Pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty cho thuê tài chính ở Việt Nam Luận văn ThS. Luật

Ngoài ra còn một số Thông tư của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam điều chỉnh về hoạt động CTTC như Thông tư số 06/2005/TT-NHNN ngày 12/10/2005 của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, Thông tư số 08/

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

PHẠM THỊ HỒNG NHUNG

PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG TÍN DỤNG CỦA CÔNG

TY CHO THUÊ TÀI CHÍNH Ở VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Thuận

Hà Nội - 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong luận văn đảm bảo độ tin cậy, chính xác

và trung thực Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được ai công

bố trong bất kỳ công trình nào khác

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Phạm Thị Hồng Nhung

MỤC LỤC

Trang Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục các chữ viết tắt

Danh mục các bảng

MỞ ĐẦU 1

Chương 1 - NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN 5

VỀ HOẠT ĐỘNG TÍN DỤNG CỦA CÔNG TY CHO THUÊ TÀI CHÍNH 1.1 Khái quát về hoạt động tín dụng 5

1.1.1 Khái niệm hoạt động tín dụng 5

1.1.2 Đặc điểm, phân loại hoạt động tín dụng 6 1.2 Khái quát về công ty cho thuê tài chính 8

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm công ty cho thuê tài chính 8 1.2.2 Loại hình hoạt động của công ty cho thuê tài chính 10

1.3 Pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty cho thuê tài chính11 1.3.1 Khái niệm, đặc điểm 11

1.3.2 Về hoạt động huy động vốn, vay vốn 11

1.3.3 Về hoạt động cho thuê tài chính 13

Chương 2 - THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT 19

VỀ HOẠT ĐỘNG TÍN DỤNG CỦA CÔNG TY CHO THUÊ TÀI CHÍNH Ở VIỆT NAM 2.1 Hoạt động của công ty cho thuê tài chính tại Việt Nam 19

2.2 Hoạt động tín dụng của công ty cho thuê tài chính tại Việt Nam30 2.2.1 Hoạt động cho thuê tài chính 30

2.2.2 Hoạt động huy động vốn, vay vốn 55

2.2.3 Hoạt động khác 60

Chương 3 - ĐỀ XUẤT, KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 62

PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG TÍN DỤNG CỦA CÔNG TY CHO THUÊ TÀI CHÍNH Ở VIỆT NAM

3.1 Yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín dụng62 của công ty cho thuê tài chính ở Việt Nam

3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín dụng64 của công ty cho thuê tài chính ở Việt Nam

3.2.1 Về tổ chức, hoạt động của công ty cho thuê tài chính 64

: Tổ chức tín dụng : Trách nhiệm hữu hạn

DANH MỤC CÁC BẢNG

Số hiệu

bảng

1.1 Thống kê tiêu chuẩn giao dịch cho thuê tài chính

của các quốc gia trên thế giới

15

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài:

Hoạt động tín dụng của công ty CTTC tại Việt Nam trong những năm gần đây bên cạnh những mặt tích cực là tạo thêm một kênh huy động vốn, vay vốn cho các doanh nghiệp, tạo điều kiện thuận lợi cho các doanh nghiệp kinh doanh sản xuất thì cũng bộc lộ nhiều hạn chế làm ảnh hưởng đến nền kinh tế Những hạn chế này xuất phát từ nhiều nguyên nhân: ảnh hưởng của khủng hoảng kinh tế thế giới trong những năm vừa qua, bản thân sự quản lý yếu kém của các công ty CTTC… và trong đó có sự ảnh hưởng không nhỏ của các quy định của pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC còn thiếu sự đồng

bộ, chưa phù hợp

Đến nay hoạt động này ở Việt Nam mới chỉ được điều chính bởi Nghị

định số 16/2001/NĐ-CP ngày 02/5/2001 của Chính phủ “về tổ chức và hoạt động của công ty cho thuê tài chính” và đã được sửa đổi, bổ sung một số điều

bởi Nghị định số 65/2005/NĐ-CP ngày 19/5/2005 và Nghị định số 95/2008/NĐ-CP ngày 25/8/2008 của Chính phủ Luật các Tổ chức tín dụng cũng đề cập nhưng với tư cách là một hình thức cấp tín dụng của Tổ chức tín dụng và quy định rất chung chung về hoạt động cho thuê tài chính Ngoài ra còn một số Thông tư của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam điều chỉnh về hoạt động CTTC như Thông tư số 06/2005/TT-NHNN ngày 12/10/2005 của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam, Thông tư số 08/2006/TT-NHNN ngày 12/10/2006 của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam,…Có thể nói văn bản pháp luật điều chỉnh trực tiếp về công ty CTTC có giá trị pháp lý không cao, đồng thời những quy định trong các văn bản pháp luật về công ty CTTC vẫn chưa thực

sự linh hoạt, phù hợp với thực tiễn kinh doanh như quy định về trình tự, thủ tục thành lập công ty, quy trình, nghiệp vụ CTTC, quyền của công ty CTTC, tài sản cho thuê, chính sách thuế, huy động vốn, xử lý tranh chấp phát sinh từ

hoạt động CTTC,…Những bất cập, vướng mắc này đặt ra yêu cầu phải tiếp tục nghiên cứu và hoàn thiện pháp luật về công ty CTTC, tạo môi trường pháp

lý đầu đủ, an toàn và tháo gỡ khó khăn, vướng mắc, giúp hoạt động của các công ty CTTC diễn ra an toàn, hiệu quả cao

Việc hoàn thiện và phát triển hoạt động CTTC, trong đó có việc hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC là một yêu cầu cấp thiết góp phần giải quyết những khó khăn về vốn, thúc đẩy nhanh sự tiến bộ khoa học và công nghệ Chính vì vậy, việc nghiên cứu tìm ra các giải pháp phù hợp thúc đẩy sự phát triển hoạt động công ty CTTC là hết sức cần thiết và

vô cùng quan trọng Xuất phát từ những đòi hỏi của lý luận và thực tiễn, tác

giả lựa chọn đề tài nghiên cứu “Pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty

cho thuê tài chính ở Việt Nam” làm luận văn tốt nghiệp chương trình đào tạo

Thạc sĩ Luật học, chuyên ngành Luật Kinh tế

2 Tình hình nghiên cứu đề tài:

Việt Nam đã có một số công trình khoa học, bài viết nghiên cứu, tìm hiểu cơ chế điều chỉnh của pháp luật đối với hoạt động CTTC như: Luận án

Tiến sĩ Luật học của tác giả Doãn Hồng Nhung (2006) về “Những vấn đề về hợp đồng thuê mua ở Việt Nam”, Luận văn Thạc sỹ Luật học của tác giả Lê Hoàng Oanh (1998) về “Điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động thuê mua tài chính ở Việt Nam”, Luận văn Thạc sỹ Luật học của tác giả Lê Thị Thảo (2002) về “Một số vấn đề pháp lý về hợp đồng cho thuê tài chính ở Việt Nam”, Luận văn Thạc sỹ Luật học của tác giả Đinh Bá Tuấn (2006) về “Pháp luật về hợp đồng cho thuê tài chính ở Việt Nam”, Luận văn Tiến sỹ Kinh tế của tác giả Tống Thiện Phước (2006) về “Giải pháp phát triển thị trường cho thuê tài chính ở Việt Nam trong quá trình hội nhập tài chính, tiền tệ quốc tế”, Luận văn Tiến sỹ Kinh tế của tác giả Bùi Hồng Đới (2003) về “Giải pháp nâng cao hiệu quả hoạt động của công ty cho thuê tài chính ở Việt Nam”;

cùng một số bài viết như: “Về quy định đăng ký tài sản cho thuê tài chính” của tác giả Nguyễn Hữu Thanh, “Cho thuê tài chính ở Việt Nam tại sao chưa phát triển” của tác giả Hoàng Quý Vương – Phạm Tuấn Long (1999), “Rủi ro trong hoạt động cho thuê tài chính” của tác giả Hoàng Ngọc Tiến (2004),

“Pháp luật về cho thuê tài chính – một số vấn đề cần hoàn thiện” của Thạc sỹ

Trần Vũ Hải… Tuy nhiên, các công trình và bài viết đó chưa đi sâu phân tích một cách có hệ thống các quy định của pháp luật về hoạt động của công ty CTTC, nhất là các quy định pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC Do đó, vấn đề về hoạt động tín dụng trong công ty CTTC vẫn cần được tiếp tục nghiên cứu

3 Mục đích và nhiệm vụ của luận văn:

Việc hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC là một yêu cầu cấp thiết, góp phần hoàn thiện pháp luật về hoạt động cho thuê tài chính, phát triển “kênh” dẫn vốn rất quan trọng và có ý nghĩa to lớn Mục đích của luận văn là tìm hiểu thực trạng pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC ở Việt Nam và đề ra những giải pháp, kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC, góp phần hoàn thiện khung pháp luật về hoạt động cho thuê tài chính ở Việt Nam

