Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt Nam Luận văn ThS. Luật

Khác với chào bán chứng khoán ra công chúng, CBCKRL không bị ràng buộc bởi những quy định pháp luật khắt khe về số lượng Nhà đầu tư tham gia, chỉ cần doanh nghiệp phát hành tìm được đối

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN HẢI YẾN

PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội – 2014

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN HẢI YẾN

PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS Hoàng Thị Quỳnh Chi

Hà Nội – 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia

Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Hải Yến

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN i

MỤC LỤC ii

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT iv

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu 2

3 Những đóng góp mới của của đề tài 2

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 3

5 Phương pháp nghiên cứu 3

6 Tổng quan về tài liệu nghiên cứu 4

7 Giới thiệu bố cục của luận văn 5

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ 6

1.1 Những vấn đề lý luận về chào bán chứng khoán riêng lẻ 6

1.1.1 Khái niệm chào bán chứng khoán riêng lẻ 6

1.1.2 Đặc điểm của hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ 8

1.1.3 Vai trò của hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ trong nền kinh tế thị trường của Việt Nam hiện nay 10

1.1.4 Quản lý Nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ 11 1.2 Tổng quan về pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 14

1.2.1 Khái niệm 14

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ 15

1.2.3 Vai trò của pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ 24

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 26 2.1 Quy định pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần 26 2.1.1 Quy định pháp luật về chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần 26

2.1.2 Quy định về chào bán trái phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần 43

2.1.3 Quy định về quản lý Nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần 52

2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt Nam 55

2.2.1 Thực trạng chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần 55

2.2.2 Những khó khăn, vướng mắc trong hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần 60

CHƯƠNG 3 MỘT SỐ GIẢI PHÁP, KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 64

3.1 Yêu cầu và các vấn đề đặt ra đối với việc hoàn thiện pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt Nam 64

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật để đáp ứng yêu cầu phát triển của thị trường chứng khoán Việt Nam 64

3.1.2 Hoàn thiện pháp luật để khắc phục những vướng mắc, bất cập từ thực tiễn hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ ở Việt Nam 65

3.2 Một số giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần 66

3.2.1 Sửa đổi, bổ sung các quy định của pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần 66

3.2.2 Nâng cao hiệu quả quản lý nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ 70

3.2.3 Một số biện pháp khác 72

KẾT LUẬN 75

TÀI LIỆU THAM KHẢO 77

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

2 CBCKRL Chào bán chứng khoán riêng lẻ

3 DNNN Doanh nghiệp Nhà nước

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Một trong những kênh huy động vốn quan trọng và chủ yếu đang được các doanh nghiệp nói chung và các CTCP tại Việt Nam nói riêng áp dụng hiện nay

là chào bán chứng khoán Việc huy động vốn qua TTCK được thực hiện thông qua hoạt động chào bán chứng khoán dưới hai hình thức là chào bán chứng khoán ra công chúng và CBCKRL Chào bán chứng khoán là một trong những hoạt động đầu tiên và quan trọng nhất trong tất cả các hoạt động diễn ra trên TTCK bởi nó không chỉ góp phần huy động vốn, tăng vốn cho doanh nghiệp mà còn tạo ra hàng hóa cho TTCK, quyết định sự tồn tại của TTCK Khác với chào bán chứng khoán ra công chúng, CBCKRL không bị ràng buộc bởi những quy định pháp luật khắt khe về số lượng Nhà đầu tư tham gia, chỉ cần doanh nghiệp phát hành tìm được đối tác chiến lược cùng chung sức với mình trong sự nghiệp sản xuất kinh doanh là có thể xin phép cơ quan quản lý về chứng khoán và TTCK làm thủ tục phát hành, chào bán Vì vậy CBCKRLđang là phương thức huy động vốn hữu hiệu của các doanh nghiệp, đặc biệt là doanh nghiệp vừa và nhỏ Tuy nhiên trên thực tế, chính điều kiện phát hành dễ dàng mà nhiều doanh nghiệp đã phát hành chui, nghĩa là phát hành cho đối tác chiến lược rồi sau đó mới báo cáo cơ quan quản lý là UBCKNN và xin thủ tục hợp thức hóa số chứng khoán đã phát hành, dẫn đến hàng loạt các vụ tranh chấp chứng khoán do không chuyển đổi được chủ sở hữu được diễn ra rất phổ biến vào các năm từ 2007 đến năm 2011 của TTCK Việt Nam Trong nhiều nguyên nhân của tình trạng này có nguyên nhân do pháp luật về chứng khoán và TTCK, Luật Doanh nghiệp còn bỏ ngỏ nhiều vấn đề pháp lý quan trọng về phát hành chứng khoán riêng lẻ Mặt khác, CBCKRL dẫn tới sự tham gia của một số cổ đông mới trong điều kiện CTCP đã ổn định sở hữu và quản lý, điều hành có thể tạo ra sự xung đột lợi ích giữa các chủ thể trong việc phát hành Mặc dù có một số bất cập nêu trên nhưng phát hành chứng khoán riêng lẻ lại rất hữu hiệu cho các doanh nghiệp vừa và

nhỏ huy động vốn để phát triển sản xuất kinh doanh Đối với Việt Nam, một nước có tỷ lệ doanh nghiệp vừa và nhỏ chiếm đến 70% trên tổng số các doanh nghiệp đã đăng ký kinh doanh thì rất cần thiết phải có quy định pháp lý phù hợp, linh hoạt về phát hành chứng khoán riêng lẻ để dễ dàng huy động vốn cho hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp Vì vậy, việc nghiên cứu đề tài

“Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt

Nam” để nhìn nhận rõ những ưu điểm và bất cập của pháp luật hiện hành và đưa

ra giải pháp sửa đổi, bổ sung hoàn thiện pháp luật và yêu cầu cần thiết, có ý nghĩa cả về lý luận và thực tiễn

2 Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu

Nghiên cứu, làm rõ những số vấn đề lý luận cơ bản về CBCKRL và pháp luật về CBCKRL của CTCP

Phân tích các quy định pháp luật hiện hành về CBCKRL; nhận xét, đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật về CBCKRL của CTCP ở Việt Nam; trên cơ sở

đó đánh giá về những thành tựu cũng như những vướng mắc, bất cập tồn tại của pháp luật về CBCKRL của CTCP

Đề xuất một số giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động CBCKRL của CTCP ở Việt Nam

3 Những đóng góp mới của của đề tài

Trong thời gian qua, đã có một số công trình nghiên cứu về pháp luật CBCKRL nhưng ở phạm vi rộng và bao quát cho nhiều loại hình doanh nghiệp Với đề tài này, luận văn đi sâu vào pháp luật về CBCKRL của một loại hình doanh nghiệp là CTCP nhằm phân tích, đánh giá về hình thức huy động vốn của CTCP thông qua CBCKRL Từ đó, đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật, góp phần nâng cao hiệu quả huy động vốn, mở rộng sản xuất kinh doanh của CTCP

Đề tài đánh giá tổng quát về những quy định pháp luật về CBCKRL, đặt trong mối quan hệ với pháp luật về chào bán chứng khoán ra công chúng để phân biệt rõ hai hình thức này cũng như cho người đọc một cái nhìn toàn diện về những phương thức huy động vốn trên TTCK

Trên cơ sở nghiên cứu lý luận, đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn

áp dụng pháp luật, luận văn đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật về CBCKRL của CTCP đáp ứng yêu cầu thực tiễn

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Hoạt động chào bán chứng khoán thu hút sự tham gia của nhiều chủ thể và được điều chỉnh bởi nhiều văn bản có hiệu lực pháp lý khác nhau Trong phạm

vi bài viết này, tác giả chỉ tập trung nghiên cứu pháp luật về hoạt động CBCKRL của CTCP ở Việt Nam Mục đích giới hạn phạm vi nghiên cứu vào chủ thể CBCKRL là CTCP nhằm đi sâu làm rõ quy định pháp luật liên quan và thực tiễn áp dụng pháp luật chào bán chứng khoán của CTCP – loại hình doanh nghiệp chiếm tỷ lệ lớn trong hệ thống doanh nghiệp Việt Nam hiện nay Theo

đó, các hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng, chào bán chứng chỉ quỹ đầu tư, hoạt động chào bán trái phiếu Chính phủ, hoạt động chào bán chứng khoán của những doanh nghiệp được Chính phủ bảo lãnh không thuộc phạm vi nghiên cứu của đề tài

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn có đối tượng nghiên cứu là pháp luật về chào bán chứng khóan riêng

lẻ, một hoạt động rất quan trọng để đảm bảo nguồn vốn cho doanh nghiệp, nhất

là đối với các công ty cổ phần Do đó nghiên cứu các quy định pháp luật về phát hành chứng khoán riêng lẻ cần thiết phải sử dụng và kết hợp nhuần nhuyễn phương pháp so sánh, đối chiếu, phân tích, tổng hợp một cách biện chứng về các quy định pháp luật hiện hành tại Việt Nam qua đó có những đề xuất sửa đổi, bổ sung hoàn thiện ptạo cơ sở pháp lý cho sự phát triển hoạt động này tại Việt Nam

6 Tổng quan về tài liệu nghiên cứu

Liên quan đến quy định pháp luật về chào bán chứng khoán, đến nay đã có nhiều công trình nghiên cứu, bao gồm khóa luận Đại học, luận văn thạc sĩ và luận án tiến sĩ nghiên cứu về vấn đề này, trong đó có nhiều bài viết về Pháp luật

về chào bán chứng khoán ra công chúng ở Việt Nam và pháp luật về CBCKRL của các loại hình doanh nghiệp nói chung Một số bài viết có nội dung sát với đề tài nghiên cứu của luận văn như:

- Khóa luận tốt nghiệp của tác giả Lục Thị Hồng Nhung – lớp KT28E khoa Luật kinh tế của Đại học Luật Hà Nội về đề tài “Pháp luật về hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ của doanh nghiệp Việt Nam hiện nay”;

