Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt Nam Luận văn ThS. Luật

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN HẢI YẾN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN HẢI YẾN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN RIÊNG LẺ CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS Hoàng Thị Quỳnh Chi Hà Nội – 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tơi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN Nguyễn Hải Yến i MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN i MỤC LỤC ii DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT iv MỞ ĐẦU .1 Tính cấp thiết đề tài Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu Những đóng góp của đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu Tổng quan tài liệu nghiên cứu Giới thiệu bố cục luận văn .5 CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ 1.1 Những vấn đề lý luận chào bán chứng khoán riêng lẻ 1.1.1 Khái niệm chào bán chứng khoán riêng lẻ 1.1.2 Đặc điểm hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ .8 1.1.3 Vai trò hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ kinh tế thị trường Việt Nam 10 1.1.4 Quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ 11 1.2 Tổng quan pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 14 1.2.1 Khái niệm 14 1.2.2 Nội dung pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ 15 1.2.3 Vai trị pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 24 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 26 2.1 Quy định pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần 26 2.1.1 Quy định pháp luật chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ phần 26 ii 2.1.2 Quy định chào bán trái phiếu riêng lẻ công ty cổ phần 43 2.1.3 Quy định quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần 52 2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần Việt Nam 55 2.2.1 Thực trạng chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần 55 2.2.2 Những khó khăn, vướng mắc hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần 60 CHƢƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP, KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN RIÊNG LẺ CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 64 3.1 Yêu cầu vấn đề đặt việc hồn thiện pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ công ty cổ phần Việt Nam 64 3.1.1 Hoàn thiện pháp luật để đáp ứng yêu cầu phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam 64 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật để khắc phục vướng mắc, bất cập từ thực tiễn hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam 65 3.2 Một số giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần 66 3.2.1 Sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần 66 3.2.2 Nâng cao hiệu quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ 70 3.2.3 Một số biện pháp khác 72 KẾT LUẬN 75 TÀI LIỆU THAM KHẢO 77 iii DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT TT Từ viết tắt Ý nghĩa CTCP Cơng ty cổ phần CBCKRL Chào bán chứng khốn riêng lẻ DNNN Doanh nghiệp Nhà nước TNHH Trách nhiệm hữu hạn TPDN Trái phiếu doanh nghiệp TTCK Thị trường chứng khoán TTGDCK Thị trường giao dịch chứng khốn iv MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Một kênh huy động vốn quan trọng chủ yếu doanh nghiệp nói chung CTCP Việt Nam nói riêng áp dụng chào bán chứng khoán Việc huy động vốn qua TTCK thực thông qua hoạt động chào bán chứng khốn hai hình thức chào bán chứng khốn cơng chúng CBCKRL Chào bán chứng khoán hoạt động quan trọng tất hoạt động diễn TTCK khơng góp phần huy động vốn, tăng vốn cho doanh nghiệp mà cịn tạo hàng hóa cho TTCK, định tồn TTCK Khác với chào bán chứng khốn cơng chúng, CBCKRL khơng bị ràng buộc quy định pháp luật khắt khe số lượng Nhà đầu tư tham gia, cần doanh nghiệp phát hành tìm đối tác chiến lược chung sức với nghiệp sản xuất kinh doanh xin phép quan quản lý chứng khoán TTCK làm thủ tục phát hành, chào bán Vì CBCKRLđang phương thức huy động vốn hữu hiệu doanh nghiệp, đặc biệt doanh nghiệp vừa nhỏ Tuy nhiên thực tế, điều kiện phát hành dễ dàng mà nhiều doanh nghiệp phát hành chui, nghĩa phát hành cho đối tác chiến lược sau báo cáo quan quản lý UBCKNN xin thủ tục