Để thực hiện nhiệm vụ đó, tác giả luận văn thực hiện một số nhiệm

Luận văn tập trung nghiên cứu quy định của pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC bao gồm các hoạt động cho thuê tài chính và hoạt động huy động vốn của công ty CTTC

5 Phương pháp nghiên cứu:

Luận văn sử dụng phương pháp phân tích và tổng hợp, phương pháp luật học so sánh, phương pháp thống kê, phương pháp diễn giải và quy nạp Các phương pháp này được sử dụng đan xen, kết hợp trong cả ba chương, để giải quyết một số nhiệm vụ đặt ra trong quá trình nghiên cứu, đánh giá và kết luận một số vấn đề cụ thể về pháp luật hoạt động tín dụng của công ty CTTC

6 Ý nghĩa của luận văn:

Qua nghiên cứu pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC, mong muốn những đề xuất của người viết có ý nghĩa thực tiễn, góp phần hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC, từ đó góp phần hoạt động CTTC tạo thành kênh dẫn vốn quan trọng đóng góp cho sự phát triển kinh tế của đất nước

Đồng thời mong muốn luận văn là tài liệu tham khảo cho những người quan tâm về vấn đề này

7 Kết cấu của luận văn:

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề cơ bản về hoạt động tín dụng của công ty

CTTC

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty

CTTC ở Việt Nam

Chương 3: Đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hoạt động tín

dụng của công ty CTTC ở Việt Nam

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ HOẠT ĐỘNG TÍN DỤNG CỦA

CÔNG TY CHO THUÊ TÀI CHÍNH 1.1 Khái quát về hoạt động tín dụng:

1.1.1 Khái niệm hoạt động tín dụng:

“Tín dụng” xuất phát từ chữ Latin là Creditium có nghĩa là tin tưởng, tín nhiệm Tiếng anh là Credit Theo ngôn ngữ dân gian Việt Nam, “tín dụng”

có nghĩa là sự vay mượn Tín dụng là sự chuyển nhượng tạm thời quyền sử dụng một lượng giá trị dưới hình thức hiện vật hay tiền tệ, từ người sở hữu sang người sử dụng sau đó hoàn trả lại với một lượng giá trị lớn hơn

Dưới góc độ kinh tế, có thể hiểu tín dụng là một phạm trù kinh tế và nó cũng là sản phẩm của nền kinh tế hàng hóa Tín dụng ra đời, tồn tại qua nhiều hình thái kinh tế - xã hội Quan hệ tín dụng được phát sinh ngay từ thời kỳ chế độ công xã nguyên thủy bắt đầu tan rã Khi chế độ tư hữu về tư liệu sản xuất xuất hiện, cũng là đồng thời xuất hiện quan hệ trao đổi hàng hóa Thời kỳ này, tín dụng được thực hiện dưới hình thức vay mượn bằng hiện vật - hàng hóa Về sau, tín dụng đã chuyển sang hình thức vay mượn bằng tiền tệ Do đó, tín dụng phản ánh mối quan hệ giữa hai bên - một bên là người cho vay, và một bên là người đi vay Quan hệ giữa hai bên ràng buộc bởi cơ chế tín dụng, thỏa thuận thời gian cho vay, lãi suất phải trả

Vì vậy, có thể hiểu tín dụng thể hiện mối quan hệ kinh tế gắn liền với quá trình tạo lập và sử dụng quỹ tín dụng nhằm mục đích thỏa mãn nhu cầu vốn tạm thời cho quá trình tái sản xuất và đời sống, theo nguyên tắc hoàn trả.[15]

1.1.2 Đặc điểm, phân loại hoạt động tín dụng:

Xuất phát từ khái niệm “tín dụng” như đã nêu ở trên có thể hiểu một quan hệ được gọi là “tín dụng” phải có đầy đủ ba mặt:

Thứ nhất, có sự chuyển giao quyền sử dụng một lượng giá trị từ người này sang người khác

Thứ hai, sự chuyển giao mang tính chất tạm thời

Thứ ba, khi hoàn lại lượng giá trị đã chuyển giao cho người sở hữu phải kèm theo một lượng giá trị dôi thêm lợi tức

Có thể thấy đặc trưng của tín dụng thể hiện rõ nét nhất trong hoạt động tín dụng của các tổ chức tín dụng Theo khoản 8 và khoản 10, Điều 20, Luật các tổ chức tín dụng 2010, hoạt động tín dụng được định nghĩa là việc tổ chức tín dụng sử dụng nguồn vốn tự có nguồn vốn huy động để thỏa thuận cấp tín dụng cho khách hàng với nguyên tắc có hoàn trả bằng các nghiệp vụ cho vay, chiết khấu, cho thuê tài chính, bảo lãnh Ngân hàng và các nghiệp vụ khác

Hoạt động tín dụng khác với các loại hình giao dịch khác ở các đặc điểm sau đây:

Một là, về chủ thể, một bên tham gia giao dịch bao giờ cũng là tổ chức tín dụng có đủ các điều kiện hoạt động tín dụng theo quy định của pháp luật Chủ thể này tham gia giao dịch với tư cách là người đầu tư (người cho vay hay chủ nợ) và có quyền đòi tiền của người nhận đầu tư (người vay hay con nợ) khi hợp đồng đáo hạn

Hai là, về nguồn gốc, các tổ chức tín dụng khi cấp tín dụng cho khách hàng chủ yếu dựa vào nguồn gốc huy động của các tổ chức, cá nhân thông qua các hình thức ghi nhận tiền gửi, phát hành trái phiếu hay vay nợ của các

tổ chức tín dụng khác trên thị trường liên Ngân hàng Đặc điểm này cho phép phân biệt hoạt động tín dụng của các tổ chức tín dụng với hoạt động tín dụng

của Ngân hàng nhà nước, với đặc tính của nguồn gốc cho vay là vốn dự trữ phát hành

Tín dụng có thể được phân chia thành các loại sau:

Thứ nhất, Tín dụng thương mại: Là quan hệ tín dụng giữa các doanh

nghiệp dưới hình thức mua bán chịu hàng hóa Đây là quan hệ tín dụng giữa các nhà sản xuất - kinh doanh được thực hiện dưới hình thức mua bán, bán chịu hàng hóa Hành vi mua bán chịu hàng hóa được xem là hình thức tín dụng - người bán chuyển giao cho người mua quyền sử dụng vốn tạm thời trong một thời gian nhất định, và khi đến thời hạn đã được thỏa thuận, người mua phải hoàn lại vốn cho người bán dưới hình thức tiền tệ và cả phần lãi cho người bán chịu

Thứ hai, Tín dụng ngân hàng: Là quan hệ tín dụng phát sinh giữa các

ngân hàng, các tổ chức tín dụng với các đối tác kinh tế - tài chính của toàn xã hội, bao gồm doanh nghiệp, cá nhân, tổ chức xã hội, cơ quan nhà nước Trong loại hình tín dụng này, huy động vốn và cho vay vốn đều thực hiện dưới hình thức tiền tệ và các ngân hàng đóng vai trò trung gian trong quá trình huy động vốn và cho vay;

Thứ ba, Tín dụng nhà nước: Là quan hệ tín dụng giữa nhà nước với

doanh nghiệp, các tổ chức kinh tế - xã hội và các cá nhân Tín dụng nhà nước xuất hiện nhằm thỏa mãn những nhu cầu chi tiêu của ngân sách nhà nước trong điều kiện nguồn thu không đủ để đáp ứng; nó còn là công cụ để nhà nước hỗ trợ cho các ngành kinh tế yếu kém, ngành mũi nhọn và khu vực kinh

tế kém phát triển, và là công cụ quan trọng để nhà nước quản lý, điều hành vĩ

mô Chủ thể của tín dụng nhà nước là nhà nước, các pháp nhân và thể nhân; Hình thức tín dụng này đa dạng, phong phú Tín dụng nhà nước chủ yếu là loại hình trực tiếp, không thông qua tổ chức trung gian

Thứ tư, Tín dụng tiêu dùng: Là quan hệ tín dụng giữa dân cư với doanh

nghiệp, ngân hàng và các công ty cho thuê tài chính Hình thức này đáp ứng được nhu cầu tiêu dùng cho dân cư; Hình thức là hàng hóa hoặc tiền tệ trong

đó dân cư là người vay; ngân hàng, công ty cho thuê tài chính, doanh nghiệp

là người cho vay

Thứ năm, Tín dụng quốc tế: Là mối quan hệ giữa các nhà nước, giữa

các cơ quan nhà nước với nhau, hoặc với ngân hàng quốc tế và các tổ chức quốc tế, các cá nhân người nước ngoài và giữa các doanh nghiệp của các nước với nhau Nó phản ánh mối quan hệ tín dụng giữa các chủ thể kinh tế của một quốc gia với các chủ thể kinh tế của các quốc gia khác và các tổ chức quốc tế Đối tượng tín dụng quốc tế là hàng hóa hoặc tiền tệ Chủ thể tham gia là chính phủ, cơ quan nhà nước, ngân hàng quốc tế, tổ chức quốc tế, doanh nghiệp và

cá nhân

Thứ sáu, Tín dụng thuê mua: Là quan hệ phát sinh giữa các công ty cho

thuê tài chính với doanh nghiệp, tổ chức kinh tế và cá nhân dưới hình thức cho thuê tài chính Trong đó đối tượng của tín dụng thuê mua là tài sản;Chủ thể là công ty cho thuê tài chính (người cho thuê), và doanh nghiệp, tổ chức kinh tế và cá nhân (người đi thuê) Trong phạm vi nghiên cứu của đề tài, Luận văn sẽ đi sâu tìm hiểu và làm rõ loại tín dụng này của công ty CTTC