- Luân văn của tác giả Phạm Thị Thanh Hương về đề tài “Một số vấn đề pháp lý về chào bán chứng khoán ra công chúng theo pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước” - năm 2010

Ngoài ra còn nhiều đề tài nghiên cứu khác liên quan như “Một số vấn đề của pháp luật chào bán chứng khoán ở Việt Nam”, “Thực trạng pháp luật về chào bán chứng khoán ở Việt Nam” … mà tác giả tìm hiểu được qua Internet Như vậy tài liệu nghiên cứu phục vụ cho đề tài khá đa dạng, phong phú và sát với nội dung đề tài

Tại luận văn này, điểm khác với các tài liệu tham khảo nêu trên là tác giả nghiên cứu chuyên sâu về pháp luật về hoạt động CBCKRL của riêng một loại hình công ty là CTCP vì ở nước ta hiện nay, các CTCP quy mô vừa và nhỏ vẫn đang là loại hình doanh nghiệp phổ biến, các công ty này chưa đủ điều kiện để chào bán cổ phần ra công chúng nên kênh huy động vốn chủ yếu vẫn là CBCKRL Tuy nhiên hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ trong những năm vừa qua gặp phải một số vướng mắc do pháp luật điều chỉnh chưa đầy đủ

và còn nhiều vấn đề đang bỏ ngỏ Do vậy, tác giả nhận thấy cần thiết phải nghiên cứu về đề tài “Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần” làm luận văn thạc sĩ, với mong muốn góp phần làm sáng tỏ những quy định pháp luật hiện hành để vận dụng vào hoạt động huy động vốn trong thực tế của CTCP ở Việt Nam

7 Giới thiệu bố cục của luận văn

Luận văn kết cấu gồm ba chương với những nội dung cơ bản sau đây:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về chào bán chứng khoán riêng lẻ và pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ

Chương 2: Thực trạng pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần ở

Việt Nam

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG

LẺ VÀ PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ

1.1 Những vấn đề lý luận về chào bán chứng khoán riêng lẻ

1.1.1 Khái niệm chào bán chứng khoán riêng lẻ

Chào bán chứng khoán là hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu về vốn của chủ thể chào bán Chủ thể chào bán chứng khoán rất đa dạng, có thể là Chính phủ, chính quyền địa phương và các doanh nghiệp Các chứng khoán thường được chào bán theo hai phương thức, đó là CBCKRL và chào bán chứng khoán ra công chúng

Chào bán chứng khoán ra công chúng là việc bán chứng khoán cho một số lượng lớn công chúng đầu tư, trong đó một số lượng chứng khoán phải được phân phối cho các nhà đầu tư nhỏ, khối lượng phát hành phải đạt một tỷ lệ nhất định Các chứng khoán chào bán ra công chúng được niêm yết và giao dịch trên TTCK tập trung Các công ty chào bán chứng khoán ra công chúng có lợi thế trong việc quảng bá hình ảnh, tên tuổi và mặc nhiên được coi là có tình hình tài chính lành mạnh, hoạt động kinh doanh ổn định Đây là lợi thế lớn cho công ty khi ký kết hợp đồng, tìm kiếm bạn hàng

CBCKRL là việc chào bán chứng khoán trong phạm vi một số nhà đầu tư nhất định, thông thường là những nhà đầu tư có tổ chức, ví dụ: các công ty bảo hiểm nhân thọ, các quỹ hưu trí, các công ty đầu tư chứng khoán và các quỹ tín thác đầu tư Căn cứ vào loại chứng khoán được chào bán, có thể chia thành hai loại CBCKRL là chào bán cổ phiếu riêng lẻ và chào bán trái phiếu riêng lẻ Thuật ngữ “chào bán cổ phần riêng lẻ” được đề cập lần đầu tiên tại Khoản

6 Điều 87 Luật Doanh nghiệp 2005 với quy định “Chính phủ quy định hướng dẫn việc chào bán cổ phần riêng lẻ” mà chưa có định nghĩa chính thức như thế nào là chào bán cổ phần riêng lẻ Đến Nghị định số 01/2010/NĐ-CP ngày 04/01/2010 của Chính Phủ (Nghị định 01/2010/NĐ-CP) về chào bán cổ phần riêng lẻ thì khái niệm chào bán cổ phần riêng lẻ mới được định nghĩa như sau:

“Chào bán cổ phần riêng lẻ là việc chào bán cổ phần hoặc quyền mua cổ phần trực tiếp và không sử dụng các phương tiện thông tin đại chúng cho một trong các đối tượng sau: (i) Các nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; (ii) Dưới 100 nhà đầu tư không phải là nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp.” (Khoản 1,

Nghị định 01/2010/NĐ-CP lần đầu tiên cụ thể hóa các quy định về chào bán cổ phiếu riêng lẻ - một hình thức huy động vốn phổ biến, chủ yếu của các CTCP Sau một thời gian áp dụng Nghị định 01/2010/NĐ-CP trên thực tế, văn bản này đã bộc lộ một số bất cập, vướng mắc, do vậy Nghị định 01/2010/NĐ-CP chỉ tồn tại một thời gian ngắn và đến nay đã được thay thế bằng Nghị định số 58/2012/NĐ-CP do Chính Phủ ban hành ngày 20/7/2012 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật chứng khoán và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán (Nghị định 58/2012/NĐ-CP) Tuy nhiên, Nghị định 58/2012/NĐ-CP không quy định khái niệm chào bán cổ phiếu riêng lẻ

mà chỉ quy định về các vấn đề cơ bản của chào bán cổ phiếu riêng lẻ như điều kiện chào bán, thủ tục và hồ sơ chào bán cổ phiếu riêng lẻ

Quy định về “chào bán trái phiếu riêng lẻ” lại được đề cập rõ ràng và cụ thể tại Nghị định số 90/2011/NĐ-CP do Chính phủ ban hành ngày 14/10/2011 về phát hành trái phiếu doanh nghiệp (Nghị định 90/2011/NĐ-CP), theo đó “Phát hành trái phiếu riêng lẻ là phát hành trái phiếu cho dưới một trăm (100) nhà đầu

tư, không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp và không sử dụng phương tiện thông tin

đại chúng hoặc internet.”

Từ hai khái niệm về chào bán cổ phiếu riêng lẻ và chào bán trái phiếu riêng lẻ nêu trên cho thấy, các nhà làm luật đã thống nhất quan điểm chung trong quy định về CBCKRL, đó là: giới hạn số lượng nhà đầu tư (dưới 100 nhà đầu tư) và không được sử dụng phương tiện thông tin đại chúng để quảng cáo cho việc chào bán chứng khoán

Đến Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán số 62/2010/QH12 được Quốc Hội thông qua (Luật số 62/2010/QH12 ngày 24 tháng

11 năm 2010), khái niệm CBCKRL lần đầu tiên được quy định trong hệ thống

pháp luật về chứng khoán và TTCK của Việt Nam, theo đó “Chào bán chứng khoán riêng lẻ là việc tổ chức chào bán chứng khoán cho dưới 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp và không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng hoặc Internet” (Điều 1 Luật số 62/2010/QH12)

Như vậy, hoạt động CBCKRL có những điểm khác với hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng; cụ thể là:

Thứ nhất, CBCKRL giới hạn số lượng nhà đầu tư là đối tượng của việc

chào bán chứng khoán hướng tới, các chủ thể CBCKRL chỉ được chào bán cho dưới 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp Còn đối với chào bán chứng khoán ra công chúng thì không hạn chế số lượng nhà đầu tư tối đa nhưng tối thiểu phải là 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp Như vậy, từ khái niệm của hai phương thức chào bán chứng khoán đã cho thấy rõ sự khác biệt về quy mô chào bán chứng khoán Từ đó có thể hình dung được các quy định, thủ tục liên quan đến hai hình thức này sẽ rất khác nhau

Thứ hai, CBCKRL không được sử dụng phương tiện thông tin đại chúng

hoặc Internet, không được quảng cáo, mời chào trong khi chào bán ra công chúng lại phải thông qua phương tin thông tin đại chúng (kể cả qua Internet) Điều này cho thấy mức độ phổ biến, rộng rãi của phương thức chào bán ra công chúng so với phạm vi chào bán, số vốn huy động và tính đại chúng của hoạt động CBCKRL

1.1.2 Đặc điểm của hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ

Thứ nhất, khác với chào bán chứng khoán ra công chúng, CBCKRL chỉ

được tiến hành trên phạm vi hẹp nhằm phân phối chứng khoán cho số ít nhà đầu

tư chuyên nghiệp hoặc số ít nhà đầu tư cá nhân đặc biệt Đại đa số các nhà đầu

tư mua chứng khoán trong trường hợp này đều là những người có kiến thức chuyên sâu về chứng khoán, có khả năng tự phân tích, đánh giá tình hình kinh doanh và tình hình tài chính của tổ chức phát hành, cũng là tự đánh giá được giá trị của chứng khoán đang chào bán Như vậy, yêu cầu bảo vệ nhà đầu tư trong

CBCKRL và chào bán chứng khoán ra công chúng rất khác nhau Vì lý do này,

ở hầu hết các quốc gia, CBCKRL và chào bán chứng khoán ra công chúng được điều chỉnh bởi những quy chế pháp lý riêng Pháp luật các nước quy định khác nhau về số lượng nhà đầu tư tham gia tối thiểu được chào bán trong mỗi đợt phát hành riêng lẻ Tại Mỹ và Nhật Bản nếu phát hành cho dưới 200 nhà đầu tư được coi là chào bán riêng lẻ; tại Hàn Quốc, Thái Lan, Indonexia nếu chào bán cho thấp hơn 50 nhà đầu tư là phát hành riêng lẻ [14,tr.62]