hợp thức hóa số chứng khốn phát hành, dẫn đến hàng loạt vụ tranh chấp chứng khốn khơng chuyển đổi chủ sở hữu diễn phổ biến vào năm từ 2007 đến năm 2011 TTCK Việt Nam Trong nhiều nguyên nhân tình trạng có nguyên nhân pháp luật chứng khốn TTCK, Luật Doanh nghiệp cịn bỏ ngỏ nhiều vấn đề pháp lý quan trọng phát hành chứng khoán riêng lẻ Mặt khác, CBCKRL dẫn tới tham gia số cổ đông điều kiện CTCP ổn định sở hữu quản lý, điều hành tạo xung đột lợi ích chủ thể việc phát hành Mặc dù có số bất cập nêu phát hành chứng khoán riêng lẻ lại hữu hiệu cho doanh nghiệp vừa nhỏ huy động vốn để phát triển sản xuất kinh doanh Đối với Việt Nam, nước có tỷ lệ doanh nghiệp vừa nhỏ chiếm đến 70% tổng số doanh nghiệp đăng ký kinh doanh cần thiết phải có quy định pháp lý phù hợp, linh hoạt phát hành chứng khoán riêng lẻ để dễ dàng huy động vốn cho hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài “Pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần Việt Nam” để nhìn nhận rõ ưu điểm bất cập pháp luật hành đưa giải pháp sửa đổi, bổ sung hồn thiện pháp luật u cầu cần thiết, có ý nghĩa lý luận thực tiễn Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu Nghiên cứu, làm rõ số vấn đề lý luận CBCKRL pháp luật CBCKRL CTCP Phân tích quy định pháp luật hành CBCKRL; nhận xét, đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật CBCKRL CTCP Việt Nam; sở đánh giá thành tựu vướng mắc, bất cập tồn pháp luật CBCKRL CTCP Đề xuất số giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật hoạt động CBCKRL CTCP Việt Nam Những đóng góp của đề tài Trong thời gian qua, có số cơng trình nghiên cứu pháp luật CBCKRL phạm vi rộng bao quát cho nhiều loại hình doanh nghiệp Với đề tài này, luận văn sâu vào pháp luật CBCKRL loại hình doanh nghiệp CTCP nhằm phân tích, đánh giá hình thức huy động vốn CTCP thơng qua CBCKRL Từ đó, đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật, góp phần nâng cao hiệu huy động vốn, mở rộng sản xuất kinh doanh CTCP Đề tài đánh giá tổng quát quy định pháp luật CBCKRL, đặt mối quan hệ với pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng để phân biệt rõ hai hình thức cho người đọc nhìn tồn diện phương thức huy động vốn TTCK Trên sở nghiên cứu lý luận, đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật, luận văn đề xuất số giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu áp dụng pháp luật CBCKRL CTCP đáp ứng yêu cầu thực tiễn Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu Hoạt động chào bán chứng khoán thu hút tham gia nhiều chủ thể điều chỉnh nhiều văn có hiệu lực pháp lý khác Trong phạm vi viết này, tác giả tập trung nghiên cứu pháp luật hoạt động CBCKRL CTCP Việt Nam Mục đích giới hạn phạm vi nghiên cứu vào chủ thể CBCKRL CTCP nhằm sâu làm rõ quy định pháp luật liên quan thực tiễn áp dụng pháp luật chào bán chứng khốn CTCP – loại hình doanh nghiệp chiếm tỷ lệ lớn hệ thống doanh nghiệp Việt Nam Theo đó, hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng, chào bán chứng quỹ đầu tư, hoạt động chào bán trái phiếu Chính phủ, hoạt động chào bán chứng khoán doanh nghiệp Chính phủ bảo lãnh khơng thuộc phạm vi nghiên cứu đề tài Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn có đối tượng nghiên cứu pháp luật chào bán chứng khóan riêng lẻ, hoạt động quan trọng để đảm bảo nguồn vốn cho doanh nghiệp, công ty cổ phần Do nghiên cứu quy định pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ cần thiết phải sử dụng kết hợp nhuần nhuyễn phương pháp so sánh, đối chiếu, phân tích, tổng hợp cách biện chứng quy định pháp luật hành Việt Nam qua có đề xuất sửa đổi, bổ sung hoàn thiện ptạo sở pháp lý cho phát triển hoạt động Việt Nam Tổng quan tài liệu nghiên cứu Liên quan đến quy định pháp luật chào bán chứng khoán, đến có nhiều cơng trình nghiên cứu, bao gồm khóa luận Đại học, luận văn thạc sĩ luận án tiến sĩ nghiên cứu vấn đề này, có nhiều viết Pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng Việt Nam pháp luật CBCKRL loại hình doanh nghiệp nói chung Một số viết có nội dung sát với đề tài nghiên cứu luận văn như: - Khóa luận tốt nghiệp tác giả Lục Thị Hồng Nhung – lớp KT28E khoa Luật kinh tế Đại học Luật Hà Nội đề tài “Pháp luật hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ doanh nghiệp Việt