1.2 Khái quát về Công ty CTTC

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm về Công ty CTTC

Cho thuê tài sản là một công cụ tài chính đã được sáng tạo ra từ rất sớm trong lịch sử văn minh nhân loại Vào khoảng năm 1.700 trước Công nguyên, vua Babilon là Hamurabi đã ban hành nhiều văn bản quan trọng tạo thành bộ luật lớn, trong đó có đưa ra các quy định về hoạt động thuê tài sản Trong nền văn minh cổ đại như Hy Lạp – La Mã, Ai Cập,… các hình thức thuê để tài trợ việc sử dụng đất đai, gia súc, công cụ sản xuất cũng xuất hiện Có thể khẳng

định rằng, nhiều vấn đề mà các giao dịch thuê mua ngày nay gặp phải đã được giải quyết từ nhiều thế kỷ trước Tuy nhiên, “các giao dịch cho thuê tài sản thời cổ thuộc hình thức thuê kiểu truyền thống” [76] Phương thức này tương

tự như phương thức thuê vận hành ngày nay

Đầu thế kỷ XIX, do sự phát triển của khoa học kỹ thuật và nền kinh tế hàng hóa, các nước tư bản bắt đầu thực hiện cuộc cách mạng công nghiệp, hoạt động CTTC đã có sự gia tăng đáng kể về số lượng và chủng loại thiết bị, tài sản cho thuê, trở thành công cụ tài chính được chấp nhận rộng rãi Đến đầu thập niên 50 của thế kỷ XX, giao dịch CTTC đã có những bước phát triển nhảy vọt, nhất là ở Mỹ Các công ty kinh doanh tìm cách chuyển dần các rủi

ro và lợi ích từ việc sỡ hữu tài sản của họ sang bên đi thuê dưới hình thức cho thuê tài sản, đồng thời nhằm đáp ứng nhu cầu vốn trung và dài hạn cho nền kinh tế Đây là tiền đề xuất hiện hoạt động CTTC Công ty CTTC độc lập đầu tiên được ra đời ở Mỹ vào năm 1952, do một công ty tư nhân tên là United States Corporation sáng lập Sau đó, nghiệp vụ CTTC phát triển sang Châu

Âu vào những năm 60 của thế kỷ XX CTTC đã có những bước phát triển mạnh mẽ ở Châu Á và nhiều khu vực khác từ thập kỷ 70 của thế kỷ XX

Từ những phân tích trên, chúng ta nhận thấy công ty CTTC là TCTD phi ngân hàng, là pháp nhân Việt Nam, hoạt động chính là CTTC theo quy định pháp luật Công ty CTTC là TCTD có những đặc điểm sau:

- Về tổ chức: là pháp nhân kinh doanh chuyên nghiệp trên thị trường tài chính, hạch toán độc lập, được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật về ngân hàng và các quy định khác có liên quan

- Về hoạt động: phạm vi hoạt động của công ty CTTC hẹp hơn so với các TCTD là ngân hàng Ngoài hoạt động kinh doanh chủ yếu là CTTC, các công ty CTTC được thực hiện một số hoạt động ngân hàng nhưng không nhận

tiền gửi của cá nhân và cung ứng các dịch vụ thành toán qua tài khoản của ngân hàng

- Về nguồn vốn: ngoài vốn tự có, công ty CTTC thực hiện hoạt động trên cơ sở nguồn vốn huy động Công ty CTTC huy động vốn thông qua phát hành chứng chỉ tiền gửi, kỳ phiếu, tín phiếu, trái phiếu; vay vốn trên thị trường của các TCTD, tổ chức tài chính và NHNN theo quy định pháp luật

- Về quản lý nhà nước: loại hình DN chịu sự quản lý của NHNN Việt Nam, tồn tại ở hình thức công ty cổ phần hoặc công ty TNHH

- Về đối tượng kinh doanh: đối tượng kinh doanh chủ yếu là các tài sản hữu hình: máy móc, thiết bị và các động sản khác

1.2.2 Loại hình hoạt động tín dụng của công ty CTTC:

- Các hoạt động huy động vốn, trong đó vốn huy động bao gồm tiền gửi của tổ chức, vốn huy động từ tổ chức thông qua phát hành chứng chỉ tiền gửi,

kỳ phiếu, tín phiếu, trái phiếu và vốn vay của TCTD, tổ chức tài chính trong nước và nước ngoài, vay NHNN dưới hình thức tái cấp vốn theo quy định của Luật NHNN Việt Nam và đây là một trong những nguồn vốn bổ sung hoạt động cho các công ty CTTC

- Hoạt động cho thuê tài chính như cho vay bổ sung vốn lưu động đối với bên thuê tài chính; cho thuê vận hành và ủy thác thuê tài chính

- Ngoài hai hoạt động chủ yếu trên, các công ty CTTC được thực hiện một số hoạt động khác như: tư vấn khách hàng về vấn đề liên quan đến nghiệp vụ CTTC; thực hiện dịch vụ bảo lãnh liên quan đến CTTC theo hướng dẫn của NHNN; thực hiện hoạt động ngoại hối theo quy định của NHNN Đối với các công ty CTTC có mức vốn điều lệ tương đương mức vốn pháp định đối với công ty tài chính thì được phép thực hiện hoạt động bao thanh toán và nghiệp vụ cho vay ngắn hạn bổ sung lưu động đối với bên thuê và thực hiện các nghiệp vụ khác khi được NHNN cho phép

Như vậy, có thể thấy các hoạt động khác của công ty CTTC đều có quan hệ mật thiết với hoạt động chủ yếu và cơ bản của công ty CTTC là CTTC Các hoạt động này góp phần tạo nguồn lực hỗ trợ, thúc đẩy sự phát triển của hoạt động CTTC, tạo điều kiện cho phép khách hàng tiếp cận giao dịch CTTC, nâng cao hiệu quả hoạt động của công ty CTTC

1.3 Pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC:

1.3.1 Khái niệm, đặc điểm, nội dung pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC:

Hoạt động tín dụng của công ty CTTC có vai trò rất quan trọng trong việc tạo vốn cho DN, thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tế Xuất phát từ vai trò này mà vấn đề hoạt động tín dụng của công ty CTTC hiện nay được điều chỉnh rất cụ thể trong các văn bản pháp luật do nhà nước ban hành Có thể nói, toàn bộ những quy định pháp luật điều chỉnh những quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình hoạt động kinh doanh của công ty CTTC tạo thành pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC Hay nói một cách khác, pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC là một bộ phận pháp luật của công ty CTTC thuộc pháp luật ngân hàng, bao gồm những quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành nhằm điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trong hoạt động của công ty CTTC, bao gồm các nội dung quy định về hoạt động cho thuê tài chính, hoạt động huy động vốn, vay vốn và các hoạt động khác của công ty CTTC

Pháp luật về hoạt động tín dụng của công ty CTTC là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động huy động vốn, vay vốn và hoạt động cho thuê tài chính của công ty CTTC

1.3.2 Về hoạt động huy động vốn, vay vốn:

Bản chất của CTTC là việc tài trợ vốn trung và dài hạn Vì vậy, nhu cầu

về vốn của công ty CTTC là rất lớn Do đó, để có vốn cấp tín dụng thông qua

hoạt động CTTC, công ty CTTC phải huy động vốn từ các nguồn khác nhau Nguồn vốn hoạt động của các công ty CTTC được hình thành từ 02 nguồn cơ bản là: nguồn vốn chủ sở hữu và nguồn vốn huy động Nguồn vốn chủ yếu dựa vào nguồn vốn ban đầu và vốn cấp tín dụng từ ngân hàng mẹ, công ty mẹ Vốn huy động bao gồm:

- Tiền gửi của tổ chức Hoạt động của công ty CTTC với quy mô nhỏ,

số lượng tiền ít nên chưa chiếm được thị phần lớn trong thị trường tài chính Mặt khác, công ty CTTC chưa khai thác mạnh mẽ các dịch vụ phi ngân hàng, không làm dịch vụ thanh toán nên những người có nguồn vốn tạm thời nhàn rỗi thường tìm đến ngân hàng thương mại Vì vậy, để huy động được nguồn vốn này các công ty CTTC phải tiến hành quảng cáo, quảng bá đại chúng về dịch vụ CTTC mới và xây dựng một quy trình nghiệp vụ huy động vốn phù hợp với những hình thức như: lãi suất huy động, tiền gửi bậc thang, tiết kiệm