Thứ hai, ở các nước theo hệ thống Luật Dân sự (Civil law), hoạt động

CBCKRL do Luật chứng khoán và kinh doanh chứng khoán điều chỉnh, còn ở các nước theo hệ thống Luật chung (Common law), hoạt động này chủ yếu do Luật Công ty điều chỉnh Ở Việt Nam, hoạt động này do nhiều văn bản pháp luật khác nhau quy định tuỳ theo loại hình doanh nghiệp và lĩnh vực kinh doanh Đó

là Luật doanh nghiệp, Luật chứng khoán, Luật các tổ chức tín dụng và các văn bản hướng dẫn thi hành, ngoài ra có các văn bản điều chỉnh chuyên biệt như các Nghị định của Chính Phủ về cổ phần hoá, phát hành trái phiếu, chuyển đổi doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài thành CTCP

Thứ ba, hoạt động CBCKRL thường gắn với việc thành lập CTCP và quá

trình chuyển đổi hình thức sở hữu doanh nghiệp Khi thành lập CTCP, các cổ đông sáng lập tiến hành chào bán cổ phần riêng lẻ để huy động vốn nhằm góp

đủ số vốn điều lệ đã đăng ký Các công ty Nhà nước tiến hành cổ phần hoá (CPH) có thể lựa chọn phương thức CBCKRL

Ngoài ra, khi CBCKRL, công ty có thể thực hiện một số mục đích khác như duy trì các quan hệ kinh doanh (khách hàng lâu năm, nhà cung cấp, phân phối…), củng cố mối quan hệ đặc biệt giữa công ty phát hành và các chủ thể đặc biệt như giám đốc công ty, cán bộ, nhân viên của công ty Chi phí chào bán chứng khoán ra công chúng thường cao hơn chi phí CBCKRL, có thể lên đến 8-10% so với tổng lượng vốn huy động Thủ tục CBCKRL đơn giản hơn so với thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng Vì vậy, đối với các doanh nghiệp

quy mô chưa thực sự lớn khi cần huy động vốn thường lựa chọn phương thức CBCKRL với mức chi phí thấp hơn

Nghiên cứu đặc điểm của hoạt động CBCKRL không chỉ phân biệt các phương thức phát hành mà còn có ý nghĩa xác định phạm vi thị trường giao dịch cho các loại chứng khoán, công tác quản lý thị trường, bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư thực hiện tốt hơn

1.1.3 Vai trò của hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ trong nền kinh tế thị trường của Việt Nam hiện nay

Đối với TTCK, hoạt động CBCKRL cung cấp hàng hoá cho TTCK, tạo cơ

sở cho các hoạt động trao đổi mua bán trên thị trường và kiểm chứng ban đầu về chất lượng chứng khoán sẽ được cung ứng

Đối với tổ chức phát hành, hoạt động CBCKRL là một kênh huy động vốn hiệu quả, linh hoạt, giúp các doanh nghiệp giải quyết khó khăn về vốn và không

bị quá lệ thuộc vào vốn tín dụng ngân hàng Chào bán chứng khoán nói chung

và CBCKRL nói riêng cho phép các doanh nghiệp trực tiếp huy động vốn từ các chủ thể có nguồn vốn nhàn rỗi trong nền kinh tế, bớt được khâu trung gian trong huy động vốn Thông qua CBCKRL tổ chức phát hành sẽ tăng quy mô, hiệu quả

sử dụng vốn, mở rộng sản xuất kinh doanh Vốn thu được từ chào bán chứng khoán là nguồn vốn dài hạn và ổn định vì khi huy động vốn qua chào bán cổ phiếu các doanh nghiệp không bị ràng buộc bởi trách nhiệm hoàn trả các cổ đông nguồn vốn mà họ đã góp; ngay cả khi huy động vốn qua chào bán trái phiếu, doanh nghiệp vẫn có quyền ấn định thời hạn trái phiếu và thường thời hạn này trên 5 (năm) năm Hoạt động này góp phần thúc đẩy doanh nghiệp tự “hoàn thiện” mình trong việc thực hiện tốt hơn chế độ tài chính, kế toán, công bố thông tin… Từ đó, doanh nghiệp từng bước đáp ứng những điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng và niêm yết trên TTCK tập trung

Đối với các nhà đầu tư: nhà đầu tư tham gia vào TTCK nhằm thỏa mãn nhu cầu về lợi ích hoặc tham gia quản lý điều hành doanh nghiệp Bằng việc mua bán, trao đổi chứng khoán mà đặc biệt là cổ phiếu, nhà đầu tư thu được một

khoản lợi nhuận nhất định Bên cạnh việc thỏa mãn nhu cầu lợi nhuận, nhà đầu

tư cũng có thể tham gia quản lý, điều hành doanh nghiệp khi họ sở hữu một số lượng cổ phiếu phổ thông nhất định Hoạt động CBCKRL cung cấp các loại chứng khoán và những thông tin bổ ích về đợt chào bán và tổ chức phát hành Tùy thuộc nhu cầu cũng như ưu thế của từng loại chứng khoán, nhà đầu tư sẽ lựa chọn đầu tư vào cổ phiếu hoặc trái phiếu Do vậy, hoạt động CBCKRL có ý nghĩa nhất định đối với các nhà đầu tư

Đối với tổ chức trung gian, với vai trò đại lý phát hành, bảo lãnh phát hành,

tư vấn phát hành các tổ chức này không chỉ thu được khoản lợi nhuận nhất định (phí, hoa hồng) từ các hợp đồng đại lý, bảo lãnh mà thông qua những hoạt động này, tổ chức trung gian sẽ nắm bắt được nhu cầu, diễn biến của thị trường

và đưa ra những chiến lược kinh doanh hợp lý

Đối với nền kinh tế và xã hội, chào bán chứng khoán sẽ đem lại nguồn vốn cần thiết để thúc đẩy phát triển nền kinh tế - xã hội Vai trò của chào bán chứng khoán nói chung và CBCKRL nói riêng đối với nền kinh tế còn được thể hiện ngay cả trong hoạt động chào bán chứng khoán của các doanh nghiệp Khi doanh nghiệp chào bán chứng khoán và huy động được vốn đầu tư từ công chúng thì dự

án kinh doanh của doanh nghiệp sẽ được thực hiện, khi đó không chỉ bản thân doanh nghiệp có lợi mà nền kinh tế cũng cũng có lợi do đóng góp của doanh nghiệp từ phần thu nhập được từ dự án kinh doanh vào ngân sách nhà nước

Ngoài ra, hoạt động CBCKRL có vai trò quan trọng trong việc thực hiện chuyển đổi các loại hình doanh nghiệp khác như doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, công ty TNHH chuyển đổi thành CTCP và hoạt động quản lý nhà nước trên thị trường sơ cấp

1.1.4 Quản lý Nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ

a Mục đích quản lý Nhà nước

Kinh nghiệm phát triển của một số TTCK lâu đời trên thế giới cho thấy cần thiết phải có sự quản lý nhà nước đối với hoạt động TTCK Vụ sụp đổ thị trường vào những năm 1929, 1987, 1990 của TTCK Mỹ và một số nước Châu Âu là những “ngày đen tối” trong lịch sử phát triển của TTCK Hàng loạt thị trường

lớn phải đóng cửa Một trong những nguyên nhân dẫn đến vụ sụp đổ này là do thiếu sự quản lý và kinh nghiệm điều hành thị trường Điều đó cho thấy vai trò quan trọng của quản lý nhà nước đối với TTCK Mục đích quản lý Nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ là để:

Thứ nhất, bảo đảm tính công bằng trong hoạt động CBCKRL, các chủ thể

chào bán có điều kiện như nhau được đối xử công bằng, bình đẳng Quản lý phải gắn liền với hiệu quả, các vi phạm được xử lý kịp thời, hoạt động chào bán chứng khoán diễn ra đúng pháp luật

Thứ hai, tạo lập sự ổn định và trung thực trong hoạt động CBCKRL, bảo

đảm chất lượng cho các chứng khoán cung cấp cho thị trường có tính thanh khoản cao, ít rủi ro

b Nguyên tắc quản lý Nhà nước

Hoạt động quản lý nhà nước phải dựa trên những tư tưởng chủ đạo, những tiêu chuẩn hành vi nhất định mà các chủ thể quản lý phải tuân thủ Theo đó cần bảo đảm cơ quan quản lý Nhà nước phải xác định rõ chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn trong việc quản lý hoạt động chào bán chứng khoán; mỗi cơ quan quản lý độc lập với nhau, có đủ quyền lực và điều kiện thực tế để thực thi nhiệm vụ; hoạt động quản lý phải rõ ràng, thống nhất, công khai và đúng pháp luật; chủ thể có thẩm quyền quản lý là người có tiêu chuẩn nghề nghiệp cao, trình độ chuyên môn và đạo đức nghề nghiệp nhằm đảm bảo cho hoạt động quản lý nhà nước đối với chào bán chứng khoán trên thị trường diễn ra một các công khai, công bằng và minh bạch nhất

c Nội dung quản lý Nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ

Hiện nay trên thế giới, có hai phương thức quản lý nhà nước trên thị trường

sơ cấp, đó là phương thức quản lý theo chất lượng và phương thức quản lý theo chế độ công bố thông tin đầy đủ [12, tr.17] Nếu quản lý theo chất lượng thì cơ quan quản lý đưa ra nhiều tiêu chí bảo đảm chủ thể chào bán có tình hình tài chính ổn định, có uy tín trên thị trường Nếu quản lý theo chế độ công bố thông

tin đầy đủ thì cơ quan quản lý sẽ chú trọng đến chất lượng thông tin và công bố thông tin rộng rãi ra công chúng

Những nước có TTCK phát triển thường áp dụng chế độ công bố thông tin đầy đủ Ở Việt Nam và một số nước đang phát triển, cơ quan quản lý thường áp dụng phương thức quản lý theo chất lượng do TTCK ở những nước này còn non trẻ nên phải có những bảo đảm an toàn cần thiết

Quản lý nhà nước đối với hoạt động chào bán chứng khoán chủ yếu tập trung vào hoạt động của chủ thể phát hành, các tổ chức trung gian tham gia chào bán, các nhà đầu tư Đó là các hoạt động ban hành văn bản pháp luật về CBCKRL; tổ chức và hướng dẫn về điều kiện, thủ tục, phương án chào bán chứng khoán; thanh tra, giám sát việc tuân theo pháp luật về CBCKRL của các chủ thể tham gia hoạt động chào bán, xử lý các hành vi vi phạm