Nam nay”; - Luân văn tác giả Phạm Thị Thanh Hương đề tài “Một số vấn đề pháp lý chào bán chứng khoán công chúng theo pháp luật Việt Nam pháp luật số nước” - năm 2010 Ngồi cịn nhiều đề tài nghiên cứu khác liên quan “Một số vấn đề pháp luật chào bán chứng khoán Việt Nam”, “Thực trạng pháp luật chào bán chứng khốn Việt Nam” … mà tác giả tìm hiểu qua Internet Như tài liệu nghiên cứu phục vụ cho đề tài đa dạng, phong phú sát với nội dung đề tài Tại luận văn này, điểm khác với tài liệu tham khảo nêu tác giả nghiên cứu chuyên sâu pháp luật hoạt động CBCKRL riêng loại hình cơng ty CTCP nước ta nay, CTCP quy mô vừa nhỏ loại hình doanh nghiệp phổ biến, cơng ty chưa đủ điều kiện để chào bán cổ phần công chúng nên kênh huy động vốn chủ yếu CBCKRL Tuy nhiên hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ năm vừa qua gặp phải số vướng mắc pháp luật điều chỉnh chưa đầy đủ nhiều vấn đề bỏ ngỏ Do vậy, tác giả nhận thấy cần thiết phải nghiên cứu đề tài “Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần” làm luận văn thạc sĩ, với mong muốn góp phần làm sáng tỏ quy định pháp luật hành để vận dụng vào hoạt động huy động vốn thực tế CTCP Việt Nam CHƢƠNG MỘT SỐ GIẢI PHÁP, KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN RIÊNG LẺ CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 3.1 Yêu cầu vấn đề đặt việc hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần Việt Nam Để đưa giải pháp hoàn thiện pháp luật CBCKRL cho CTCP Việt Nam, trước hết cần phải đặt vấn đề CBCKRL CTCP bối cảnh kinh tế thị trường từ thực trạng pháp luật CBCKRL, qua để thấy rõ cần thiết phải có giải pháp cho việc hồn thiện pháp luật, nâng cao hiệu hoạt động CBCKRL nói chung CTCP nói riêng 3.1.1 Hồn thiện pháp luật để đáp ứng yêu cầu phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam TTCK Việt Nam vào hoạt động 13 năm có bước tiến dài đường phát triển Tuy nhiên, đời TTCK Việt Nam có nhiều điểm khác biệt so với số TTCK giới Xét điều kiện, kinh tế Việt Nam cuối năm 90 chưa đủ điều kiện để TTCK đời Tại thời điểm đó, chưa có kinh tế thị trường, điều kiện hệ thống pháp luật, ngân hàng, sở vật chất kĩ thuật nhiều hạn chế Sự đời TTCK Việt Nam không xuất phát từ yêu cầu thị trường mà hình thành cách tự giác, có can thiệp Nhà nước Ngày 11/07/1998, Chính phủ ban hành Nghị định 44/1998/NĐ-CP chứng khoán TTCK tạo sở pháp lý cho việc hình thành TTCK Việt Nam Sau đó, Thủ tướng Chính phủ ban hành Quyết định 127/1998/QĐTTg thành lập TTGDCK thành phố Hồ Chí Minh Ngày 28/7/2000 trung tâm thức vào hoạt động thực phiên giao dịch Năm 2004, Bộ Tài ban hành Quyết định 244/2004/QĐ-BTC ban hành quy chế tạm thời tổ chức giao dịch chứng khoán TTGDCK Hà Nội, ngày 64 08/3/2005 TTGDCK Hà Nội thức vào hoạt động Đây kiện quan trọng đánh dấu đời TTCK Việt Nam Qua cho thấy vai trò quan trọng nhà nước việc thúc đẩy đời TTCK Việt Nam Việt Nam nước có kinh tế chuyển đổi, hình thành từ sản xuất nhỏ, TTCK Việt Nam đời nhằm thực số sách kinh tế, xã hội Đảng Nhà nước trình đổi mới, xếp DNNN, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước thành CTCP So với nhiều nước giới TTCK Việt Nam non trẻ Vì vậy, bên cạnh biện pháp kinh tế khác để TTCK Việt Nam hoạt động có hiệu quả, đem lại nguồn vốn thúc đẩy sản xuất kinh doanh doanh nghiệp việc hồn thiện pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ nói riêng chào bán chứng khốn nói chung u cầu cần thiết, góp phần tạo sở pháp lý vững cho hoạt động huy động vốn quan trọng 3.1.2 Hoàn thiện pháp luật để khắc phục vướng mắc, bất cập từ thực tiễn hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam Như phân tích Chương 2, thực trạng pháp luật Việt Nam hoạt động CBCKRL đa dạng phức tạp, có nhiều văn khác điều chỉnh hoạt động hiệu lực pháp lý không cao, phần lớn văn luật; nhiều quan có thẩm quyền quản lý chưa có quan quản lý chung thống làm ảnh hưởng đến hiệu quản lý nhà nước hoạt động Văn Luật quan trọng điều chỉnh hoạt động tất loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2005 cỏn bỏ ngỏ nhiều vấn đề pháp lý chào bán chứng khoán riêng lẻ Hơn nữa, văn điều chỉnh hoạt động CBCKRL tồn nhiều bất cập cần sửa đổi, bổ sung, chẳng hạn, có mâu thuẫn việc quy định điều kiện chào bán trái phiếu CTCP Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 