THỰC TRẠNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 VỀ NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
2.7. NGHĨA VỤ VÀ TRÁCH NHIỆM CỦA NGƢỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT
PHÁP LUẬT
Luật doanh nghiệp khụng đề cập đến quyền của người đại diện theo phỏp luật một cỏch rừ ràng mà quyền đú một phần nào được thể hiện thụng qua cỏc chức danh cú thể làm người đại diện theo phỏp luật. Tuy nhiờn, Luật doanh nghiệp lại quy định khỏ rừ về nghĩa vụ cũng như trỏch nhiệm của người đại diện theo phỏp luật, và kốm theo đú là nghĩa vụ của người quản lý cụng ty cú thể làm người đại diện theo phỏp luật cụng ty.
Là một trong những người quản lý và điều hành cụng ty. Người đại diện theo phỏp luật phải cú những nghĩa vụ và trỏch nhiệm của người quản lý, một trong số đú và quan trọng nhất là nghĩa vụ trung thực, cẩn trọng trung thành với lợi ớch của cụng ty (khoản 1 Điều 56 và khoản 1 Điều 119 Luật doanh nghiệp). Nghĩa vụ cẩn trọng cú thể hiểu người quản trị phải ứng xử theo sự lựa chọn và thúi quen hợp lý mà người ta cú thể chờ đợi ở bất kỳ nhà kinh doanh nào [24, tr. 95], cụ thể hơn là đú là những xử sự mà bất kỳ nhà kinh doanh nào cũng phải cú khi thấy dấu hiệu bất lợi cho cụng ty trong khi
giải quyết những vấn đề của cụng ty. Nghĩa vụ trung thành vỡ lợi ớch của cụng ty cú thể hiểu là người quản lý khụng được sử dụng thụng tin, bớ quyết, cơ hội kinh doanh của cụng ty, khụng được lạm dụng vị trớ quản lý để tư lợi hoặc phục vụ lợi ớch người khỏc [24, tr. 96].
Nghĩa vụ trung thực được hiểu là người quản lý phải cụng khai cỏc lợi ớch liờn quan của mỡnh, những cụng ty mà mỡnh cú vốn gúp, hoặc tờn địa chỉ cụng ty mà người liờn quan của họ cựng sở hữu hoặc sở hữu riờng cổ phần hoặc phần vốn gúp trờn 35% vốn điều lệ (khoản 1 Điều 56, khoản 1 Điều 118 Luật doanh nghiệp).
Vấn đề hạn chế cạnh tranh trong cụng ty đối với cụng ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp được quy định cụ thể hơn "thành viờn Hội đồng quản trị, giỏm đốc nhõn danh cỏ nhõn hay người khỏc thực hiện cụng việc dưới mọi hỡnh thức trong mọi hỡnh thức trong phạm vi cụng việc kinh doanh của cụng ty đều phải giải trỡnh bản chất, nội dung của cụng việc đú trước Hội đồng quản trị, ban kiểm soỏt và chỉ được thực hiện khi được đa số thành viờn cũn lại của Hội đồng quản trị chấp thuận. Nếu thực hiện mà khụng khai bỏo hay khụng được sự chấp thuận của Hội đồng quản trị thỡ tất cả thu nhập của hoạt động đú thuộc về cụng ty" (khoản 4 Điều 118 Luật doanh nghiệp).
Đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn, tuy Luật doanh nghiệp khụng quy định rừ về hạn chế cạnh tranh. Tuy nhiờn, điều lệ cụng ty cú thể quy định về vấn đề này, chẳng hạn người đại diện phỏp luật hay thành viờn khụng được tham gia gúp vốn vào đối thủ cạnh tranh hoặc giữ bớ mật kinh doanh sau khi rời khỏi cụng ty…. Khi đó thụng qua điều lệ, cỏc thành viờn, người đại diện phỏp luật cú nghĩa vụ phải tuõn thủ [24, tr. 96].
Cú thể hiểu nghĩa vụ và trỏch nhiệm của người đại diện phỏp luật qua hai mụ hỡnh tổ chức kinh doanh phổ biến, đú là cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn và cụng ty cổ phần. Theo đú, người đại diện theo phỏp luật phải ký vào biờn bản giao nhận vốn gúp (khoản 1b Điều 29 Luật doanh nghiệp) và ký vào giấy
chứng nhận gúp vốn (khoản 4g Điều 39 Luật doanh nghiệp). Về việc định giỏ tài sản gúp vốn, người đại diện phỏp luật phải chịu trỏch nhiệm nếu định giỏ cao hơn thực tế cựng với người gúp vốn và tổ chức định giỏ (khoản 3 Điều 30 Luật doanh nghiệp). Điều này khỏc với quy định tại Điều 23 Luật doanh nghiệp 1999 là người gúp vốn và người định giỏ phải cựng nhau gúp vốn như đó định giỏ, nếu gõy thiệt hại cho người khỏc thỡ phải liờn đới chịu bồi thường. Quy định tại khoản 3 Điều 30 Luật doanh nghiệp khụng hợp lý vỡ tổ chức chuyờn nghiệp định giỏ và người đại diện khú cú thể biết là định giỏ cao hay thấp. Nờn chăng người đại diện theo phỏp luật chỉ phải chịu trỏch nhiệm khi được chứng minh là cú lỗi trong định giỏ.