Quản lý nhà nước dối với hoạt động CBCKRL của chủ thể phát hành: đối tượng bị quản lý là các chủ thể CBCKRL theo quy định của pháp luật Các chủ thể này tiến hành hoạt động CBCKRL trên thực tế Cơ quan quản lý Nhà nước xác định điều kiện chào bán chứng khoán; quy định thủ tục, phương thức chào bán; nội dung công bố thông tin, các báo cáo tài chính; chế độ kế toán, kiểm toán đối với các chủ thể CBCKRL Quản lý Nhà nước nhằm bảo đảm chủ thể phát hành cung cấp đầy đủ, trung thực những thông tin liên quan tới đợt chào bán Việc công bố thông tin phải tiến hành thường xuyên, đầy đủ, những thông tin được công bố bảo đảm chính xác, kịp thời, dễ tiếp cận

Quản lý Nhà nước đối với hoạt động của các tổ chức trung gian tham gia TTCK: tổ chức trung gian có thể là những ngân hàng thương mại (NHTM), các công ty chứng khoán, công ty tài chính, quỹ đầu tư chứng khoán Các trung gian tài chính có lợi thế về chuyên môn hỗ trợ doanh nghiệp thực hiện thành công đợt chào bán Thẩm quyền quản lý Nhà nước đối với những tổ chức này thuộc về nhiều cơ quan khác nhau, tuỳ thuộc vào hình thức quản lý, chính sách kinh tế của mỗi quốc gia Cơ quan quản lý cần quy định rõ trách nhiệm, phạm vi

hoạt động của các tổ chức này nhằm bảo đảm quyền lợi cho nhà đầu tư, hoạt động CBCKRL diễn ra công bằng

Quản lý Nhà nước đối với hoạt động của các nhà đầu tư: TTCK luôn vận động theo những quy luật riêng, trong đó Nhà đầu tư thường là chủ thể dễ bị xâm phạm do những tiêu cực của thị trường Vì vậy, Cơ quan quản lý Nhà nước vừa phải bảo đảm quyền lợi cho nhà đầu tư, đồng thời cần ngăn chặn và xử lý kịp thời các hành vi vi phạm pháp luật Pháp luật Việt Nam hiện hành đã quy định khá chặt chẽ về chế độ công bố thông tin đối với các nhà đầu tư khi tham gia giao dịch trên thị trường chứng khoán, đặc biệt là đối với các nhà đầu tư là

cổ đông sáng lập, cổ đông lớn của công ty đại chúng/công ty niêm yết nhằm đảm bảo tính công khai, minh bạch, vừa bảo vệ quyền lợi của các Nhà đầu tư, vừa đảm bảo hiệu quả quản lý Nhà nước đối với hoạt động giao dịch cổ phiếu của các CTCP quy mô lớn

CBCKRL là hoạt động có ảnh hướng quan trọng tới sự phát triển của TTCK Quản lý nhà nước trong hoạt động CBCKRL phải bảo đảm cho mọi hành vi liên quan đến hoạt động chào bán diễn ra đúng pháp luật, tạo điều kiện thuận lợi cho các chủ thể thực hiện chào bán chứng khoán để huy động vốn, bổ sung nguồn vốn kịp thời cho hoạt động sản xuất kinh doanh, thúc đẩy nền kinh

Pháp luật về CBCKRL về cơ bản thường bao gồm các quy định về chủ thể phát hành chứng khoán riêng lẻ, điều kiện chào bán, hồ sơ, thủ tục chào bán, về công bố thông tin, trách nhiệm của chủ thể phát hành, quy định về phân phối chứng khoán, đình chỉ chào bán chứng khoán…

Ở Việt Nam, quy định về chào bán chứng khoán được ghi nhận trong nhiều văn bản pháp luật, trong đó điều chỉnh khá chi tiết về hoạt động CBCKRL; cụ thể là: Luật chứng khoán 2006; Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2006; Nghị định của Chính phủ số 58/2012/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật chứng khoán 2006 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2006, thay thế cho Nghị định số 14/2007/NĐ-CP và Nghị định số 84/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số điều của Luật chứng khoán 2006

Ngoài ra, hoạt động CBCKRL còn được điều chỉnh bởi Luật Doanh nghiệp

2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp

Hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ được quy định chi tiết tại Nghị định 01/2010/NĐ-CP về chào bán cổ phần riêng lẻ và hiện nay đã được thay thế bởi Nghị định 58/2012/NĐ-CP; Riêng về hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ được điều chỉnh bởi Nghị định 52/2006/NĐ-CP về phát hành trái phiếu doanh nghiệp và đến nay được thay thế bởi Nghị định số 90/2011/NĐ-CP của Chính phủ ban hành ngày 14/10/2011

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ

a Chủ thể chào bán chứng khoán riêng lẻ

Tham gia vào hoạt động CBCKRL có các chủ thể như tổ chức phát hành chứng khoán; các nhà đầu tư chứng khoán; các tổ chức trung gian như đại lý phát hành, đơn vị tư vấn, bảo lãnh phát hành cùng sự tham gia của các cơ quan quản lý Nhà nước về hoạt động chào bán chứng khoán Trong đó, tổ chức phát hành hay còn gọi là chủ thể CBCKRL có vai trò quan trọng, là đơn vị đưa chứng khoán ra giao dịch trên thị trường, từ đó làm phát sinh mối quan hệ giữa các chủ thể của hoạt động chào bán chứng khoán

- Chủ thể thực hiện hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ:

Chủ thể thực hiện hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ là những doanh nghiệp thực hiện hoạt động chào bán cổ phiếu để huy động vốn sau khi đáp ứng đầy đủ các quy định của pháp luật về điều kiện, trình tự, thủ tục chào bán

Theo quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam, các chủ thể thực hiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ bao gồm CTCP được thành lập và hoạt động theo Luật Doanh nghiệp và các văn bản pháp luật liên quan, công ty TNHH chào bán

cổ phiếu riêng lẻ để chuyển đổi thành CTCP So với quy định tại Nghị định 01/2010/NĐ-CP, Nghị định 58/2012/NĐ-CP có sự thay đổi về chủ thể chào bán

cổ phiếu riêng lẻ, nếu Nghị định 01/2010/NĐ-CP quy định chủ thể chào bán cổ phiếu riêng lẻ ngoài CTCP còn có các doanh nghiệp chuyển đổi thành CTCP thì Nghị định 58/2012/NĐ-CP đã quy định cụ thể các doanh nghiệp chuyển đổi thành CTCP là công ty TNHH Như vậy, phạm vi chủ thể chào bán cổ phiếu riêng lẻ đã được xác định rõ ràng và cụ thể hơn

Các CTCP chào bán cổ phiếu riêng lẻ trong hai trường hợp sau: Thứ nhất, CTCP mới thành lập chào bán cổ phiếu riêng lẻ để huy động đủ lượng vốn điều

lệ đã đăng ký, trường hợp này nếu nhà đầu tư mua cổ phiếu và tham gia ký tên vào Điều lệ công ty thì sẽ trở thành cổ đông sáng lập của CTCP Trường hợp thứ hai là các CTCP đã thành lập và hoạt động được một thời gian nhất định tiến hành chào bán cổ phiếu riêng lẻ để huy động vốn, bổ sung vốn sản xuất kinh doanh hoặc phục vụ một số mục đích khác như phát triển quan hệ kinh doanh, quan hệ quản lý nội bộ công ty

Công ty TNHH chuyển đổi thành CTCP thông qua hình thức chào bán cổ phiếu riêng lẻ cho người lao động trong doanh nghiệp và/hoặc cho một số nhà đầu tư chiến lược Thông qua hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ, công ty TNHH từ loại hình chỉ có một hoặc nhiều chủ sở hữu phần vốn góp trở thành loại hình doanh nghiệp có từ ít nhất ba cổ đông trở lên sở hữu cổ phần, hoạt động chuyển đổi thành loại hình CTCP giúp cho doanh nghiệp tăng khả năng huy động vốn cũng như chia sẻ rủi ro kinh doanh cho nhiều cổ đông khác nhau

- Chủ thể chào bán trái phiếu riêng lẻ:

Chủ thể chào bán trái phiếu riêng lẻ bao gồm: CTCP, công ty nhà nước, công ty TNHH với các quy định pháp luật về điều kiện, thủ tục và phương thức chào bán trái phiếu riêng lẻ của mỗi loại chủ thể là khác nhau

CTCP là chủ thể có thể chào bán các loại chứng khoán khác nhau để huy động vốn Ngoài cổ phiếu, CTCP được phép chào bán các loại trái phiếu và các chứng khoán phái sinh CTCP có số lượng cổ đông lớn và khả năng huy động vốn rộng rãi trong công chúng

Công ty TNHH có phần vốn góp được chia thành nhiều phần bằng nhau nhưng không thể hiện dưới hình thức cổ phần và rất khó chuyển nhượng ra bên ngoài Chủ thể này không được huy động vốn bằng chào bán cổ phiếu Tuy nhiên trong quá trình hoạt động, công ty TNHH được chào bán trái phiếu để tăng vốn vay, do vậy chào bán trái phiếu riêng lẻ là một kênh huy động vốn quan trọng của Công ty TNHH

Công ty nhà nước đang trong thời gian chuyển đổi thành CTCP là chủ thể thực hiện chào bán trái phiếu riêng lẻ để đáp ứng nhu cầu vốn cho hoạt động sản xuất, kinh doanh

Ngoài ra còn có các loại hình doanh nghiệp khác cũng là chủ thể kinh doanh nhưng không được huy động vốn thông qua phương thức CBCKRL, điều này xuất phát từ một số đặc trưng của các loại hình doanh nghiệp này Doanh nghiệp tư nhân là loại hình doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và thường có vốn không lớn và quy mô hoạt động nhỏ Chủ doanh nghiệp tư nhân vừa quản lý vừa điều hành và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Do đó, hầu hết các quốc gia đều quy định doanh nghiệp

tư nhân không được chào bán chứng khoán

Công ty hợp danh là loại hình doanh nghiệp thể hiện sự kết hợp giữa trí tuệ, tài chính, khả năng quản lý giữa các thành viên hợp danh và thành viên góp vốn Thành viên hợp danh là người quản lý và điều hành, chịu trách nhiệm bằng toàn

bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty Giống như doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh không được chào bán chứng khoán để huy động vốn Như vậy, so với chào bán cổ phiếu riêng lẻ thì hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ có phạm vi chủ thể chào bán rộng hơn

b Điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ

- Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ:

Pháp luật ở mỗi quốc gia đều đưa ra các điều kiện khác nhau cho doanh nghiệp khi tiến hành CBCKRL Tuy nhiên, về điểm chung thì các quốc gia đều đưa ra một số tiêu chí tương đối giống nhau khi xác định điều kiện cho hoạt động CBCKRL, đó là:

Thứ nhất, là những chủ thể được phép chào bán cổ phiếu riêng lẻ theo quy

định của pháp luật, bao gồm CTCP hoặc các loại hình doanh nghiệp khác khi chuyển đổi thành CTCP Công ty TNHH, công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân không được chào bán cổ phiếu để huy động vốn Theo quy định của pháp luật Việt Nam, tại Nghị định 58/2012/NĐ – CP của chính phủ, chủ thể chào bán

cổ phiếu riêng lẻ là CTCP được thành lập và hoạt động theo Luật doanh nghiệp

và các văn bản pháp luật liên quan và Công ty TNHH chào bán cổ phiếu riêng lẻ

để chuyển đổi thành CTCP

Thứ hai, doanh nghiệp chào bán phải có phương án chào bán cổ phiếu

riêng lẻ và phương án sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bán hiệu quả được

cơ quan có thẩm quyền chấp thuận, cam kết sử dụng đúng mục đích số vốn huy động được Đây là quy định quan trọng giúp cho Nhà đầu tư biết được mục đích

sử dụng vốn sau đợt chào bán, từ đó có cơ sở xác định nguồn vốn đã đầu tư có được sử dụng hợp pháp, hợp lý và khả quan hay không

Thứ ba, phạm vi chào bán cổ phiếu riêng lẻ chỉ hướng tới số lượng nhà đầu

tư nhất định (dưới 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp), không chào bán ra rộng rãi công chúng Điều kiện này là ranh giới rõ ràng nhất để phân biệt hình thức chào bán cổ phiếu riêng lẻ và chào bán cổ phiếu

ra công chúng

Phần lớn pháp luật các nước không quy định chủ thể phát hành phải đạt mức vốn điều lệ tối thiểu trong điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ Ở Việt Nam, theo Khoản 1 Điều 12 Luật chứng khoán 2006, doanh nghiệp có mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên

tính theo giá trị ghi trên sổ sách kế toán được chào bán cổ phiếu ra công chúng, Luật chứng khoán 2006 không quy định mức vốn điều lệ tối thiểu trong trường hợp chào bán cổ phiếu riêng lẻ tạo thuận lợi cho CTCP tăng vốn Điều lệ bằng phương thức chào bán cổ phiếu riêng lẻ

Như vậy, so với điều kiện chào bán cổ phiếu ra công chúng theo quy định của Luật chứng khoán, điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ đơn giản hơn và không có yêu cầu khắt khe đối với tình hình tài chính của doanh nghiệp phát hành Đối với phát hành cổ phiếu ra công chúng, một điều kiện quan trọng bắt buộc phải đảm bảo là hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán Trong khi đó doanh nghiệp chào bán cổ phiếu riêng lẻ không phải đáp ứng điều kiện này Điều này nhằm bảo vệ quyền lợi của Nhà đầu tư và đảm bảo tính

an toàn của TTCK, bởi phát hành ra công chúng là phát hành cho một khối lượng nhà đầu tư lớn

Trên thực tế, pháp luật về chứng khoán của các quốc gia có những quy định khác nhau về điều kiện về CBCKRL Pháp luật về chứng khoán của Mỹ quy định điều kiện như sau: nếu nhà đầu tư không phải là những người chuyên nghiệp thì

số lượng không vượt quá 35 người và phải cử đại diện mua; đối với nhà đầu tư có

tổ chức số lượng mua không hạn chế nếu họ mua chứng khoán để nắm giữ lâu dài chứ không phải để bán lại; được quảng cáo bằng phương tiện thông tin đại chúng, hội thảo rộng rãi trừ trường hợp hội nghị hẹp với nhà đầu tư tiềm năng Luật Chứng khoán Thái Lan quy định nếu phát hành cho dưới 35 người và tổng số tiền không quá 20 triệu Bath thì không phải xin phép nhưng phải đăng ký và nộp lệ phí cho Uỷ ban chứng khoán [17, tr.28]

- Điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ:

Tùy theo quy định của mỗi nước mà điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ

có thể khác nhau, tuy nhiên mục đích chung của các quy định về điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ đều là chọn ra những chủ thể có khả năng tài chính để thanh toán đủ gốc, lãi trái phiếu, hạn chế tối đa các rủi ro Thông thường các

điều kiện đó như sau: là chủ thể được phép chào bán trái phiếu theo quy định của pháp luật; hoạt động kinh doanh phải có lãi trong một số năm gần nhất; có phương án sử dụng vốn khả thi và được cơ quan có thẩm quyền thông qua; các báo cáo về tình hình tài chính của doanh nghiệp trong một số năm được kiểm toán; có cam kết thực hiện nghĩa vụ đối với người sở hữu trái phiếu

Ở Việt Nam, để được chào bán trái phiếu riêng lẻ, doanh nghiệp phải đáp ứng đủ các điều kiện sau đây theo quy định pháp luật:

Thứ nhất, doanh nghiệp đó phải là chủ thể được chào bán trái phiếu riêng

lẻ, đó là các doanh nghiệp được tổ chức dưới hình thức CTCP, công ty TNHH hoặc phải là công ty nhà nước trong thời gian chuyển đổi thành công ty TNHH/ CTCP hoặc phải là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

Thứ hai, doanh nghiệp chào bán trái phiếu riêng lẻ phải đáp ứng được nhu

cầu về thời gian hoạt động kinh doanh tối thiểu, kể từ khi chính thức bước vào hoạt động cho đến khi thực hiện việc chào bán trái phiếu riêng lẻ doanh nghiệp phải có thời gian hoạt động ít nhất là một năm Đây là khoảng thời gian tối thiểu cần thiết để doanh nghiệp có thể sơ bộ chứng minh được thực lực của mình trong thời gian đã qua và tiềm lực của mình trong thời gian sắp tới trong lĩnh vực kinh doanh của mình

Thứ ba, doanh nghiệp phải đáp ứng được yêu cầu tài chính minh bạch,

điều này thể hiện ở chỗ doanh nghiệp phải có báo cáo tài chính của năm liền kề trước năm phát hành được kiểm toán Thỏa mãn được điều kiện này là doanh nghiệp đã chứng tỏ được tính nghiêm túc của việc chấp hành chế độ kế toán và kiểm toán trong hoạt động tài chính của doanh nghiệp Báo cáo tài chính đã được kiểm toán là tài liệu xác thực và đáng tin cậy giúp cho nhà đầu tư có thể đánh giá năng lực kinh doanh và tình hình tài chính của doanh nghiệp, từ đó có quyết định đầu tư đúng đắn

Thứ tư, doanh nghiệp chào bán trái phiếu riêng lẻ phải đáp ứng yêu cầu

của pháp luật về năng lực kinh doanh, thể hiện ở số lãi của hoạt động sản xuất kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành Như vậy, doanh nghiệp phải làm

ăn hiệu quả mới được vay vốn thông qua chào bán trái phiếu, những doanh nghiệp làm ăn thua lỗ không thể có quyền năng huy động vốn này Điều kiện này đặt ra để loại trừ những doanh nghiệp làm ăn kém hiệu quả tham gia vào quá trình huy động vốn bằng chào bán trái phiếu nhằm ngăn chặn rủi ro tiềm tàng cho nhà đầu tư

Thứ năm, Doanh nghiệp phải có phương án phát hành trái phiếu đã được tổ

chức hoặc cá nhân có thẩm quyền của doanh nghiệp thông qua Phương án phát hành trái phiếu do doanh nghiệp phát hành đề ra làm cơ sở cho việc chào bán trái phiếu và phải thể hiện được các nội dung cần thiết, giúp nhà đầu tư có thể quyết định nên hay không nên đầu tư vào loại trái phiếu sẽ được chào bán trong mối quan hệ so sánh với các loại TPDN khác cũng có mặt trên TTCK

Tương tự như quy định về điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ, điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ cũng đơn giản hơn so với điều kiện chào bán trái phiếu ra công chúng Doanh nghiệp phát hành trái phiếu ra công chúng phải đáp ứng mức vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký chào bán tối thiểu là 10 tỷ đồng, ngoài ra, không chỉ năm liền kề trước năm đăng ký chào bán phải có lãi

mà còn phải đáp ứng điều kiện không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán, không có các khoản nợ quá hạn trên một năm Doanh nghiệp phát hành trái phiếu ra công chúng còn phải có cam kết đảm bảo nghĩa vụ thanh toán cho nhà đầu tư

Quy định điều kiện về tài chính đối với hình thức chào bán trái phiếu ra công chúng khắt khe hơn so với chào bán trái phiếu riêng lẻ là điều hoàn toàn hợp lý vì bản chất của trái phiếu là một chứng chỉ ghi nợ, Nhà đầu tư cũng chính

là Bên cho vay và họ có quyền được pháp luật đảm bảo được thu hồi nợ gốc cũng như lãi suất đầu tư Do đó, khi doanh nghiệp phát hành trái phiếu – chứng chỉ nợ cho một số lượng lớn các nhà đầu tư thì cần thiết doanh nghiệp đó phải có