90/2011/NĐ-CP, bất cập điều kiện chào bán trái phiếu quy định Nghị định hạn chế khả huy động vốn doanh nghiệp 65 Do vậy, phương hướng hoàn thiện pháp luật hoạt động CBCKRL phải bảo đảm phù hợp với thực tế góp phần giải mâu thuẫn, bất cập văn pháp luật 3.2 Một số giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần 3.2.1 Sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần a Sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ phần Ở Việt Nam, trước có Nghị định số 01/2010/NĐ-CP Chính phủ chào bán cổ phần riêng lẻ CTCP, có khoảng cách lớn quy định pháp luật chào bán riêng lẻ chào bán công chúng, thay chào bán cơng khai, nhiều CTCP, có đủ điều kiện phát hành cơng chúng tổ chức phát hành riêng lẻ để thành lập CTCP thu khoản thặng dư vốn lớn Làn sóng phát hành riêng lẻ nhiều ngành dầu khí, điện xây dựng bất động sản Do thực trạng chuyển đổi từ công ty nhà nước sang CTCP, Việt Nam, có trường hợp cơng ty nhà nước sau chuyển sang hình thức CTCP đầu tư thành lập nhiều CTCP với ngành nghề kinh doanh tương tự công ty mẹ, mang tên công ty mẹ tên kinh doanh công ty Chủ trương việc thành lập công ty để chào bán cổ phần riêng lẻ Thực chất việc chào bán cổ phần riêng lẻ để thay đổi cấu sở hữu không làm tăng vốn điều lệ công ty thu khoản thặng dư vốn lớn cho cổ đông lớn công ty (đồng thời cổ đông lớn công ty mẹ) thành lập Thông qua chào bán riêng lẻ, cổ đơng lớn giảm tỷ lệ sở hữu mình, chuyển sang cho nhà đầu tư khác thu khoản thặng dư vốn đợt phát hành Thực trạng đem lại cho nhà đầu tư rủi ro lớn khoản đầu tư mua cổ phần CTCP Vì vậy, Việt Nam cần thiết phải có sở pháp luật rõ ràng, minh bạch, xác để áp dụng hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ Các quy định 66 điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ CTCP Nghị định 01/2010/NĐ-CP trước Nghị định 58/2012/NĐ-CP phần giải hạn chế pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ Tuy nhiên Nghị định 58/2012/NĐ-CP số điểm bất cập, chưa giải thấu đáo vướng mắc Nghị định 01/2010/NĐCP trước đây, chưa đáp đứng nhu cầu điều chỉnh khung pháp luật hợp lý đầy đủ hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ Chính vậy, thời gian tới, Nhà nước cần ban hành quy định sửa đổi Nghị định 58/2012/NĐ-CP Chính phủ sở số đề xuất sau: - Hiện Dự thảo Luật doanh nghiệp sửa đổi quan ban ngành trình Quốc Hội xem xét thông qua kỳ họp Quốc hội thứ tới Liên quan đến quy định chào bán chứng khoán riêng lẻ, tác giả đề xuất bổ sung vào Luật doanh nghiệp quy định cụ thể hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Công ty cổ phần Công ty TNHH, bao gồm quy định về: Chủ thể chào bán, điều kiện chào bán, hồ sơ thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ nghĩa vụ tổ chức phát hành chứng khoán riêng lẻ trước sau đợt phát hành Ngoài để thống với quy định Pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán, Luật Doanh nghiệp sửa đổi, bổ sung cần phải quy định chi tiết trách nhiệm công bố thông tin doanh nghiệp phát hành chứng khốn Việc cơng khai hóa thơng tin tạo điều kiện dễ dàng cho chủ thể tiếp cận thông tin doanh nghiệp, tạo sở cho giám sát bên thứ ba hoạt động doanh nghiệp Theo đó, doanh nghiệp phát hành chứng khốn riêng lẻ có nghĩa vụ báo cáo công bố thông tin suốt đợt chào bán, giúp cho chủ thể tham gia vào q trình phát hành chứng khốn, gồm Nhà Đầu tư, quan giám sát Nhà nước tổ chức trung gian nắm bắt đầy đủ thông tin Cơng khai minh bạch hóa thơng tin sở thúc đẩy chủ thể phát hành thực quy định pháp luật, Nhà đầu tư tiếp cận thơng tin xác để định đầu tư hay không Cơ quan quản lý Nhà nước dễ dàng đạo, giám sát 67 - Sửa đổi quy định CTCP chưa đại chúng tiến hành chào bán cổ phần riêng lẻ phải thực thủ tục đăng ký chào bán quan có thẩm quyền theo Nghị định số58/2012/NĐ-CP Đối với công ty đại chúng, thủ tục phát hành riêng lẻ thực qua UBCK quy định chi tiết tiến hành thuận lợi Còn CTCP chưa đại chúng, Bộ Kế hoạch Đầu tư khơng có hướng dẫn chi tiết quy trình tiếp nhận xử lý hồ sơ phát hành riêng lẻ quan đăng ký kinh doanh, vướng mắc cũ Nghị định 01/2010/NĐ-CP có nguy tái diễn khả quan đăng ký kinh doanh tiếp tục nại lý chưa có thơng tư hướng dẫn để không thụ lý hồ sơ doanh nghiệp Mặt khác, với khoảng 500.000 doanh nghiệp nhỏ vừa nước ta nay, chế