- Vốn vay của TCTD, tổ chức tài chính trong nước và nước ngoài, vay NHNN dưới hình thức cấp vốn Đây cũng là một trong những nguồn vốn bổ

sung hoạt động cho các công ty CTTC

Ngoài việc huy động vốn nêu trên, công ty CTTC có thể khai thác nguồn hàng trả chậm từ các nhà cung cấp nước ngoài: Các công ty CTTC thiết lập một mạng lưới cung cấp tài sản cho thuê từ các nhà sản xuất ở trong

và ngoài nước Qua mạng lưới này bằng hình thức mua hàng trả chậm, các công ty CTTC thu hút, khai thác được nguồn vốn ở nước ngoài Nhờ vào lợi

thế so sánh, trình độ công nghệ hiện đại, năng suất lao động cao làm cho chi phí, giá thành sản phẩm thấp nên các nhà cung cấp nước ngoài thực hiện việc bán hàng trả chậm cho các công ty CTTC tại Việt Nam Một mặt, giúp các công ty CTTC tăng được nguồn vốn kinh doanh, tăng khả năng đáp ứng tài sản thuê cho thị trường Mặt khác, bên thuê cũng được hưởng lợi vì phí cho thuê có khả năng giảm do chi phí sử dụng vốn của các công ty CTTC giảm, tài sản cho thuê đa dạng, đáp ứng được nhu cầu của bên thuê

1.3.3 Về hoạt động cho thuê tài chính:

1.3.3.1 Khái niệm cho thuê tài chính

Hoạt động CTTC đầu tiên được tổ chức tại Mỹ Sau đó, nghiệp vụ CTTC phát triển sang châu Âu, châu Á, Thuật ngữ CTTC đã trở thành thuật ngữ quen thuộc đối với giới kinh doanh, nhà đầu tư Tuy nhiên, thuật ngữ này được một số nước sử dụng có sự khác nhau

- Bộ luật Thương mại thống nhất Hoa Kỳ ghi nhận: CTTC là loại hình cho thuê trong đó:

+ Người cho thuê không chọn nhà sản xuất hoặc cung ứng hàng

+ Người cho thuê thu nhận hàng hoặc chuyển quyền sở hữu và

sử dụng hàng liên quan đến việc cho thuê

+ Hoặc người cho thuê nhận một bản sao hợp đồng chứng thực

đã mua hàng vào thời điểm trước hoặc trước khi ký hợp đồng hoặc việc phê chuẩn hợp đồng của người cho thuê chứng thực việc họ đã mua hàng đó là một trong những điều kiện xét tính hiệu lực của hợp đồng thuê [35, tr.8]

- Hiệp hội các công ty CTTC Thụy Điển quan niệm về CTTC với những đặc điểm cơ bản sau:

+ Bên cho thuê mua tài sản theo yêu cầu của bên thuê

+ Tài sản cho thuê thuộc quyền sở hữu của bên cho thuê và quyền sử dụng được chuyển giao cho bên thuê trong suốt thời hạn thuê, thường bằng thời gian hữu ích của tài sản

+ Hợp đồng cho thuê tài chính không được hủy ngang

+ Số tiền thanh toán cho thuê sẽ bù đắp chi phí lãi, chi phí quản

lý, rủi ro và lãi cho phép khấu hao toàn bộ hoặc gần như toàn bộ giá mua tài sản đó

+ Tại thời điểm kết thúc hợp đồng, người thuê có quyền gia hạn hợp đồng với chi phí được ấn định tại thời điểm ký hợp đồng

+ Nếu người thuê quyết định không gia hạn thuê thì quyền sử dụng tài sản sẽ chấm dứt và tài sản được bàn giao lại cho người cho thuê [69]

- Theo Công ước Unidroit về CTTC quốc tế năm 1998, hoạt động CTTC được xác định là giao dịch, trong đó một bên (bên cho thuê):

+ Căn cứ vào yêu cầu được nêu cụ thể của bên kia (bên thuê) thống nhất một thỏa thuận (thỏa thuận cung cấp) với một bên thứ ba (nhà cung cấp) Theo đó, bên cho thuê mua nhà máy, hàng hóa, tư liệu sản xuất hoặc các thiết

bị khác (gọi chung là thiết bị) theo các điều kiện đã được (bên đi thuê) chấp nhận

+ Cùng thống nhất một thỏa thuận với bên đi thuê cho phép bên đi thuê quyền sử dụng thiết bị để đổi lại bằng việc thanh toán tiền thuê

Ủy ban tiêu chuẩn kế toán quốc tế (IASC) đưa ra định nghĩa về CTTC

“là loại cho thuê có khả năng chuyển dịch về căn bản tất cả những rủi ro và lợi ích gắn liền với quyền sở hữu tài sản Quyền sở hữu đó cuối cùng có thể được chuyển giao hoặc không được chuyển giao”[73]

Như vậy, có thể thấy về cơ bản, các điều kiện để nhận biết giao dịch CTTC của một số nước trên thế giới không có gì khác biệt Điều này được thể

hiện thông qua bảng thống kê về tiêu chuẩn xác định giao dịch CTTC ở một

số nước như sau:

Bảng 1.1: Thống kê tiêu chuẩn giao dịch cho thuê tài chính của các

quốc gia trên thế giới

Chuyển giao quyền sở

hữu tài sản khi kết thúc

Không quy định cụ thể Quyền chọn mua Có Có Không bắt

buộc

Không bắt buộc

Không bắt buộc

Thời hạn thuê tính theo

đời sống hữu ích của tài

sản thuê Phần lớn

Tài sản > 7 năm cho thuê không quá 30 năm

Phần lớn

Tài sản

>10 năm thì 60%, tối đa 120%; Tài sản <10 năm thì 70%

Tài sản <5 năm thì 60%; Tài sản > 5 năm thì 70%

Hiện giá thuần của các

khoản tiền thuê tối thiểu

so với giá trị của tài sản

vào thời điểm ký hợp

đồng

Bằng hoặc lớn hơn giá trị tài sản

>90% >90% >90%

Nguồn: Tổng hợp từ tài liệu [49], [76]

1.3.3.2 Đặc trưng của cho thuê tài chính và sự khác biệt giữa cho thuê tài chính với hoạt động cho vay của ngân hàng và cho thuê vận hành:

* Các đặc trưng của CTTC: Hoạt động CTTC vừa mang đặc trưng của

cho thuê tài sản, vừa mang đặc trưng của hoạt động tín dụng trung và dài hạn Loại hình CTTC có những đặc trưng riêng, khác biệt với cho thuê tài sản thông thường và cũng khác với hoạt động cho vay của ngân hàng:

- Thời gian thuê chiếm phần lớn thời gian hữu dụng của tài sản

- Bên thuê chịu mọi chi phí vận hành, bảo trì, bảo hiểm, và các rủi ro liên quan đến tài sản thuê Quyền sở hữu của tài sản có thể được chuyển giao khi thời hạn thuê chấm dứt

- Hợp đồng thuê quy định quyền chọn mua tài sản theo giá tượng trưng

- Giá trị hiện tại của các khoản tiền thuê tối thiểu, lớn hơn hay tương đương giá trị tài sản

* Sự khác biệt giữa CTTC với cho thuê vận hành: Thuê vận hành đã có

trong lịch sử rất lâu đời nên còn được gọi là kiểu thuê mua truyền thống (Traditional Lease) Trong nền sản xuất nông nghiệp, các loại tài sản thường được sử dụng trong các giao dịch thuê mua truyền thống bao gồm: ruộng đất, công cụ lao động, gia súc Ngày nay, các loại tài sản,thiết bị được sử dụng cho thuê vận hành rất đa dạng như: máy photocopy, máy vi tính, trang thiết bị văn phòng

Ủy ban tiêu chuẩn kế toán quốc tế (IASC) đưa ra định nghĩa về cho

thuê vận hành như sau: “Cho thuê vận hành là cho thuê tài sản không có sự chuyển giao phần lớn rủi ro và lợi ích gắn liền với quyền sở hữu tài sản”

[49]

- Thuê vận hành có thời hạn thuê rất ngắn so với toàn bộ đời sống hữu ích của tài sản, điều kiện để chấm dứt hợp đồng chỉ cần báo trước trong thời gian ngắn Người cho thuê phải chịu mọi chi phí vận hành của tài sản như chi phí bảo trì, bảo hiểm, thuế tài sản cùng mọi rủi ro và sự giảm giá của tài sản Mặt khác, người cho thuê được hưởng tiền thuê và sự gia tăng giá trị tài sản hay những quyền lợi do quyền sở hữu tài sản mang lại như: những ưu đãi thuế thu nhập DN và những khoản khấu trừ do sự giảm giá trị tài sản mang lại,

