanh nghiệp (khoản 2 Điều 143) vỡ giỏm đốc là người lao động và chủ doanh nghiệp là người thuờ lao động. Chủ doanh nghiệp phải chịu mọi trỏch nhiệm về giao kết của giỏm đốc với người thứ ba.
Chủ doanh nghiệp tư nhõn là nguyờn đơn, bị đơn, hoặc người cú nghĩa vụ liờn quan đến trọng tài hoặc tũa ỏn trong cỏc tranh chấp liờn quan đến doanh nghiệp (khoản 3 Điều 143 Luật doanh nghiệp).
Quy định trờn đõy cú nhiều vấn đề đỏng bàn, thứ nhất là một doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhõn cú quyền và nghĩa vụ của riờng nú (Điều 8, 9 Luật doanh nghiệp). Trong quỏ trỡnh hoạt động doanh nghiệp tư nhõn được điều chỉnh bởi Luật doanh nghiệp, đăng ký kinh doanh tại phũng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh như cỏc doanh nghiệp khỏc, doanh nghiệp cú tờn riờng, cú mó số thuế riờng, cú con dấu riờng, tuõn thủ sổ sỏch tài chớnh như cỏc cụng ty khỏc, đăng ký phương tiện ụ tụ, tàu thuyền xe mỏy. Khi hoạt động với sổ sỏch của doanh nghiệp tỏch ra khỏi tài sản tư khỏc của người chủ doanh nghiệp [24, tr. 46].
ễng Ló Ngọc Xuyện, chủ doanh nghiệp tư nhõn Sụng Hồng ở số 32 đường Nguyễn Văn Linh thị xó Hưng yờn, ký hợp đồng làm đại lý tiờu thụ cho cụng ty xăng dầu quõn đội từ ngày 10/9/1999. Bản hợp đồng kinh tế số 34/HĐKT thỏa thuận; "Trong quỏ trỡnh thực hiện, nếu cú tranh chấp xảy ra, hai bờn cựng bàn bạc giải quyết, nếu khụng tự thỏa thuận được sẽ đưa ra Tũa Kinh tế Tũa ỏn Hà Nội để giải quyết.."Việc kinh doanh chưa ổn định thỡ ụng Xuyện lõm bệnh nặng. Ngày 12/10/1999, ụng Xuyện ủy quyền cho con trai Ló Ngọc Hựng thay ụng điều hành doanh nghiệp. 18 ngày sau khi làm giấy ủy quyền thỡ ụng Xuyện chết vỡ căn bệnh hiểm nghốo. Đang trong lỳc gia đỡnh tang gia bối rối, Cụng ty xăng dầu quõn đội lấy lý do doanh nghiệp tư nhõn Sụng Hồng khụng thanh toỏn đỳng điều khoản hợp đồng, đó ngừng cung cấp hàng từ ngày 27/10/99 để đối chiều cụng nợ. Mặc dự đó cam kết thanh toỏn cụng nợ, nhưng ụng Hựng khụng chịu trả tiền. Cụng ty xăng dầu qũn đội đó đưa đơn kiện doanh nghiệp tư nhõn Sụng Hồng tới tũa ỏn thị xó Hưng yờn để đũi nợ số tiền 559.300.600đ tồn động từ bản hợp đồng núi trờn.
Ngày 21.5.2001, Tũa Dõn sự Tũa ỏn thị xó Hưng yờn đó xử vụ kiện tranh chấp kinh tế bằng thủ tục tố tụng dõn sự với một hội đồng xử ỏn chỉ quen với những chuyện tranh chấp dõn sự. doanh nghiệp tư nhõn Sụng Hồng khỏng cỏo lờn Tũa ỏn tỉnh Hưng yờn. Nhưng cơ quan phỏp luật này đó khụng phủ nhận việc làm khụng đỳng luật của tũa ỏn cấp dưới. Tũa này cũng dựng một hội đồng xử ỏn dõn sự để xử y ỏn vụ tranh chấp hợp đồng kinh tế nờu trờn vào ngày 9/8/2001.
Cả hai bản ỏn sơ thẩm và phỳc thẩm đều tuyờn ỏn buộc doanh nghiệp tư nhõn Sụng Hồng phải trả cho cụng ty xăng dầu quõn đội số tiền (cả gốc và lói) 620.133.624đ. Nhưng ụng Ló Ngọc Hựng cho biết, ngoài những vi phạm về thủ tục tố tụng như đó nờu trờn, cả hai cấp tũa ỏn ở Hưng yờn đó làm ngơ trước những oan sai rất rừ ràng. Cụ thể trong nhiều chứng
từ húa đơn mua bỏn hàng người ký nhận mua hàng lại khụng phải là nhõn viờn của doanh nghiệp Sụng Hồng. Thậm chớ cú những húa đơn mua hàng khụng hề mang tờn doanh nghiệp tư nhõn Sụng Hồng nhưng cụng ty xăng dầu qũn đội đó đưa vào hồ sơ để đũi nợ mà tũa cũng chấp nhận. Hơn nữa, nếu cộng cỏc húa đơn mà cụng ty xăng dầu quõn đội cung cấp cho tũa ỏn thỡ chỉ cú hơn 300 triệu đồng.