thông báo công bố thông tin phù hợp, khác rút ngắn so với với yêu cầu thông báo công bố thông tin phát hành cổ phần riêng lẻ công ty đại chúng giúp cho việc lành mạnh hóa thị trường bảo đảm an tồn cho cổ đơng nhỏ, lẻ Vì vậy, để loại bỏ bất cập trên, cần sửa đổi theo hướng Nghị định 58/2012/NĐ-CP quản lý hoạt động phát hành riêng lẻ CTCP đại chúng, công ty niêm yết, ngân hàng thương mại cổ phần đại chúng, công ty chứng khoán quy định rõ hoạt động phát hành riêng lẻ CTCP chưa đại chúng, cơng ty TNHH chuyển đổi thành CTCP doanh nghiệp tự thực theo quy định Luật Doanh nghiệp - Quy định hạn chế chuyển nhượng vòng 01 năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán đợt phát hành phải cách 06 tháng áp dụng với CTCP đại chúng bị mâu thuẫn với quy định Luật doanh nghiệp 2005, quy định hạn chế quyền tự sở hữu cổ đông khả huy động vốn Doanh nghiệp Vì vậy, cần xem xét sửa đổi quy định giành việc hạn chế cho chủ thể có liên quan, chủ thể chào bán nhà đầu tư - Để việc tiếp nhận xử lý hồ sơ chào bán cổ phiếu riêng lẻ CTCP thực nhanh chóng, đáp ứng nhu cầu huy động vốn CTCP thủ tục chào bán không bị mắc kẹt thời gian qua, cần ban hành văn hướng 68 dẫn chi tiết thi hành Nghị định 58/2012/NĐ-CP nội dung này, tránh gây lúng túng “ách tắc” quy trình huy động vốn qua chào bán chứng khốn riêng lẻ, đảm bảo cho quan quản lý Nhà nước có sở để tiếp nhận xử lý hồ sơ chào bán Doanh nghiệp - Hiện tượng doanh nghiệp lợi dụng phát hành trái phiếu riêng lẻ cho đối tác chiến lược để chào bán với giá cổ phiếu thấp so với giá trị thực tế, vấn đề đưa tiêu chí xác định đối tác chiến lược nhiều doanh nghiệp mập mờ Điều dễ gây ảnh hưởng đến quyền lợi ích cổ đơng hữu tác động xấu đến phát triển ổn định lành mạnh TTCK Do đó, cần sớm ban hành sở xác định giá chào bán cho cổ phiếu riêng lẻ tiêu chí xác định đối tác chiến lược Nhằm góp phần bảo cổ đông hữu, tạo hành lang pháp lý lành mạnh cho hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ b Sửa đổi, bổ sung pháp luật chào bán trái phiếu riêng lẻ công ty cổ phần: Nghị định 90/2011/NĐ-CP văn có hiệu lực pháp lý cao trực tiếp điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ doanh nghiệp Nghị định thay khắc phục nhiều hạn chế Nghị định 52/2005/NĐ-CP Tuy nhiên phân tích mục thực trạng pháp luật CBCKRL chương 2, Nghị định 90/2011/NĐ-CP nhiều điểm hạn chế gây khó khăn cho doanh nghiệp thực phương thức huy động vốn phát hành trái phiếu riêng lẻ Cụ thể quy định điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ tất doanh nghiệp chào bán nói chung CTCP nói riêng năm kinh doanh liền kề trước đợt chào bán phải có lãi báo cáo kiểm tốn khơng có ý kiến ngoại trừ Điều rào cản lớn CTCP có ý định phát hành trái phiếu riêng để huy động vốn, bổ sung nguồn vốn hoạt động Trong tình hình kinh tế khó khăn nay, việc doanh nghiệp trì hoạt động việc tương đối khó khăn doanh nghiệp nhỏ, để đảm bảo điều kiện kinh doanh không thua lỗ điều doanh nghiệp thực 69 Thực tế, doanh nghiệp chứng minh có khả phương án trả nợ tốt, có tài sản đảm bảo bảo lãnh cho việc phát hành thiết nghĩ nhà làm luật nên tạo điều kiện cho doanh nghiệp phát hành trái phiếu thay bắt buộc năm kinh doanh liền kề phải có lãi Việc phát hành trái phiếu riêng lẻ, điểm quan trọng tìm nhà đầu tư đồng ý mua, nên việc có nhà đầu tư sẵn sàng mua coi thành cơng doanh nghiệp phát hành nhà đầu tư định mua họ chấp nhận rủi ro, điều tuân thủ quy tắc tự vay, tự trả tự chịu trách nhiệm hiệu sử dụng vốn doanh nghiệp phát hành Một vấn đề cần phải lưu ý khắc phục điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ CTCP theo quy định Luật doanh nghiệp 2005 Nghị định 90/2011/NĐ-CP không thống với Do đó, quan có thẩm quyền cần có văn hướng dẫn vấn đề để không gây tình trạng lúng túng cho doanh nghiệp quan quản lý Nhà nước trình áp dụng pháp luật, đảm bảo công quyền phát hành trái phiếu CTCP loại hình cơng ty khác Nghị định 90/2011/NĐ-CP văn điều chỉnh chung cho lĩnh vực phát hành trái phiếu riêng lẻ loại hình DN Đây sở cho sân chơi chung loại hình doanh nghiệp chào bán trái phiếu riêng lẻ Tuy nhiên đánh giá thấp quy định điều kiện phát hành theo Luật doanh nghiệp được, đảm bảo vấn đề trả nợ giúp thị trường trái phiếu doanh nghiệp phát triển vững Vì vậy, thiết nghĩ cần phải bổ sung điều kiện cấm phát hành công ty cổ phần quy định khoản Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005 vào điều kiện chào bán trái phiếu định Nghị định 90/2011/NĐ-CP 3.2.2 Nâng cao hiệu quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Phần lớn chứng khoán chào bán riêng lẻ chứng khoán chưa niêm yết giao dịch thị trường tập trung Mức độ rủi ro chứng khoán cao Vì vậy, tăng cường hiệu quản lý nhà nước 70 hoạt động CBCKRL đưa giao dịch chứng khốn chưa niêm yết vào khn khổ pháp lý việc làm cần thiết Trong văn pháp luật điều chỉnh hoạt động CBCKRL doanh nghiệp, có nhiều văn đề cập đến vấn đề Nghị định 90/2011/NĐ-CP Chính phủ quy định nội dung thực công bố thông tin cần cụ thể nội dung thông tin phải công bố công khai, chất lượng thông tin, trách nhiệm tổ chức phát hành tính xác, trung thực thông tin Bổ sung quy định trách nhiệm tổ chức trung gian, tổ chức kinh doanh chứng khoán hoạt động CBCKRL Hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng điều chỉnh chặt chẽ luật chứng khoán 2006 chịu quản lý, giám sát Uỷ ban chứng khoán Nhà nước Đối với hoạt động chào bán riêng lẻ, thẩm quyền quản lý thuộc nhiều quan khác Do vậy, cần quy định rõ trách nhiệm quan, người chịu trách nhiệm chính, tăng cường phối hợp quản lý rủi ro CBCKRL quan Đặc biệt cần tăng cường công tác tra, giám sát việc xác định tiêu chuẩn, điều kiện, thủ tục chào bán, quy định hồ sơ, công bố thông tin trước sau chào bán… bảo đảm cho hoạt động diễn công bằng, pháp luật Trước hết tập trung giám sát việc công bố thông tin, hoạt động tổ chức trung gian thị trường, giám sát hoạt động giao dịch nhà đầu tư đặc biệt nhà đầu tư nước bảo đảm mục tiêu phát triển bền vững phòng tránh rủi ro CBCKRL Một bước tiến đáng ghi nhận công tác quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán việc tăng cường giám sát hoạt động cách quy định cụ thể, chặt chẽ chế độ công bố thông tin, đặc biệt hoạt động chào bán cổ phiếu công ty cổ phần đại chúng công ty niêm yết Thông tư quy định chế độ cơng bố thơng tin thị trường chứng khốn Thông tư số 52/2013/TT-BTC ngày 05/04/2012 Trên thực tế, quan quản lý Nhà nước thể sát việc giám sát xử lý vi phạm 71 công bố thông tin chủ thể đối tượng điều chỉnh Thông tư 52/2013/TT-BTC, bao gồm công ty đại chúng, công ty niêm yết, công ty quản lý quỹ … cổ đông sáng lập, cổ đông lớn tổ chức Điều thể quy định công bố thông tin định kỳ tổ chức phát hành cơng bố thơng tin bất thường có giao dịch cổ phiếu với tỷ lệ sở hữu lớn Ngoài UBCKNN tăng cường công tác kiểm tra giám sát có định xử lý hành vi vi phạm công bố thông tin kịp thời Những hành động kiên góp phần làm cho TTCK ngày công khai, minh bạch hơn, đảm bảo lợi ích chủ thể tham gia TTCK 3.2.3 Một số biện pháp khác a Xây dựng chế giải tranh chấp hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Tranh chấp hoạt động chào bán chứng khốn tinh vi, khó phát Có thể xung đột lợi ích chủ thể phát hành nhà đầu tư, tranh chấp tổ chức phát hành tổ chức trung gian, tranh chấp cổ đông hữu với cổ đông chủ thể phát hành Những tranh chấp gây hậu nghiêm trọng tới hoạt động chào bán chứng khoán, đợt chào bán thất bại, uy tín chủ thể phát hành bị giảm sút Do đó, cần có chế phù hợp xác định tranh chấp giải tranh chấp hoạt động chào bán chứng khốn, bảo đảm hoạt động diễn an tồn, hiệu Quy định cụ thể hình thức, trình tự, thủ tục giải tranh chấp, chế tài áp dụng, quan có thẩm quyền giải tranh chấp Yêu cầu doanh nghiệp thực công bố thông tin, đưa cơng bố thơng tin vào điều kiện CBCKRL Khi thông tin công khai hoạt động chào bán diễn lành mạnh, hạn chế tranh chấp phát sinh Bổ sung yêu cầu đạo đức nghề nghiệp nhân viên cơng ty chứng khốn Đây nguyên nhân nhiều tiêu cực tranh chấp lĩnh vực chứng khốn sử dụng thơng tin nội bộ, giao dịch nội gián, bán khống, khớp lệnh không theo thứ tự ưu tiên 72 Tạo điều kiện cho nhà đầu tư tiếp cận với thông tin thông qua buổi đối thoại, diễn đàn trực tiếp tổ chức phát hành nhà đầu tư Nhà đầu tư nắm thông tin cần thiết đưa định đầu tư đắn, tự bảo vệ đánh giá kỹ riêng b Đẩy mạnh công tác đào tạo, tuyên truyền kiến thức chứng khoán, TTCK Hiện nay, chứng khoán TTCK khơng cịn q xa lạ cơng chúng đầu tư Tuy nhiên, người thực am hiểu kiến thức chứng khoán TTCK chưa nhiều Do vậy, cần đẩy mạnh