Do thuê vận hành là hình thức cho thuê ngắn hạn nên tổng số tiền mà người thuê phải trả cho người cho thuê có giá trị thấp hơn nhiều so với toàn

bộ giá trị của tài sản Khi hợp đồng hết hạn, người chủ sở hữu có thể bán tài

sản đó, hoặc gia hạn hợp đồng cho thuê hay tìm một khách hàng thuê mới Người thuê có quyền sử dụng tài sản trong thời gian đã thỏa thuận và có nghĩa

vụ trả tiền thuê Người thuê không phải chịu các chi phí bảo trì, vận hành hay những rủi ro liên quan đến tài sản nếu như không phải lỗi do họ gây ra

Đối với thuê vận hành, tài sản đã thuộc quyền sở hữu của bên cho thuê trước khi ký hợp đồng Đối với CTTC, tài sản thuê trước khi ký hợp đồng có thể không thuộc quyền sở hữu của người cho thuê mà là do người đi thuê tìm, lựa chọn từ nhà cung cấp và yêu cầu công ty CTTC mua để cho thuê Trong cho thuê vận hành, tài sản không được ghi chép vào sổ sách kế toán của người thuê mà phần tiền thuê trả theo thỏa thuận được ghi như mọi khoản chi phí bình thường khác

* Hoạt động CTTC và cho vay của ngân hàng thương mại (NHTM)

Về bản chất, hoạt động CTTC là một hình thức tín dụng trung và dài hạn Tuy nhiên, so với cho vay ngân hàng, hoạt động CTTC có những khác biệt như sau:

- Trong giao dịch CTTC, vốn cho vay được thể hiện bằng tài sản cố định như máy móc, thiết bị văn phòng Trong cho vay của ngân hàng, vốn vay được thể hiện bằng tiền Vì vậy, sau khi hợp đồng được ký kết, trong giao dịch CTTC, người đi thuê sẽ được bổ sung vốn trực tiếp bằng tài sản cố định, trong khi cho vay của ngân hàng thì người đi vay được bổ sung vốn bằng tiền

- Phí cho thuê trong hoạt động CTTC có thể lớn hơn lãi suất cho vay

từ ngân hàng, vì chi phí CTTC được tính trên cơ sở lãi suất cho vay trung, dài hạn và các khoản phí liên quan đến tài sản thuê

- Nghiệp vụ CTTC thường có sự tham gia giao dịch quan hệ của nhiều bên (như bên đi thuê, bên cho thuê, nhà cung cấp, người cho vay) Ngược lại, cho vay của ngân hàng thì thường chỉ có quan hệ song phương giữa người cho vay và người đi vay Hoạt động CTTC thường gắn liền với quyền sở hữu

về tài sản, bên cho thuê nắm quyền sở hữu tài sản Trong khi đó, hoạt động cho vay của ngân hàng chỉ thông qua hợp đồng tín dụng để nhận biết được bên đi vay, số tiền cho vay Vì vậy, khi người đi thuê bị phá sản thì bên cho thuê mặc nhiên thu hồi tài sản, còn khi người đi vay phá sản thì ngân hàng phải chờ sự phán xét của cơ quan tài phán nhà nước Do vậy, về mặt lý thuyết, CTTC có độ an toàn cao hơn cho vay ngân hàng

Chương 2

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỂ HOẠT ĐỘNG TÍN DỤNG CỦA

CÔNG TY CHO THUÊ TÀI CHÍNH Ở VIỆT NAM

2.1 Hoạt động của Công ty cho thuê tài chính ở Việt Nam

Theo Báo cáo của Hiệp hội Cho thuê tài chính Việt Nam, tính đến năm

2010, cả nước có 13 Công ty CTTC đang hoạt động

1 Công ty CTTC Quốc tế Việt Nam là công ty liên doanh giữa ngân hàng Công thương Việt Nam với Công ty Tài chính quốc tế (IFC), Ngân hàng tín dụng Nhật Bản ( NCB), Ngân hàng Ngoại thương Pháp (BFCE), Công ty CTTC Công nghiệp Hàn Quốc với vốn điều lệ khi thành lập là 5 triệu USD, thành lập vào ngày 28/10/1996 theo Giấy phép số 01/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam

2 Công ty CTTC Kexim (KVLC) là Công ty 100% vốn nước ngoài (Hàn Quốc) được thành lập vào ngày 20/11/1996 theo Giấy phép 02/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam với vốn điều lệ khi mới thành lập là 10 triệu USD sau nâng lên là 13 triệu USD

3 Công ty CTTC ANZ-VTRAC là Công ty 100% vốn nước ngoài, liên doanh giữa Ngân hàng ANZ (Úc) và tập đoàn VTRAC (Hoa Kỳ) được thành lập vào ngày 19/11/1999 theo Giấy phép số 14/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam với vốn điều lệ khi mới thành lập là 5 triệu USD

4 Công ty CTTC – Ngân hàng Công thương Việt Nam ( Công ty CTTC TNHH một thành viên Ngân hàng Công thương Việt Nam- ViettinBank Leasing), có vốn điều lệ khi mới thành lập là 55 tỉ đồng, tăng lên

300 tỉ đồng và hiện nay là 500 tỉ đồng, thành lập ngày 20/03/1998 theo Giấy phép số 04/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam

5 Công ty CTTC - Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam, có vốn điều lệ khi mới thành lập là 55 tỉ đồng, sau khi sáp nhập với Công ty CTTC Việt

Nam thì vốn điều lệ tăng lên 100 tỉ đồng, thành lập vào ngày 25/05/1998 theo Giấy phép số 05/GP-NHNN Việt Nam

Công ty CTTC Việt Nam là công ty liên doanh giữa Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam với 02 tổ chức tài chính, tín dụng của Nhật Bản với vốn điều lệ khi mới thành lập là 10 triệu USD, thành lập ngày 26/7/1997 theo Giấy phép số 03/GP-CTCTTC đến tháng 03/2001 thì sáp nhập vào Công ty CTTC- Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam Ngày 15/01/2009, Thống đốc Ngân hàng Nhà nước (NHNN) đã có Quyết định số 81/QĐ-NHNN cho phép Công ty TNHH một thành viên CTTC NHTM cổ phần Ngoại thương Việt Nam chuyển đổi loại hình công ty từ Công ty CTTC trực thuộc tổ chức tín dụng (VCB LEACO) thành Công ty TNHH một thành viên CTTC NHTM cổ phần Ngoại thương Việt Nam (VCLB), vốn điều lệ hiện tại là 200 tỉ đồng

6 Công ty CTTC I – Ngân hàng Nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt Nam được thành lập vào ngày 27/08/1998 theo Giấy phép số 06/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam, có vốn điều lệ khi mới thành lập là 65 tỉ đồng sau tăng lên 200 tỉ đồng

7 Công ty CTTC II – Ngân hàng Nông nghiệp và Phát triển nông thôn Việt Nam, có vốn điều lệ khi mới thành lập là 55 tỉ đồng sau tăng lên 350 tỉ đồng, thành lập vào ngày 27/08/1998 theo Giấy phép số 07/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam

8 Công ty CTTC I – Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam, có vốn điều lệ khi mới thành lập là 55 tỉ đồng tăng lên 200 tỉ đồng, thành lập theo Quyết định số 305/1998/QĐ-NHNN do Thống đốc NHNN ký ngày 04/09/1998 và hoạt động theo Giấp phép số 08/GP-CTCTTC của NHNN Việt Nam

9 Công ty CTTC II – Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam, là công ty trực thuộc Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam, có vốn điều lệ

là 150 tỉ đồng , thành lập vào ngày 17/12/2004 theo Giấp phép số CTCTTC của NHNN Việt Nam

11/GP-Ngày 29/7/2011, Thống đốc NHNN đã ký Quyết định chấp thuận việc sáp nhập Công ty CTTC II – Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam (BIDV) vào Công ty CTTC – Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam, đổi tên Công ty CTTC I thành Công ty CTTC trách nhiệm hữu hạn một thành viên Ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam, tên Tiếng anh viết tắt là BLC với số vốn điều lệ là 447,8 tỉ đồng do BIDV sở hữu 100%

10 Công ty CTTC – Ngân hàng Sài Gòn Thương Tín, thành lập vào ngày 12/04/2006 theo Giấy phép số 04/GP-NHNN của NHNN Việt Nam Ngày 10/07/2006, Công ty CTTC- Ngân hàng Sài Gòn Thương Tín (SacomBank-SBL) đã chính thức đi vào hoạt động với vốn điều lệ ban đầu là

150 tỷ đồng và đến 17/12/2009 đã tăng lên 300 tỷ đồng

11 Công ty CTTC – Ngân hàng Á Châu, có vốn điều lệ 100 tỉ đồng, thành lập vào ngày 22/05/2007 theo Giấy phép số 06/GP-NHNN của NHNN Việt Nam Ngày 09/06/2010, NHNN Việt Nam đã ban hành Quyết định số 1388/QĐ-NHNN chấp thuận việc tăng vốn điều lệ của Công ty TNHH một thành viên CTTC Ngân hàng Á Châu từ 100 tỷ đồng lên 200 tỷ đồng