Vậy mà cả hai cấp tũa cứ tuyờn ỏn, buộc doanh nghiệp phải trả số tiền 537.447.350đ (nợ gốc). Về lý do chưa thanh toỏn tiền nợ mua hàng, ụng Hựng cho biết "Việc tụi khất nợ số tiền 537.447.350đ là do chưa được đối trừ số tiền tụi đó trả trong cựng một thời kỳ này". Mọi sự sẽ rừ ngay khi mà hai doanh nghiệp cựng đối chiếu cụng nợ một cỏch cụng khai và bỡnh đẳng. Vậy mà khi xảy ra tranh chấp, doanh nghiệp Sụng Hồng lập tức bị "ỏp lực"bởi hàng loạt cơ quan phỏp luật: Viện kiểm soỏt quõn sự, Điều tra hỡnh sự quõn khu, cụng an điều tra tỉnh dẫn đến hoạt động của doanh nghiệp bị tờ liệt. Toàn bộ tài sản bị kờ biờn nờn khụng hoạt động được suốt hơn hai năm qua.
Nguồn: Bỏo Lao động, số 127, ngày 20/05/2002.
Qua đõy để cú thể núi rằng chủ doanh nghiệp tư nhõn và doanh nghiệp trong chừng mực nào đú vẫn cú sự tỏch biệt nhưng Luật doanh nghiệp lại quy định chủ doanh nghiệp tư nhõn là nguyờn đơn bị đơn bị đơn, người cú quyền và nghĩa vụ liờn quan trong cỏc vụ kiện. Trường hợp cú xảy ra vấn đề kiện tụng thỡ người kiện sẽ kiện ai kiện chủ doanh nghiệp hay doanh nghiệp tư nhõn. Nếu chủ doanh nghiệp tư nhõn chết đi trong khi doanh nghiệp vẫn hoạt động thỡ tớnh liờn tục của doanh nghiệp nờn được giải quyết như thế nào? Chủ doanh nghiệp tư nhõn cú nờn luụn luụn là người đại diện theo phỏp luật hay khụng. Chủ doanh nghiệp tư nhõn cú thể thuờ giỏm đốc điều hành hoạt động doanh nghiệp và việc thuờ này phải bỏo với cơ quan đăng ký kinh doanh. Vấn đề đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp tư nhõn cú thể giao cho giỏm đốc
được khụng bởi vỡ cuối cựng trỏch nhiệm đều do chủ doanh nghiệp tư nhõn gỏnh chịu. Nếu chủ doanh nghiệp tư nhõn chết, doanh nghiệp vẫn hoạt động bỡnh thường dưới sự quản lý của giỏm đốc và giỏm đốc phải chịu trỏch nhiệm với những người thừa kế của chủ doanh nghiệp tư nhõn đó chết. Người thừa kế sẽ tiếp quản và quyết định nờn thay giỏm đốc đại diện hay khụng là quyền của họ. Nếu giải quyết như vậy thỡ hoạt động của doanh nghiệp vẫn cú thể duy trỡ và trỏnh đỡnh trệ.
Chủ doanh nghiệp tư nhõn cú quyền cho thuờ toàn bộ doanh nghiệp nhưng phải bỏo cỏo bằng văn bản kốm theo bản sao hợp đồng cho thuờ cú cụng chứng đến cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế. Trong thời hạn cho thuờ chủ doanh nghiệp tư nhõn vẫn phải chịu trỏch nhiệm trước phỏp luật với tư cỏch là chủ sở hữu doanh nghiệp (Điều 144 Luật doanh nghiệp).
Quy định trờn đõy là khụng hợp lý vỡ chủ doanh nghiệp tư nhõn cú tài sản là doanh nghiệp để cho thuờ thỡ chủ doanh nghiệp chỉ chịu trỏch nhiệm về tài sản cho thuờ. Làm sao chủ doanh nghiệp phải chịu trỏch nhiệm về việc khai thỏc tài sản thuờ như thế nào được. Tài sản thuờ và khai thỏc tài sản thuờ là hai việc khỏc nhau. Khi cho thuờ tài sản việc khai thỏc tài sản thuờ như thế nào thuộc về trỏch nhiệm của người thuờ, khụng thể là trỏch nhiệm của người cho thuờ được. Hợp đồng thuờ là căn cứ chuyển giao trỏch nhiệm khai thỏc tài sản là doanh nghiệp.
Quy định tại điều 144 Luật doanh nghiệp 2005 là trỏi với nguyờn tắc phỏp lý thụng thường nờn rất khú thực thi trờn thực tế. Chủ doanh nghiệp chỉ cú nghĩa vụ bảo đảm cho người thuờ sử dụng khai thỏc ổn định theo thời gian và cỏc bảo đảm khỏc như mặt phỏp lý, an ninh trật tự, bảo đảm cho bờn thuờ doanh nghiệp sử dụng khai thỏc doanh nghiệp một cỏch bỡnh thường (Điều 480, 482, 483, 484, 485 Bộ luật dõn sự).
Như vậy, người đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp tư nhõn là chủ doanh nghiệp tư nhõn và là nguyờn đơn, bị đơn, người cú quyền và lợi ớch
liờn quan trước tũa ỏn và trọng tài. Chủ doanh nghiệp tư nhõn cú quyền thuờ giỏm đốc điều hành doanh nghiệp và phải chịu trỏch nhiệm về giao dịch của giỏm đốc với người thứ ba. Nờn chăng cơ chế đại diện theo phỏp luật của doanh nghiệp tư nhõn nờn cú thay đổi vỡ cuối cựng chủ doanh nghiệp tư nhõn cũng phải chịu trỏch nhiệm. Chủ doanh nghiệp cần cõn nhắc chọn người đại diện theo phỏp luật cho doanh nghiệp của mỡnh vỡ thỏa thuận trong hợp đồng giữa người chủ doanh nghiệp và người đại diện theo phỏp luật đú khụng đối khỏng với người thứ ba.