Người đại diện theo phỏp luật phải thụng bỏo tiến độ gúp vốn trong vũng 15 ngày đến hạn và phải chịu trỏch nhiệm nếu thụng bỏo chậm trễ (khoản 1 Điều 39, khoản 2 Điều 84 Luật doanh nghiệp). Ngoài ra, người đại diện theo phỏp luật cú trỏch nhiệm quản lý con dấu của doanh nghiệp (khoản 2 Điều 36 Luật doanh nghiệp), tổ chức bảo quản và lưu giữ tài liệu kế toỏn của doanh nghiệp (khoản 4 Điều 40 Luật kế toỏn 2004).
Đối với hợp đồng giao dịch phải được Hội đồng thành viờn, Đại hội đồng cổ đụng, Hội đồng quản trị chấp thuận thỡ người đại diện phải gửi đến cỏc thành viờn Hội đồng quản trị, thành viờn Hội đồng thành viờn, niờm yết tại trụ sở chớnh, chi nhỏnh cụng ty nội dung chủ yếu của giao dịch (khoản 2 khoản 4 Điều 120, khoản 1 khoản 2 Điều 59 Luật doanh nghiệp) và người đại diện theo phỏp luật của cụng ty phải chịu trỏch nhiệm bồi thường thiệt hại phỏt sinh và hoàn trả cho cụng ty cỏc khoản lợi thu được từ việc thực hiện hợp đồng giao dịch đú.
Đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn, người đại diện theo phỏp luật phải bỏo cỏo tăng giảm vốn điều lệ (khoản 4d Điều 60 Luật doanh nghiệp). Trong cụng ty cổ phần, thành viờn Hội đồng quản trị và người đại diện theo phỏp luật cựng liờn đới chịu trỏch nhiệm về cỏc khoản nợ và cỏc nghĩa vụ tài
sản của cụng ty trong phạm vi cổ phần bị rỳt trỏi quy định (khoản 1 khoản 2 Điều 80 Luật doanh nghiệp).
Ngoài những nghĩa vụ và trỏch nhiệm vừa nờu của người đại diện theo phỏp luật, cũn cú những nghĩa vụ của những chức danh quản lý (tổng giỏm đốc, chủ tịch Hội đồng quản trị, chủ tịch Hội đồng thành viờn) cú thể làm người đại diện theo phỏp luật, chẳng hạn chủ tịch Hội đồng thành viờn cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn hai thành viờn khụng triệu tập họp Hội đồng thành viờn và phải chịu trỏch nhiệm cỏ nhõn nếu cú thiệt hại cho cụng ty (khoản 5 Điều 50 Luật doanh nghiệp). Chủ tịch Hội đồng thành viờn cú trỏch nhiệm tổ chức lấy ý kiến bằng văn bản (khoản 1 khoản 2 Điều 54 Luật doanh nghiệp). Chủ tịch Hội đồng quản trị khụng triệu tập Đại hội đồng cổ đụng (khoản 1 khoản 2 khoản 2 khoản 4 Điều 97 Luật doanh nghiệp) chịu trỏch nhiệm và bồi thường thiệt hại phỏt sinh. Giỏm đốc điều hành hoạt động cụng ty cổ phần trỏi với luật và điều lệ cụng ty và hợp đồng lao động gõy thiệt hại thỡ phải bồi thường (khoản 4 Điều 116 Luật doanh nghiệp).
Nghĩa vụ và trỏch nhiệm của người đại diện theo phỏp luật cú thể núi xuyờn suốt quỏ trỡnh hoạt động của cụng ty, trong đú cú một số nghĩa vụ của người quản lý và một số được Luật doanh nghiệp quy định cho người đại diện theo phỏp luật. Thực hiện đỳng nghĩa vụ của người đại diện theo phỏp luật sẽ loại trừ được trỏch nhiệm của người đại diện theo phỏp luật. Tuy nhiờn, với nghĩa vụ khỏ nặng nề như vậy thỡ quyền của người đại diện phải tương xứng với nghĩa vụ đú khi quy định quyền của người đại diện trong điều lệ doanh nghiệp. Cú làm được như vậy hay khụng phụ thuộc vào sự thỏa thuận của cỏc thành viờn trong điều lệ cụng ty.