12 Công ty TNHH cho thuê tài chính Quốc tế Chailease của Công ty tài chính Chailease (Đài Loan), có vốn điều lệ 10 triệu USD, thành lập vào ngày 09/10/2006, Giấy phép số 09/GP-NHNN của NHNN Việt Nam

13 Công ty CTTC Công nghiệp tàu thủy (VINASHIN Finance Leasing Company Limited) được thành lập theo Giấy phép số 79/GP-NHNN ngày 19/03/2008 của NHNN Việt Nam, vốn điều lệ ban đầu là 100 tỷ đồng Việt Nam và hiện tại là 200 tỷ đồng

Cơ bản những quy định của pháp luật về việc thành lập, tổ chức hoạt động của các công ty CTTC đáp ứng được nhu cầu thành lập, hoạt động

của các công ty tại Việt Nam hiện nay Tuy nhiên, bên cạnh đó cũng bộc lộ một số bất cập gây khó khăn cho các tổ chức muốn thành lập công ty CTTC tại Việt Nam Cụ thể như sau:

* Về điều kiện “có nhu cầu hoạt động cho thuê tài chính trên địa bàn hoạt động”: Pháp luật quy định đây là điều kiện bắt buộc nhưng thực tế các cơ

quan có thẩm quyền không kiểm tra hoặc khó kiểm tra Bởi vì, về mặt lý thuyết, Việt Nam là một nước phát triển, máy móc thiết bị còn có phần lậc hậu và đang đẩy mạnh công cuộc công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước nên nhu cầu CTTC là tất yếu Việc lựa chọn địa bàn kinh doanh, thay đổi địa bàn hoạt động là quyền của nhà đầu tư theo quy định của pháp luật về DN Nhà đầu tư khi thành lập các công ty CTTC hầu như chỉ có bản thuyết trình mà không chứng minh được nhu cầu thực tiễn cụ thể ra sao Do đó, để phù hợp

với Luật Các TCTD năm 2010, điều kiện về “ nhu cầu hoạt động” không nên

quy định trong pháp luật như là một điều kiện bắt buộc phải chứng minh khi thành lập các công ty CTTC

* Về điều kiện phải có đủ vốn pháp định theo quy định của Chính phủ tại thời điểm xin thành lập công ty CTTC: Đến năm 2010, các công ty CTTC

tại Việt Nam đều thỏa mãn quy định về vốn pháp định nhưng nguồn vốn chủ yếu là do các ngân hàng mẹ, chủ sở hữu Việc huy động đủ nguồn vốn như vậy là rất khó khăn cho các công ty CTTC Có thể nói, việc điều chỉnh quy định tăng mức vốn pháp định là cần thiết để nâng cao tiềm lực, khả năng cạnh tranh trên thị trường Nhưng việc đáp ứng đủ mức vốn đó không phải là điều

dễ dàng đối với nhà đầu tư khi thành lập công ty CTTC Trong số các công ty CTTC đang hoạt động tại Việt Nam, Công ty TNHH một thành viên CTTC Ngân hàng Á Châu là DN tăng đủ vốn đủ mức như quy định hiện nay là chậm nhất, tăng từ 100 tỷ đồng lên 200 tỷ đồng từ ngày 09/06/2010 theo Quyết định

số 1388/QĐ-NHNN của NHNN

* Điều kiện về tiêu chí thành viên sáng lập là tổ chức, cá nhân có uy tín

và năng lực tài chính; người quản trị, điều hành có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và trình độ chuyên môn phù hợp với loại hình TCTD Đây là điều kiện

còn khác biệt trong các quy định của các văn bản pháp luật, gây khó khăn trong việc thành lập các công ty CTTC

- Luật Các TCTD năm 2010 và các văn bản pháp luật về thành lập

Công ty CTTC quy định “ người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự” là đối

tượng không được thành lập, quản lý công ty CTTC Bên cạnh đó, Luật Các

TCTD năm 2010 còn quy định “người đã bị kết án về tội phạm nghiêm trọng trở lên” không được quản lý công ty CTTC Quy định đó vừa không thể hiện

nghiêm túc tinh thần cải cách tư pháp hiện nay vừa chưa đảm bảo tốt quyền của công dân trong tự do kinh doanh được quy định trong Luật DN 2005 So với Luật DN 1999, Luật DN 2005 đã thu hẹp đối tượng bị cấm thành lập và

quản lý DN, “người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự”, “người đã bị kết

án về tội phạm nghiêm trọng trở lên” không thuộc đối tượng bị hạn chế

quyền thành lập DN Vấn đề này, Luật Các TCTD năm 2010 cần được xem xét, sửa đổi

- Số lượng cổ đông, thành viên tham gia thành lập công ty CTTC và mức vốn sở hữu:

+ Theo Quyết định số 40/2007/QĐ-NHNN, công ty CTTC cổ phần

phải có ít nhất 50 cổ đông nhưng Luật Các TCTD 2010 quy định phải có tối thiểu 100 cổ đông; cổ đông là các cá nhân được sở hữu cổ phần với mức tối

đa là 10% vối điều lệ; cổ đông là tổ chức được sở hữu đến mức tối đa là 20% vốn điều lệ Nhưng, Luật các TCTD năm 2010 quy định mức sở hữu tối đa: 5% vốn điều lệ đối với một cổ đông là cá nhân, 15% vốn điều lệ đối với một

cổ đông là tổ chức

Quy định trên tạo ra chồng chéo, khó khăn trong việc thành lập mới các công ty CTTC cổ phần Nhà đầu tư không dễ dàng tìm kiếm đủ 100 cổ đông, trong đó ít nhất 03 cổ đông là pháp nhân để thành lập công ty CTTC cổ phần Tính đến thời điểm năm 2010, cả nước vẫn chỉ dừng lại ở con số 13 công ty CTTC mà không có công ty CTTC nào tồn tại dưới hình thức công ty cổ phần Quy định về công ty CTTC cổ phần chỉ áp dụng cho cá nhân, tổ chức Việt Nam, không áp dụng cho nhà đầu tư nước ngoài vì nhà đầu tư nước ngoài khi thành lập các công ty CTTC chỉ được thực hiện ở loại hình TNHH, gây khó khăn cho các công ty CTTC trong việc huy động vốn, tham gia thị trường chứng khoán, thu hút vốn đầu tư,…Nền kinh tế thị trường đòi hỏi các công ty cổ phần với ưu thế về nguồn vốn nhưng với quy định nêu trên thì nước ta sẽ có rất ít côn gty CTTC cổ phần được thành lập, nhất là khi không cho phép nhà đầu tư nước ngoài thành lập các công ty CTTC mà nhà đầu tư trong nước còn hạn chế về nguồn vốn, kinh nghiệm,…Luật Các TCTD năm

2010 đã mở rộng việc thành lập các TCTD cổ phần vốn của nhà đầu tư nước ngoài Do vậy, quy định về cổ đông trong công ty CTTC cổ phần cần phải sửa đổi, bổ sung cho phù hợp với bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế và cam kết quốc tế mà Việt Nam đã ký kết

* Về quy định số lượng và tỉ lệ góp vốn trong việc thành lập các công

ty CTTC TNHH còn có sự bất cập Theo quy định Điều 70 – Luật Các TCTD năm 2010, TCTD là Công ty TNHH hai thành viên trở lên thì thành viên phải

là pháp nhân, có số lượng không quá 05 (năm), “tỉ lệ sở hữu tối đa của một thành viên và người liên quan không được vượt quá 50% vốn điều lệ của TCTD”[66] Nhưng Điều 29 – Luật Các TCTD năm 2010 về giới hạn góp

vốn, mua cổ phần của các NHTM, công ty con, công ty liên kết của NHTM lại khống chế ở mức tối đa 11% vốn điều lệ của DN nhận góp vốn Giới hạn mức góp vốn này cũng được quy định tại Điều 16 – Thông tư số 13/2010/TT-

NHNN và Thông tư số 19/2010/TT-NHNN Với tỉ lệ sở hữu và giới hạn góp vốn như vậy, loại hình công ty CTTC TNHH hai thành viên rất ít được thành lập trong thực tiễn và sẽ không thể thành lập theo quy định của Luật các TCTD năm 2010 Do đó, Nhà nước cần phải điều chỉnh quy định về tỷ lệ trên

* Theo quy định của pháp luật Việt Nam, công ty CTTC có thể tồn tại dưới hình thức là công ty CTTC TNHH có một thành viên hoặc từ hai thành viên trở lên Cho đến thời điểm hiện tại, NHNN Việt Nam vẫn chưa ban hành các văn bản pháp luật để hướng dẫn cụ thể điều kiện, trình tự, thủ tục thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động đối với loại hình này