đủ khả năng tài chính để trả nợ vay khi đến hạn

c Trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ

Thủ tục CBCKRL trước đây (khi chưa có văn bản luật quy định cụ thể) được áp dụng theo quy định của Luật doanh nghiệp, theo đó, thủ tục CBCKRL thường đơn giản hơn so với thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng và không bao gồm bước đăng ký chào bán chứng khoán mà chỉ gồm hai bước, công

bố thông tin trước khi chào bán và phân phối chứng khoán

- Công bố thông tin trước khi CBCKRL: Ở các nước phát triển, chủ thể CBCKRL thường được miễn áp dụng chế độ công bố thông tin Nhà đầu tư vào chứng khoán riêng lẻ thường là các nhà đầu tư có tổ chức như các công ty bảo hiểm nhân thọ, các quỹ hưu trí hoặc các ngân hàng thương mại Đó là những nhà đầu tư chuyên nghiệp, có trình độ chuyên môn và kinh nghiệm để tìm kiếm thông tin về tổ chức phát hành, để phân tích thông tin một cách chuẩn xác trước khi bỏ vốn đầu tư vào một loại chứng khoán nào đó Vì vậy, pháp luật không nhất thiết phải bảo vệ những nhà đầu tư này bằng chế độ công bố thông tin trước đợt chào bán Tương tự khi công ty phát hành chứng khoán riêng lẻ cho một số cán bộ chủ chốt của công ty, là những người nắm bắt và thấu hiểu về tình hình hoạt động kinh doanh của công ty thì công ty cũng được miễn công bố thông tin

Ở Việt Nam, nói đến CBCKRL là nói đến việc chào bán chứng khoán trong

đó người lao động trong doanh nghiệp là những đối tượng chủ yếu được chào bán chứng khoán Những đối tượng này hiển nhiên không phải là nhà đầu tư chuyên nghiệp để có thể tự thu thập thông tin về tổ chức phát hành và loại chứng khoán sẽ được phát hành Vì vậy, tương tự như trường hợp chào bán chứng khoán ra công chúng, chủ thể CBCKRL cũng phải tuân thủ nghiêm ngặt quy định về công bố thông tin trước khi phát hành để đảm bảo hoạt động phát hành công khai, minh bạch, công bằng và bảo vệ quyền lợi hợp pháp của nhà đầu tư Tùy thuộc vào loại chứng khoán riêng lẻ sẽ phát hành mà chủ thể chào bán phải cung cấp các thông tin khác nhau Đối với chào bán trái phiếu riêng lẻ, chủ thể chào bán phải cung cấp thông tin về tình hình tài chính, uy tín của doanh

nghiệp phát hành và quyền lợi của người sở hữu trái phiếu Trường hợp công ty phát hành thêm cổ phần phổ thông và chào bán số cổ phần đó cho tất cả cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ tại công ty thì công ty phải thông báo bằng văn bản về việc chào bán đến các cổ đông với các nội dung cơ bản gồm: số cổ phần và tỷ lệ cổ phần hiện có của cổ đông, tổng số cổ phần dự kiến chào bán và số cổ phần cổ đông được quyền mua, giá chào bán, thời hạn đăng

ký mua cổ phần

- Phân phối chứng khoán: Bước thứ hai trong thủ tục CBCKRL là phân phối chứng khoán, tương tự như phát hành chứng khoán ra công chúng, các chứng khoán được chào bán riêng lẻ có thể được chào bán thông qua nhiều phương thức khác nhau như: bán trực tiếp, thông qua các đại lý phát hành, bảo lãnh phát hành hoặc chào bán thông qua đấu giá, đấu thầu

Khi tiến hành lựa chọn phương thức CBCKRL doanh nghiệp cần lưu ý những quy định của cơ quan quản lý về điều kiện, cách thức phát hành; mục đích phát hành; khả năng kiểm soát nhà đầu tư của tổ chức phát hành; điều kiện

về khoa học công nghệ, cơ sở vật chất, kỹ thuật và những đặc thù của doanh nghiệp; trình độ, uy tín của tổ chức nhận đại lý, bảo lãnh phát hành Đây là những yếu tố quan trọng giúp doanh nghiệp lựa chọn phương thức chào bán phù hợp và bảo đảm thành công cho đợt chào bán

Hiện nay, theo quy định hiện hành của pháp luật Việt Nam, trình tự, thủ tục phát hành chứng khoán riêng lẻ đã được cụ thể hóa tại các văn bản luật, bao gồm Nghị định 90/2011/NĐ- CP quy định về phát hành TPDN; Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán số 62/2010/QH12 và Nghị định số 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán đề cập đến thủ tục chào bán cổ phiếu riêng lẻ Theo quy định hiện hành tại các văn bản luật trên đây, trình tự thủ tục phát hành chứng khoán riêng lẻ đã được bổ sung về mặt thủ tục, theo đó cũng giống như thủ tục chào bán cổ phiếu ra công chúng, doanh nghiệp thực hiện chào bán cổ

phiếu riêng lẻ cần nộp hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu riêng lẻ cho cơ quan có thẩm quyền quản lý nhà nước đối với hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ theo quy định pháp luật Chủ thể chào bán khác nhau sẽ chịu sự quản lý của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền khác nhau, các cơ quan này gồm Bộ Tài chính, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, Uỷ ban chứng khoán nhà nước, Sở Kế hoạch và Đầu

tư, Ban quản lý khu công nghiệp Hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu riêng lẻ tuân thủ theo quy định tại Nghị định 58/2012/NĐ-CP

Việc chào bán trái phiếu riêng lẻ cũng phải thực hiện thủ tục thông báo phát hành và công bố thông tin Doanh nghiệp phát hành trái phiếu trong nước và ra thị trường quốc tế phải thông báo bằng văn bản về việc phát hành trái phiếu với

Bộ Tài chính; Đối với doanh nghiệp phát hành trái phiếu riêng lẻ là công ty đại chúng, phương án phát hành trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu kèm theo chứng quyền sau khi được cấp có thẩm quyền phê duyệt và chấp thuận phải đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Nhà nước và chỉ được phát hành trái phiếu khi có ý kiến bằng văn bản của Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (Điều 30 Nghị định 90/2011/NĐ-CP)

1.2.3 Vai trò của pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ

Pháp luật về chào bán chứng khoán nói chung và CBCKRL nói riêng đóng vai trò quan trọng trọng việc minh bạch hóa TTCK Pháp luật chứng khoán ra đời và ngày càng hoàn thiện tạo ra khung pháp lý cho hoạt động chào bán chứng khoán nói chung và CBCKRL nói riêng Với các văn bản pháp luật quan trọng bao gồm: Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2006 số 60/2010/QH12, Nghị định 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số điều của Luật chứng khoán và Luật Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2006, Nghị định 90/2011/NĐ-CP về phát hành TPDN cùng với các văn bản hướng dẫn thi hành đã tạo ra hành lang pháp lý ngày càng hoàn thiện cho hoạt động CBCKRL nói chung và CBCKRL của CTCP nói riêng Vai trò của pháp luật CBCKRL được thể hiện qua một số điểm cơ bản sau đây:

- Đối với các tổ chức phát hành: Pháp luật quy định cụ thể, chi tiết về các nội dung cơ bản của hoạt động CBCKRL như chủ thể chào bán, điều kiện, thủ tục chào bán, hồ sơ và trình tự phát hành chứng khoán riêng lẻ … tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp dễ dàng thực hiện hoạt động CBCKRL, tăng khả năng hủy động vốn trong điều kiện nền kinh tế thị trường đòi hỏi có sự cạnh tranh và nhu cầu vốn để đầu tư đang trở nên hết sức cần thiết

- Đối với cơ quan quản lý nhà nước cũng như nhà đầu tư chứng khoán: Hệ thống pháp luật về CBCKRL tạo điều kiện hình thành khuôn khổ pháp luật trong việc quản lý, giám sát thị trường, đảm bảo nguyên tắc hoạt động thị trường công khai, công bằng, minh bạch Điều này không chỉ tăng cường chất lượng giám sát của các cơ quan nhà nước mà còn thể hiện chính sách của Nhà nước ta trong việc bảo vệ nhà đầu tư trên TTCK bằng pháp luật

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG CHÀO BÁN

CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 2.1 Quy định pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần

2.1.1 Quy định pháp luật về chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần

CTCP là chủ thể phát hành chứng khoán đóng vai trò chủ yếu trong việc cung cấp cổ phiếu - một loại hàng hoá quan trọng cho TTCK Với đặc điểm vốn điều lệ chia thành nhiều phần bằng nhau, tương ứng với số cổ phần được sở hữu

là các quyền lợi của cổ đông như quyền hưởng cổ tức, quyền biểu quyết và quyền tham gia quản lý Công ty Vì vậy, CTCP có lợi thế hơn các loại hình doanh nghiệp khác khi có thêm một phương thức huy động vốn đó là chào bán

cổ phiếu Chào bán cổ phiếu riêng lẻ là một phương thức chào bán chứng khoán trong phạm vi một số nhà đầu tư nhất định và đôi khi có tính chất đặc biệt như các tổ chức đầu tư chuyên nghiệp, các nhà đầu tư chiến lược, có tiềm lực về vốn, các công ty đầu tư chứng khoán, các quỹ tín thác đầu tư Hầu hết pháp luật các nước trên thế giới đều có quy chế pháp lý riêng điều chỉnh hoạt động chào bán

cổ phiếu riêng lẻ Nội dung cơ bản của những quy chế này là tạo cho chủ thể chào bán quyền tự định đoạt những nội dung liên quan đến đợt chào bán như giá

cổ phần dự kiến chào bán, thời điểm thích hợp để đợt chào bán thành công, số lượng cổ phần dự định chào bán tương ứng với số vốn mà công ty dự kiến huy động Ở Việt Nam, hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTCP được quy định tại Điều 87 Luật Doanh nghiệp 2005 Các quy định trong Điều 87 Luật Doanh nghiệp Việt Nam tạm thời được coi là quy định về chào bán cổ phần riêng lẻ đối với những loại CTCP thành lập và hoạt động theo luật này Bên cạnh đó, chào bán cổ phần riêng lẻ còn được quy định tại các văn bản pháp luật khác, bao gồm: Luật chứng khoán 2006, Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2006, Nghị định 58/2012/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số điều của Luật chứng khoán và Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2006