công tác đào tạo, tuyên truyền kiến thức chun mơn, sách pháp luật chứng khốn TTCK Trong q trình xây dựng phát triển TTCK, công tác nghiên cứu khoa học chứng khoán đào tạo nguồn nhân lực cho TTCK Chính phủ, Ủy ban Chứng khốn Nhà nước quan tâm đạo, coi nhiệm vụ hàng đầu có ý nghĩa định nghiệp mẻ quan trọng Các hình thức đào tạo mở lớp, thành lập trung tâm đào tạo chứng khoán, ấn phẩm, sách báo, tạp chí chứng khốn… ngày mở rộng Cơng tác có ý nghĩa quan trọng điều kiện TTCK Việt Nam phát triển với tốc độ nhanh chóng trước yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế c Các giải pháp nâng cao trách nhiệm chủ thể tham gia trình chào bán chứng khoán riêng lẻ - Đối với Cơ quan quản lý Nhà Nước: + Cần tăng cường hoàn thiện quy định pháp lý có liên quan đến nội dung, quy trình thủ tục, điều kiện cấp phép hồ sơ phát hành doanh nghiệp quy định mức phạt, chế tài vi phạm có liên quan đến phát hành cổ phiếu doanh nghiệp (như cần nâng mức phạt tiền cao 70 triệu đồng hành) Loại bỏ thủ tục rườm rà, không cần thiết + Nâng cao trình độ chun mơn, tinh thần trách nhiệm lựcthẩm tra, thẩm định, hệ thống thông tin quản lý nhànước, quản lý doanh 73 nghiệp liên ngành, đa ngành chuyên ngành cần thiết phục vụ xây dựng, triển khai giám sát thực cácphương án phát hành cổ phiếu doanh nghiệp… + Tăng cường phối hợp với đơn vị hữu quan, Sở Giao dịch Chứng khoán Trung tâm Giao dịch Chứng khoán, quan tra, giám sát, điều tra tư pháp… để nâng cao chất lượng hồ sơ phát hành; tăng cường ngăn chặn, xử lý kịp thời hiệu sai phạm liên quan đến cấp phép hồ sơ thực phương án phát hành chứng khoán riêng lẻ - Đối với đơn vị tư vấn: + Không coi phát hành chứng khốn mục đích tự thân hội đầu kinh doanh chứng khoán doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu bổ sung, cổ phiếu thưởng mà phải gắn với kế hoạch sảnxuất kinh doanh rõ ràng, cụ thể, khả thi + Thu thập thông tin đầy đủ vấn đề có liên quan tới xây dựng, triển khai, giám sát thực phương án phát hành chứng khoán + Thành lập phận chuyên trách xây dựng phương án phát hành chứng khoán gồm quan tư vấn cán có trách nhiệm, trình độ chun mơn đạo đức tốt - Đối với doanh nghiệp: Đề phương án sử dụng vốn chi tiết trước phát hành chứng khốn riêng lẻ để huy đơng vốn sản xuất kinh doanh Điều quan trọng đợt phát hành cần có dự án thật khả thi, đồng thời phải có trước “con số mục tiêu”, mà cụ thể quy mô vốn cần huy động với kế hoạch sử dụng vốn cụ thể Đặc biệt, không phát hành xong mà việc sử dụng vốn cần tiếp tục giám sát việc tối quan trọng, khơng dễ dẫn đến tình trạng sử dụng vốn sai mục đích ban đầu hay chí tùy tiện, không đạt hiệu việc sử dụng vốn 74 KẾT LUẬN Cùng với hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng, hoạt động CBCKRL có ý nghĩa quan trọng phát triển TTCK, góp phần giải nhu cầu vốn cho đầu tư phát triển thực số sách Nhà nước Bên cạnh đó, hoạt động CBCKRL phương thức huy động vốn linh hoạt, hiệu CTCP sử dụng thường xuyên, nguồn huy động vốn quan trọng, đặc biệt doanh nghiệp vừa nhỏ Vì vậy, việc hồn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động CBCKRL CTCP quan trọng, bảo đảm cho TTCK phát triển lành mạnh, ổn định Từ TTCK Việt nam đời, pháp luật Việt Nam có trọng, quan tâm điều chỉnh hoạt động CBCKRL Tuy nhiên, năm hình thành TTCK việt Nam, hoạt động CBCKRL chưa có văn điều chỉnh chuyên biệt mà quy định chung văn luật, bao gồm: Luật chứng khoán 2006; Luật Doanh nghiệp 2005; Luật tín dụng 1997,2004; Luật Ngân hàng 1997, 2004 Sau thời gian áp dụng pháp luật vào hoạt động CBCKRL, thực tế cho thấy cần có văn điều chỉnh chuyên biệt, hướng dẫn cụ thể cho hoạt động Vì thế, Chính phủ ban hành Nghị định hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán 2006 như: Nghị định 52/2006/NĐCP ngày 19/05/2006 phát hành TPDN thay Nghị định 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011; Nghị định 01/2010/NĐ-CP ngày 04/01/2010 CBCKRL; Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/07/2012 hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán Các quy định pháp luật Việt Nam hoạt động CBCKRL làm rõ điều kiện, hồ sơ, thủ tục chào bán, góp phần hạn chế tình trạng gian lận, rủi ro trình CBCKRL Tuy nhiên, bên cạnh ưu điểm nêu trên, quy định hoạt động CBCKRL số hạn chế như: thực trạng