* Về điều kiện có phương án kinh doanh khả thi: Tất cả các công ty

CTTC khi thành lập đều có đề án hoạt động và đề án hoạt động đó được đánh giá là khả thi nhưng việc kiểm tra trên thực tế xem hoạt động này khả thi hay không thì rất khó Hiện nay, hầu hết các công ty CTTC đang gặp khó khăn sau một thời gian hoạt động, khoản dư nợ CTTC không ngừng tăng lên Vậy phương án kinh doanh khi thành lập và trong quá trình hoạt động luôn có sự

khác biệt, không phải lúc nào cũng “kinh doanh khả thi”

Về việc thành lập các công ty CTTC liên doanh hoặc 100% vốn nước ngoài: Theo quy định tại Điều 8 – Nghị định số 16/2001/NĐ-CP, Nghị định

95/2008/NĐ-CP, bên nước ngoài thành lập các Công ty CTTC 100% vốn nước ngoài hoặc liên doanh phải đảm bảo các điều kiện trên và 02 điều kiện khác:

nước nguyên xứ cho phép hoạt động cho thuê tài chính Việt Nam

trước thời điểm nộp đơn, trừ trường hợp Hiệp định đầu tư song phương giữa Việt Nam và nước nguyên xứ có quy định khác[9]

Nhưng Luật Các TCTD năm 2010 đã quy định thêm nhiều điều kiện tại Điều 20 như: Công ty CTTC nước ngoài được phép thực hiện hoạt động theo quy định của pháp luật của nước nơi công ty CTTC nước ngoài đặt trụ sở chính; phải có hoạt động lành mạnh, đáp ứng các điều kiện về tổng tài sản có, tình hình tài chính, các tỷ lệ bảo đảm an toàn theo quy định của NHNN; cam kết hỗ trợ tài chính, công nghệ, quản trị, điều hành, bảo đảm duy trì giá trị thực vốn điều lệ không thấp hơn mức vốn pháp định và thực hiện các quy định về bảo đảm an toàn của Luật Các TCTD; cơ quan có thẩm quyền của nước ngoài đã ký kết thỏa thuận với NHNN về thanh tra, giám sát hoạt động ngân hàng, trao đổi thông tin giám sát an toàn ngân hàng và có văn bản cam kết giám sát hợp nhất theo thông lệ quốc tế Vậy thì nhà đầu tư nước ngoài phải thực hiện quy định nào ?

Tuy nhiên trong thực tế áp dụng các quy định trên, phát sinh một số bất cập như sau:

- Quy định về hồ sơ thành lập công ty CTTC cổ phần: Quyết định số 40/2007/QĐ-NHNN của NHNN yêu cầu phải lập hồ sơ xin chấp thuận nguyên tắc cấp Giấy phép và Hồ sơ cấp Giấy phép Nhưng theo quy định tại Điều 22 – Luật Các TCTD năm 2010, thời hạn cấp giấy phép cho các TCTD

là 180 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ và bước chấp thuận nguyên tắc

hố sơ cấp giấy phép không được quy định trong Luật Các TCTD năm 2010

- Yêu cầu những loại giấy tờ trong Hồ sơ xin phép thành lập công ty CTTC vẫn chưa có thống nhất trong các văn bản pháp luật, tạo ra những rào cản không cần thiết cho nhà đầu tư:

+ Về văn bản chấp thuận của Ủy ban nhân dân các cấp có thẩm quyền nơi đặt trụ sở của công ty CTTC: Đây là văn bản bắt buộc phải có trong Hồ sơ

xin phép thành lập công ty CTTC theo quy định của Nghị định số 16/2001/NĐ-CP Tuy nhiên, khi thành lập công ty CTTC cổ phần, văn bản

không buộc phải có theo quy định của Thông tư số 24/2011/TT-NHNN ngày

31/08/2011 của NHNN “về việc thực thi phương án đơn giản hóa thủ tục hành chính lĩnh vực thành lập và hoạt động ngân hàng theo các Nghị quyết của Chính phủ về đơn giản hóa thủ tục hành chính thuộc phạm vi chức năng của ngân hàng nhà nước Việt Nam” Vậy nhà đầu tư có cần phải xin phép Ủy

ban nhân dân cấp có thẩm quyền để có văn bản chấp thuận đó hay không?

+ Về văn bản xác nhận quyền sở hữu hoặc sử dụng hợp pháp của trụ sở chính: Đây là văn bản không được quy định trong Hồ sơ xin phép theo quy

định của Nghị định số 16/2001/NĐ-CP nhưng lại được quy định trong Thông

tư số 65/2005/TT-NHNN, Quyết định số 40/2007/QĐ-NHNN

+ Về hồ sơ cổ đông là cá nhân: Quyết định số 40/2007/QĐ-NHNN của

NHNN quy định cổ đông sở hữu từ 5% vốn điều lệ trở lên phải có hồ sơ cổ

đông Nhưng, theo quy định Luật Các TCTD năm 2010, một cổ đông là cá

nhân không được sở hữu vượt quá 5% vốn điều lệ Như vậy, bản chất của

việc lập hồ sơ cổ đông để nhà nước và các nhà đầu tư thuận tiện trong quản

lý, giám sát đã trở nên không khả thi khi thực hiện quy định này

Với những phân tích như trên, chúng ta nhận thấy pháp luật quy định

về lập Hồ sơ xin cấp Giấy phép thành lập công ty CTTC còn chồng chéo, mâu

thuẫn, “vừa thừa, vừa thiếu” Điều này góp phần tạo thêm rào cản cho nhà

đầu tư, không khuyến khích thành lập công ty CTTC và thực tế hiện nay chưa

có công ty CTTC cổ phần nào được thành lập tại Việt Nam

Tuy nhiên, quy định pháp luật về thẩm quyền xem xét, thẩm định và thời hạn NHNN xem xét, thẩm định cấp hay không cấp Giấy phép thành lập công ty CTTC vẫn có sự mâu thuẫn cần khắc phục Theo quy định Luật Các

TCTD năm 2010, thời hạn để xem xét cấp Giấy phép là 180 kể từ ngày nhận

đủ hồ sơ hợp lệ nhưng quy định của Nghị định số 16/2001/NĐ-CP, Quyết

định số 40/2007/QĐ-NHNN, Thông tư số 65/2005/TT-NHNN chỉ quy định

tối đa là 90 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ nhưng được phân thành các trường

hợp khác nhau ( được trình bày ở Chương 2) Như vậy, pháp luật đã quy định khác nhau về thời hạn, mốc tính thời hạn và vai trò xem xét, thẩm định của Chi nhánh NHNN ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi công ty CTTC

có trụ sở chính

- Thông tư số 06/2005/TT-NHNN của NHNN được ban hành trước khi

áp dụng quy định Luật Các TCTD năm 2010 nên thời hạn xem xét cấp phép chưa thống nhất cả về khoảng thời gian và căn cứ tính thời gian cấp phép Những quy định về thời hạn như vậy đã làm giảm cơ hội kinh doanh của cá nhà đầu tư Do đó, Nhà nước cần quy định thống nhất áp dụng hồ sơ hợp lệ hay hồ sơ, thuận tiện cho các loại hình DN và hướng đến việc đơn giản hóa, tạo điều kiện thuận lợi hơn như việc thành lập các DN theo Luật DN 2005

Việc công bố thông tin hoạt động của các công ty CTTC theo quy định của pháp luật vẫn có sự khác biệt cần điều chỉnh Theo Quyết định số 40/2007/QĐ-NHNN của NHNN Việt Nam, công ty CTTC cổ phần đăng báo theo quy định của pháp luật Vậy thì quy định ở đây là quy định nào? Tuân thủ quy định của Luật DN hay là quy định của NHNN Việt Nam Theo quy định của Thông tư số 06/2005/TT-NHNN của NHNN, công ty CTTC phải

đăng báo trung ương và báo địa phương trong 05 số liên tục Tuy nhiên, Điều

28 Luật DN 2005, Nghị định số 43/2010/NĐ-CP của Chính phủ lại quy định: Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD, DN phải đăng trên mạng thông tin DN của cơ quan ĐKKD hoặc một trong các

loại tờ báo viết hoặc báo điện tử trong 03 số liên tiếp Thực tiễn, trong thời

gian qua, các công ty CTTC đều thực hiện quy định công bố thông tin theo quy định của Thông tư số 06/2005/TT-NHNN Thông tư số 06/2005/TT-NHNN của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam ban hành và áp dụng khi Luật DN nhà nước 2003 đang có hiệu lực nhưng văn bản luật này hết hiệu lực thi hành

Do đó, pháp luật về ngân hàng cần sửa đổi, bổ sung thống nhất với quy định của Luật DN, tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư

+ Quy định về nội dung công bố thông tin trong Luật Các TCTD năm

2010 có nhiều điểm giống với Luật DN 2005 nhưng vẫn có sự khác biệt về phương tiện được công bố, thời hạn công bố thông tin và một số nội dung

công bố thông tin Luật DN quy định công ty CTTC phải đăng công bố “trên mạng thông tin doanh nghiệp của cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc một trong các loại tờ báo viết hoặc báo điện tử”[59] Nhưng Luật các TCTD năm