Về mặt nội dung, pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ của CTCP bao gồm các nội dung chủ yếu như: (i) các trường hợp chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTCP (ii) điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ; (iii) hồ sơ, thủ tục chào bán cổ phần riêng lẻ;

a Các trường hợp chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần

Hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTCP được thực hiện khi thành lập CTCP hoặc khi CTCP có nhu cầu huy động vốn

(i) Hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ khi thành lập công ty cổ phần:

Các CTCP mới thành lập theo quy định của Luật Doanh nghiệp có thể huy động vốn bằng một trong hai phương thức là chào bán cổ phiếu ra công chúng hoặc cháo bán cổ phiếu riêng lẻ Tuy nhiên trên thực tế, những CTCP mới thành lập thường lựa chọn phương thức chào bán cổ phiếu riêng lẻ để huy động vốn vì để một đợt chào bán chứng khoán ra công chúng thành công, tổ chức phát hành thường cần phải có uy tín trong kinh doanh trên thương trường Uy tín này cho phép tổ chức phát hành có khả năng thu hút được lượng vốn cần thiết từ công chúng đầu tư một cách nhanh chóng, tức là có thể chào bán hết cổ phần cần phát hành ra công chúng trong khoảng thời gian luật định Những CTCP mới thành lập rõ ràng không thể có được uy tín này do chưa hề có cơ hội để chứng tỏ năng lực kinh doanh của mình Vì vậy phát hành cổ phiếu riêng lẻ thường là lựa chọn tối ưu của những công ty này

Hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ khi thành lập CTCP được quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005 Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và Nghị định 120/2010/NĐ-CP hướng dẫn thi hành một số Điều của Luật Doanh nghiệp, các cổ đông sáng lập được quyền mua toàn bộ cổ phần được quyền chào bán, trường hợp cổ đông sáng lập không đăng ký mua hết thì công ty được quyền chào bán cổ phần ra bên ngoài để bảo đảm góp đủ số vốn cần thiết Luật Doanh nghiệp 2005 cũng quy định cụ thể, chi tiết hoạt động góp vốn, mua cổ phần, chào bán, thanh toán cổ phần của cổ đông sáng lập khi thành lập CTCP

Theo Điều 84 Luật doanh nghiệp 2005 “các cổ đông sáng lập phải cùng

nhau đăng kí mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán

và thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh” Trường hợp có cổ

đông sáng lập không thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký, Luật doanh nghiệp

2005 quy định rõ cách xử lý, bảo đảm trong thời hạn ba (03) năm số cổ phần chưa đăng ký mua phải được chào bán hết nhưng sau ba (03) năm số cổ phần chưa được đăng ký mua hết sẽ xử lý như thế nào thì Luật chưa quy định Người đang sở hữu cổ phiếu có quyền yêu cầu hoàn trả vốn hay không? Trách nhiệm của các cổ đông sáng lập trong trường hợp này chưa có quy định rõ ràng

Theo quy định tại khoản 1 Điều 87 Luật Doanh nghiệp 2005, thẩm quyền quyết định thời điểm, phương thức chào bán cổ phần trong số cổ phần được

quyền chào bán thuộc về Hội đồng quản trị

Quy định về giá chào bán cổ phần cũng có sự linh hoạt, theo quy định chung, giá chào bán cổ phần không được thấp hơn giá thị trường hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần tại thời điểm gần nhất Tuy nhiên, Luật doanh nghiệp 2005 quy định các trường hợp ngoại lệ mà doanh nghiệp có thể chào bán với giá thấp hơn mệnh giá như trường hợp cổ phần chào bán lần đầu tiên cho những người không phải là cổ đông sáng lập, cổ phần chào bán cho tất

cả cổ đông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ ở công ty và các trường hợp khác theo quy định tại Điều 87 Luật Doanh nghiệp 2005 Xét thấy quy định này là

hợp lý vì những lý do sau: Đối với trường hợp chào bán lần đầu tiên cho người

không phải là cổ đông sáng lập, vì đây là cổ phần được chào bán “lần đầu tiên”, đây cũng là lần đầu tiên nhà đầu tư tiếp cận với cổ phần của tổ chức phát hành nên chưa xác định được giá của cổ phiếu trên thị trường Vì vậy, quy định được phép bán cổ phần thấp hơn so với giá thị trường hoặc giá trị được ghi trong sổ sách của cổ phần giúp cho công ty có khả năng huy động vốn để có đủ số vốn

điều lệ cần thiết để hoạt động

Trường hợp chào bán cổ phần cho các cổ đông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của họ tại công ty, cổ đông hiện hữu là những người sở hữu vốn góp tại CTCP,

họ đóng góp nguồn vốn hoạt động cho công ty và có thể chính là người tham gia lao động, quản lý tại chính công ty đó, vì vậy việc họ được hưởng ưu đãi nhất định như được mua cổ phần của công ty với giá thấp hơn giá trị trường là một quyền lợi chính đáng Khi công ty thực hiện việc phát hành cổ phần và chào bán cho Nhà đầu tư sẽ dẫn tới việc thay đổi cơ cấu vốn điều lệ và có thể thay đổi cơ cấu quản lý công ty Vì vậy, quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 nhằm bảo vệ quyền lợi của các cổ đông hiện hữu, cho họ quyền ưu tiên hơn những Nhà đầu tư bên ngoài là hợp lý Tuy nhiên, liên quan đến Điều 87 Luật Doanh nghiệp cũng

có một vấn đề cần xem xét như sau: CTCP có nhiều loại cổ phần khác nhau, tùy thuộc vào loại cổ phần nắm giữ mà các cổ đông có các quyền và nghĩa vụ tương ứng Ví dụ cổ đông sở hữu cổ phần phổ thông sẽ được hưởng mức cổ tức thấp hơn cổ phần ưu đãi cổ tức, nhưng thay vào đó những cổ đông này lại có quyền

dự đại hội đồng cổ đông, có quyền đề cử người vào hội đồng quản trị, ban kiểm soát và biểu quyềt về những quyết định quan trọng của công ty Vì thế để đảm bảo sự công bằng giữa các cổ đông, quy định tại điểm b khoản 1 Điều 87 Luật

Doanh nghiệp cần điều chỉnh theo hướng cụ thể hơn là “cổ phần chào bán cho

tất cả các cổ đông theo tỷ lệ cổ phần của từng loại hiện có của họ ở công ty”

thay vì quy định hiện hành “cổ phần chào bán cho tất cả các cổ đông theo tỷ lệ

cổ phần hiện có của họ ở công ty” sẽ chính xác, đảm bảo sự thống nhất trong

(ii) Hoạt động chào bán cổ phiếu khi công ty cổ phần tăng vốn:

Hoạt động này thường được tiến hành khi công ty có nhu cầu mở rộng sản xuất, thực hiện các dự án đầu tư Đối tượng được chào bán có thể là cổ đông hiện hữu hoặc công chúng đầu tư Khoản 2 Điều 87 Luật doanh nghiệp 2005

quy định: “Trường hợp công ty phát hành thêm cổ phần phổ thông và chào bán

số cổ phần đó cho tất cả các cổ đông phổ thông theo tỷ lệ cổ phần hiện có của

họ tại công ty thì phải gửi thông báo bằng văn bản đến các cổ đông theo phương thức đảm bảo đến được địa chỉ của họ” Có thể hiểu đây là hoạt động chào bán cổ

phần trong nội bộ công ty vì đối tượng được chào bán là các cổ đông hiện hữu, không có sự tham gia của nhà đầu tư bên ngoài Quy định này góp phần quan trọng trong việc bảo vệ quyền lợi của các cổ đông hiện hữu khi doanh nghiệp CBCKRL Luật Doanh nghiệp 2005 không quy định hoạt động chào bán cổ phần cho Nhà đầu tư không phải là cổ đông hiện hữu, vì vậy hoạt động này được thực hiện theo quy định của pháp luật chứng khoán Việc chào bán cổ phần riêng lẻ trong trường hợp này sẽ làm tăng Vốn Điều lệ công ty, giúp CTCP bổ sung nguồn vốn kinh doanh và có sức cạnh tranh với các doanh nghiệp khác

Ngoài ra, có nhiều trường hợp doanh nghiệp phát hành cổ phiếu riêng lẻ không vì mục đích huy động vốn mà việc phát hành cổ phiếu riêng lẻ cho các nhà đầu tư chiến lược như các công ty tài chính, công ty bảo hiểm, các đối tác làm ăn quan trọng có ý định nắm giữ cổ phiếu lâu dài Đây là điều kiện giúp doanh nghiệp có được sự ổn định để phát triển, nhất là trong điều kiện TTCK xuất hiện

xu thế đầu cơ chứng khoán, dễ dẫn đến khủng hoảng cho các doanh nghiệp

Tuy nhiên, việc phát hành cổ phiếu riêng lẻ cũng tồn tại những mặt trái Trong thời gian vừa qua, nhiều công ty đã lợi dụng danh nghĩa phát hành cổ phiếu cho cổ đông chiến lược để chào bán với giá rẻ, đây là vấn đề gây bức xúc đối với thị trường, ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của cổ đông hiện hữu Trên thực tế, khi CTCP phát hành cổ phiếu cho đối tác chiến lược, tỷ lệ sở hữu của các cổ đông hiện hữu sẽ bị giảm đi và cổ phiếu đang lưu hành sẽ bị pha loãng Quy định chưa chặt chẽ về việc phát hành cho cổ đông chiến lược khiến nhiều tổ chức mang danh nghĩa chiến lược đã bán ngay cổ phiếu khi giá cao mà không gắn bó với doanh nghiệp

b Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần

Điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTCP lần đầu tiên được quy định

cụ thể tại Công văn số 14285/BTC – UBCK ngày 26 tháng 11 năm 2008 việc

thực hiện một số điểm của Chỉ thị số 20/2008/CT-TTg về tăng cường quản lý TTCK Theo quy định tại Điều 2 mục II Công văn số 14285/BTC – UBCK, điều kiện, thủ tục CBCKRL của các CTCP đại chúng gồm: báo cáo về kế hoạch chào bán cổ phiếu riêng lẻ gửi Ủy ban chứng khoán Nhà nước, Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông thông qua phương án chào bán và phương án sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bán; Quyết định của Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông theo Điều lệ công ty hoặc ủy quyền của Đại hội đồng cổ đông cho Hội đồng quản trị thông qua danh sách nhà đầu tư được chào bán cổ phiếu; Tài liệu cung cấp thông tin về đợt chào bán cho nhà đầu tư, trừ trường hợp chỉ chào bán cho các nhà đầu tư chuyên nghiệp; Báo cáo tài chính năm gần nhất hoặc báo cáo kiểm toán vốn (đối với doanh nghiệp mới được thành lập chưa đủ 01 năm tài chính) được kiểm toán bởi tổ chức kiểm toán độc lập; Tài liệu chứng minh đáp ứng tỷ lệ tham gia của nhà đầu tư nước ngoài và tuân thủ quy định về hình thức đầu tư, trong trường hợp chào bán cho nhà đầu tư nước ngoài;