pháp luật Việt Nam hoạt động CBCKRL đa dạng phức tạp, có nhiều văn khác điều chỉnh hoạt động hiệu lực pháp lý không cao, phần lớn văn luật; Nhiều quan có thẩm quyền quản lý hoạt động CBCKRL 75 chưa có quan quản lý chung thống làm ảnh hưởng đến hiệu quản lý nhà nước hoạt động Hơn nữa, văn điều chỉnh hoạt động CBCKRL tồn nhiều bất cập cần sửa đổi, bổ sung; Các quy định chưa rõ ràng, mâu thuẫn văn luật gâp khó khăn cho hoạt động CBCKRL, hạn chế khả huy động vốn doanh nghiệp Trên sở đó, để đáp ứng nhu cầu phát triển hoạt động CBCKRL ổn định tương lai việc xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật sách pháp luật CBCKRL cần thiết Cần phải hoàn thiện hệ thống luật văn luật điều chỉnh hoạt động CBCKRL, khắc phục tính trạng mâu thuẫn, chồng chéo văn luật chứng khốn Ngồi ra, để nâng cao hiệu áp dụng pháp luật CBCKRL, cần hoàn thiện chế giám sát quan Nhà nước hoạt động Ban hành văn hướng dẫn cụ thể thủ tục tiếp nhận xử lý hồ sơ CBCKRL doanh nghiệp Về mặt thực tiễn, cần thực giải pháp nhằm nâng cao kiến thức, hiểu biết pháp luật hoạt động CBCKRL đẩy mạnh công tác đào tạo, bồi dưỡng kiến thức TTCK, xây dựng thị trường giao dịch cho chứng khốn riêng lẻ Những thay đổi góp phần hoàn thiện pháp luật CBCKRL đảm bảo cho hoạt động CBCKRL CTCP có điều kiện phát triển, đáp ứng nhu cầu huy động vốn doanh nghiệp điều kiện hội nhập với kinh tế giới 76 TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Tài Chính (2007), Thông tư số 18/2007/TT-BTC ngày 13/3/2007 việc hướng dẫn mua, bán lại cổ phiếu số trường hợp phát hành thêm cổ phiếu công ty đại chúng Chính Phủ (2006), Nghị định số 52/2006/NĐ-CP ngày 19/5/2006 phát hành trái phiếu doanh nghiệp Chính Phủ (2007), Nghị định số 14/2007/NĐ-CP ngày 19/01/2007 việc quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khốn Chính Phủ (2010), Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 4/1/2010 chào bán chứng khoán riêng lẻ Chính Phủ (2011), Nghị định số 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 phát hành trái phiếu doanh nghiệp Chính Phủ (2011), Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/7/2012 việc quy định chi tiết hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán Nguyễn Cao Cường (2012), “Thị trường chứng khoán vận hành lành mạnh minh bạch hơn”, Tạp chí tài chính, (số 8/2012) Trần Thị Thanh Minh (2009), “Phát hành trái phiếu doanh nghiệp”, Nội san Trường trị tơ hiệu thành phố Hải phịng, (số 3/2009), tr 2-5 Quốc Hội (2006), Luật chứng khoán số 70/2006/QH11 ban hành ngày 29/06/2006 10 Quốc Hội (2005), Luật doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ban hành ngày 29/11/2005 11 Quốc Hội (2010), Luật số 62/2010/QH12 ban hành ngày 24/11/2010 Về sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán 12 Lê Thị Thảo (2011), Chuyên đề pháp luật thị trường chứng khoán, Nội san Khoa luật Trường Đại học Huế, tr 17 77 13 Phạm Thị Giang Thu (2004), Một số vấn đề pháp luật chứng khốn TTCK Việt Nam”, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 14 Trường Đại học Kinh tế quốc dân (2006), Giáo trình Thị trường chứng khốn, NXB Thống kê, Hà Nội 15 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật chứng khốn, NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội 16 Uỷ Ban chứng khoán Nhà nước (2008), Công văn số 14285/BTC – UBCK việc thực số điểm Chỉ thị số 20/2008/CT-TTg tăng cường quản lý thị trường chứng khoán 17 Uỷ Ban chứng khoán Nhà nước - TTNCKH &ĐTCK (2004), Thị trường chứng khốn quản trị cơng ty, tr.28, NXB Thống kê, Hà Nội 18 Các trang web: http://viestock.com.vn http://ssc.gov.vn http://cafef.vn http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/ http://www.vibonline.com.vn 78 ... ĐỘNG CHÀO BÁN CHỨNG KHỐN RIÊNG LẺ CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 2.1 Quy định pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty cổ phần 2.1.1 Quy định pháp luật chào bán cổ phiếu riêng lẻ công ty cổ. .. pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 15 1.2.3 Vai trị pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ 24 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN... công ty cổ phần Việt Nam CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ 1.1 Những vấn đề lý luận chào bán chứng khoán riêng lẻ 1.1.1