Đối với CTCP chưa phải là công ty đại chúng thì việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ được quy định đơn giản hơn và không cần báo cáo kế hoạch chào bán với Uỷ ban chứng khoán Nhà nước mà chỉ cần đăng ký với Sở Kế hoạch và Đầu

tư nơi cấp đăng ký kinh doanh

Với quy định này hoạt động CBCKRL được thực hiện một cách dễ dàng cả

về điều kiện lẫn thủ tục chào bán Điều này đã dẫn đến tình trạng trong một thời gian dài nhiều doanh nghiệp lợi dụng quy định về chào bán cổ phiếu cho số lượng hạn chế rồi chào bán tiếp ra công chúng, mặc dù doanh nghiệp chưa đủ điều kiện để trở thành công ty đại chúng Đồng thời, lợi dụng việc CBCKRL cho những đối tượng đặc thù (đối tác chiến lược) dẫn đến pha loãng sở hữu của các

cổ đông một cách quá mức Điều này đã gây ảnh hưởng đến lợi ích của các cổ đông và ảnh hưởng không tốt đến tình hình kinh tế xã hội

Đứng trước tình hình đó, ngày 04/01/2010 Chính phủ đã ban hành Nghị định 01/2010/NĐ-CP về chào bán cổ phần riêng lẻ, Nghị định 01/2010/NĐ-CP

đã quy định rõ các điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ chung cho cả CTCP đại

chúng và CTCP chưa phải là công ty đại chúng Đây là lần đầu tiên hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ được điều chỉnh bởi một văn bản luật riêng biệt, Nghị định 01/2010/NĐ-CP đã quy định chặt chẽ hơn các điều kiện đối với hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ Theo đó, CTCP chào bán cổ phiếu riêng lẻ phải đáp ứng các điều kiện sau:

- Có quyết định thông qua phương án chào bán cổ phần riêng lẻ và phương

án sử dụng số tiền thu được từ đợt chào bán của Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị theo Điều lệ công ty hoặc ủy quyền của Đại hội đồng cổ đông cho Hội đồng quản trị Phương án chào bán phải xác định rõ đối tượng và số lượng nhà đầu tư được chào bán dưới 100 nhà đầu tư và hạn chế chuyển nhượng cổ phần tối thiểu trong vòng 01 năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán

- Trường hợp chào bán cho các đối tác chiến lược, tổ chức chào bán phải xây dựng tiêu chí xác định, lựa chọn đối tác chiến lược Đối tác chiến lược là các tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước có năng lực tài chính, quản trị doanh nghiệp; chuyển giao công nghệ mới, cung ứng nguyên vật liệu, phát triển thị trường tiêu thụ sản phẩm; gắn bó lợi ích lâu dài với doanh nghiệp

- Những người có quyền lợi liên quan đến đợt chào bán riêng lẻ không được tham gia biểu quyết thông qua Nghị quyết Đại hội đồng cổ đông về việc này

- Có hồ sơ đăng ký chào bán cổ phần riêng lẻ đầy đủ và hợp lệ theo quy định tại Điều 9 Nghị định 01/2010/NĐ-CP gửi tới cơ quan nhà nước có thẩm quyền chậm nhất 20 ngày trước ngày dự kiến thực hiện việc chào bán, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành có quy định khác

- Trường hợp tổ chức chào bán là doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngành, nghề kinh doanh có điều kiện thì phải đáp ứng thêm các điều kiện theo quy định của pháp luật chuyên ngành liên quan

- Các đợt chào bán riêng lẻ phải cách nhau ít nhất sáu tháng

- Đảm bảo tuân thủ các quy định về tỷ lệ góp vốn, hình thức đầu tư, trong trường hợp có sự tham gia của nhà đầu tư nước ngoài

Việc hạn chế thời gian chuyển nhượng cổ phần tối thiểu là một năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán nhằm bảo vệ lợi ích tổng thể chung của toàn TTCK Về thông lệ cũng như kinh nghiệm của nhiều nước trên thế giới, việc giới hạn như vậy là hợp lý, khắc phục được tình trạng nhiều Doanh nghiệp chưa

đủ điều kiện để trở thành công ty đại chúng nhưng thông qua chào bán cổ phiếu riêng lẻ để trở thành công ty đại chúng Tuy nhiên, quy định thời gian nắm giữ tối thiểu một năm như trên có thể khiến Doanh nghiệp gặp khó khăn trong việc thu hút vốn đầu tư để mở rộng hoạt động sản xuất - kinh doanh Thời hạn một năm là quá dài và có thể xuất hiện nhiều rủi ro Vì vậy, thay vì tham gia mua cổ phần phát hành riêng lẻ, nhà đầu tư quay sang mua chứng khoán trên thị trường tập trung hoặc tập trung vào kênh đầu tư khác để vừa tránh được rủi ro thanh khoản, vừa không bị hạn chế thời gian chuyển nhượng Như vậy, rõ ràng quy định này đang ảnh hưởng đến kế hoạch huy động vốn của hàng chục ngàn CTCP

Việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần tối thiểu trong vòng một năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán riêng lẻ đã hạn chế về tính khả thi của phương án chào bán cổ phần dù là cổ đông hiện hữu hay cổ đông mới, làm mất đi sức hấp dẫn của TTCK riêng lẻ Cổ phần được chào bán là để huy động thêm vốn cho CTCP phục vụ hoạt động sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp, việc có thay đổi cổ đông sau đó do chuyển nhượng không ảnh hưởng gì đến nguồn vốn và hoạt động của CTCP Nhà đầu tư có chuyển nhượng hay không thì tiền từ đợt chào bán cổ phần cũng là tiền của CTCP nên ai nắm giữ cổ phần rõ ràng không ảnh hưởng đến số tiền đó

Đối chiếu quy định về hạn chế thời gian chuyển nhượng của Nghị định 01/2010/NĐ-CP với quy định tại Luật doanh nghiệp 2005 thì có sự mâu thuẫn

Cụ thể, khoản 5 Điều 87 Luật doanh nghiệp quy định: “Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 (cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng) và

khoản 5 Điều 84 (hạn chế chuyển nhượng cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập) của luật này” Như vậy, Luật doanh nghiệp chỉ quy định hai trường hợp bị hạn chế thời gian chuyển nhượng cổ phần là cổ phần ưu đãi biểu quyết và cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập, còn lại tất cả các cổ đông đều có quyền tự

do chuyển nhượng cổ phần của mình trong khi đó Nghị định 01/2010/NĐ-CP lại quy định thêm trường hợp hạn chế chuyển nhượng cổ phần của cổ đông hiện hữu là số cổ phần được chào bán trong đợt phát hành và chào bán riêng lẻ

Ngoài ra, Nghị định 01/2010/NĐ-CP không quy định giới hạn phạm vi chủ thể chào mua, cũng không có một văn bản nào hướng dẫn cho vấn đề này Vì vậy có thể hiểu, bất kỳ tổ chức, cá nhân nào khi tham gia mua bán chứng khoán riêng lẻ đều phải tuân thủ các điều kiện quy định tại Nghị định 01/2010/NĐ-CP Như vậy, việc chào bán cổ phần cho cán bộ công nhân viên chức cũng sẽ được coi là chào bán riêng lẻ và cũng sẽ bị giới hạn thời gian chuyển nhượng Quy định này đã khiến cho cán bộ công nhân viên cũng ngần ngại không dám mua cổ phiếu của công ty mình vì cũng giống như tâm lý của các nhà đầu tư bên ngoài, thời hạn một năm là quá dài cho những rủi ro có thể xảy ra, nhất là trong tình hình kinh tế biến động với nhiều gam màu sáng tối như hiện nay Chính điều này cũng đã làm cho nhiều công ty phải hủy bỏ phương án phát hành cổ phiếu

do cán bộ công nhân viên không đăng ký mua

Nghị định 01/2010/NĐ-CP quy định các đợt chào bán phải cách nhau ít nhất 06 tháng, tức là công ty sẽ chỉ được thực hiện hai đợt chào bán cổ phần mỗi năm (khoản 5, Điều 8) Trên thực tế hầu hết các doanh nghiệp luôn luôn phải huy động vốn liên tục do nhu cầu thực tế của hoạt động sản xuất kinh doanh, vì vậy quy định này đã làm hạn chế khả năng huy động vốn của các CTCP và kìm hãm sự phát triển của doanh nghiệp bởi doanh nghiệp muốn phát triển được các

dự án đầu tư và đẩy mạnh hoạt động sản xuất kinh doanh hiệu quả thì nguồn vốn

bổ sung liên tục là yếu tố cần thiết Vì vậy, quy định các đợt chào bán cổ phần riêng lẻ phải cách nhau ít nhất 06 tháng tại Nghị định 01/2010/NĐ-CP đã làm