2010 lại yêu cầu phải công bố trên “phương tiện thông tin của ngân hàng nhà nước và trên một tờ báo viết hàng ngày trong 03 số liên tiếp hoặc báo điện tử Việt Nam”[66] Vậy, các công ty CTTC sẽ công bố theo quy định của Luật

DN năm 2005 hay Luật Các TCTD năm 2010? Luật DN năm 2005 quy định

30 ngày nhưng tính từ khi được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD và không quy định phải công bố ngày dự kiến khai trương hoạt động Luật Các TCTD năm

2010 quy định tính thời gian công bố dựa vào ngày dự kiến khai trương và phải đăng thông tin trong NHNN và một tờ báo khác Do vậy, các công ty CTTC sẽ gộp những nội dung công bố trong Luật DN và Luật Các TCTD để

đảm bảo “vừa thừa” nội dung công bố, “vừa đúng” phương tiện được công

bố

Để khai trương hoạt động, công ty CTTC phải góp đủ vốn điều lệ đăng

ký và số vốn điều lệ này phải gửi vào tài khoản phong tỏa không được hưởng lãi mở tại NHNN chi nhánh tỉnh, thành phố nơi công ty CTTC đặt trụ sở chính trước khi khai trương hoạt động tối thiểu 30 ngày Số vốn này chỉ được giải tỏa sau khi công ty CTTC khai trương hoạt động Tuy nhiên, quy định đó lại bất lợi cho nhà đầu tư Bởi vì, dù chưa tiến hành các hoạt động kinh doanh nhưng các công ty CTTC phải tốn một khoản kinh phí không nhỏ cho việc tài khoản bị phong tỏa ít nhất 30 ngày mà không hưởng lãi,…trong khi nguồn

vốn chủ yếu của công ty CTTC ở nước ta được cấp bởi các ngân hàng mẹ, các công ty mẹ Bản chất của những quy định này nhằm yêu cầu các TCTD có

vốn thực, đảm bảo tính an toàn của hệ thống ngân hàng, tránh tình trạng “vốn ảo”, vốn trên giấy tờ là chủ yếu của một số loại DN được thành lập chỉ dựa

trên quy định của Luật DN Bên cạnh đó, khi thành lập, các Công ty CTTC đều góp vốn chủ yếu bằng tiền, tài sản bằng quyền tài sản khó thực hiện được Nếu góp vốn bằng quyền tài sản thì việc phong tỏa sẽ như thế nào và có cần thiết phải phong tỏa hay không? Nghị định số 102/2010/NĐ-CP cuả Chính phủ đã quy định về vấn đề cho phép góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ nhưng không thể thực hiện đối với công ty CTTC vì pháp luật chưa hướng dẫn cụ thể và chưa quy định cụ thể vấn đề này đối với các công ty CTTC

2.2 Về hoạt động tín dụng của công ty CTTC:

2.2.1 Hoạt động cho thuê tài chính

2.2.1.1 Chủ thể tham gia hoạt động CTTC

Tham gia hoạt động CTTC gồm 02 loại chủ thể cơ bản là bên cho thuê tài chính và bên thuê tài chính

* Bên cho thuê tài chính:

- Quy định về chủ thể CTTC hiện nay còn một số điểm cần hoàn thiện Nhiều quốc gia có những quy định rộng rãi hơn về chủ thể CTTC, cho phép các công ty hoạt động kinh doanh trong lĩnh vực công nghiệp tham gia CTTC như một hình thức hỗ trợ để bán sản phẩm thông qua các công ty con chuyên kinh doanh hoạt động CTTC (điển hình như Hoa Kỳ) Một số nước như Thái Lan, thì DN kinh doanh CTTC cũng như một công ty thương mại Mô hình

tổ chức công ty CTTC khác nhau ở mỗi nước phụ thuộc vào điều kiện kinh tế

- xã hội Việt Nam là một nước đang phát triển, hoạt động CTTC hình thành

muộn và chưa phát triển mạnh thì việc nghiên cứu mô hình tổ chức công ty CTTC phù hợp là cần thiết

Theo Nghị định số 95/2008/NĐ-CP của Chính phủ, công ty CTTC hoạt động dưới hình thức công ty cổ phần hoặc TNHH (riêng các công ty CTTC có vốn đầu tư nước ngoài thì hoạt động dưới hình thức công ty TNHH) Các công ty CTTC hoạt động tại Việt Nam phải là các TCTD phi ngân hàng, là pháp nhân Việt Nam Quy định này đã góp phần làm hạn chế sự thu hút các nguồn vốn khác vào thị trường CTTC, nhất là nguồn vốn nước ngoài Pháp luật Việt Nam không cho phép các công ty CTTC nước ngoài tài trợ trực tiếp thông qua chi nhánh tại Việt Nam, đã tạo ra sự bất bình đẳng giữa chi chi nhánh ngân hàng nước ngoài với các công ty CTTC nước ngoài Bởi vì, cho nhánh ngân hàng nước ngoài được thực hiện trực tiếp hoạt động cấp tín dụng tại Việt Nam nhưng các công ty CTTC thì không được thực hiện dù cho hoạt động CTTC có độ rủi ro thấp hơn nhiều về mặt lý thuyết

- Quy định về công ty CTTC liên doanh và công ty CTTC 100% vốn nước ngoài theo Nghị định số 16/2001/NĐ-CP và Nghị định số 95/2008/NĐ-

CP cũng còn sự bất cập Theo Nghị định số 95/2008/NĐ-CP, các bên tham gia thành lập công ty CTTC liên doanh hoặc 100% vốn nước ngoài phải là một hoặc một số TCTD Quy định này tạo ra rào cản trong việc thu hút các nguồn vốn đầu tư từ bên ngoài đối với nền kinh tế và các công ty CTTC, làm hạn chế nguồn vốn và không tạo thuận lợi trong việc tiếp cận máy móc, thiết

bị, công nghệ hiện đại để thực hiện tốt các giao dịch CTTC

* Bên thuê tài chính:

Việc áp dụng quy định pháp luật về chủ thể là Bên thuê tài chính hiện nay còn một số điểm bất cập cần khắc phục:

- Quy định tại Điều 126, Điều 127 và Điều 128 Luật các TCTD năm

2010 về những trường hợp không được cấp tín dụng và hạn chế cấp tín dụng

vẫn kế thừa những quy định của Luật các TCTD năm 1997 nhưng có một số quy định vẫn chưa thống nhất Theo quy định tại Khoản 2 Điều 31 - Nghị định số 16/2001/NĐ-CP, Nghị định số 65/2005/NĐ-CP, giới hạn CTTC phải đảm bảo: “Tổng dư nợ cho thuê tài chính đối với một khách hàng không vượt quá 30% vốn tự có của công ty cho thuê tài chính, trừ trường hợp đối với những khoản cho thuê tài chính từ các nguồn vốn ủy thác của Chính phủ, của các tổ chức, cá nhân hoặc khách hàng thuê là tổ chức tín dụng ”[4] Trên cơ

sở quy định của Nghị định số 16/2001/NĐ-CP của Chính phủ, Thông tư số 13/2010/TT-NHNN của NHNN quy định về giới hạn cấp tín dụng thì: “Tổng

dư nợ cho thuê tài chính đối với một khách hàng không được vượt quá 30% vốn tự có của công ty cho thuê tài chính”[44] Nhưng Khoản 2 Điều 128 Luật các TCTD quy định: “Tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng không được vượt quá 25% vốn tự có của tổ chức tín dụng phi ngân hàng; tổng mức dư nợ cấp tín dụng đối với một khách hàng và người có liên quan không được vượt quá 50% vốn tự có của tổ chức tín dụng phi ngân hàng” [66] Vậy thì mức tối đa là 25% hay 30% vốn tự có của công ty CTTC? Sự khác biệt này cần phải được điều chỉnh thống nhất giữa các văn bản quy phạm pháp luật nhưng cũng cần lưu ý tới hoạt động của công ty CTTC, vì vốn tự có của phần lớn các công ty CTTC hiện nay không nhiều, trong khi đó có nhiều DN cần thuê tài sản, nếu giới hạn mức 30% thì không phù hợp với thực tế nhu cầu cạnh tranh và chủ trương công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước đến năm

2020

- Công ty CTTC không được CTTC với những điều kiện ưu đãi cho cổ đông lớn nhưng việc quy định về cổ đông lớn vẫn chưa thống nhất Theo quy định của Luật Chứng khoán 2006 thì cổ đông lớn là cổ đông sở hữu vốn với tỉ

lệ là từ 5% đối với các công ty niêm yết; Luật DN 2005 và Thông tư số 06/2005/TT-NHNN quy định tỉ lệ là từ 10% tổng số cổ phần phổ thông; Luật

các TCTD năm 2010 quy định tỉ lệ là từ 5% vốn cổ phần có quyền biểu quyết Chính vì vậy, Luật DN và các quy định về CTTC nên quy định thống nhất tỉ

lệ của cổ đông lớn

- Đề góp phần bảo vệ nhà đầu tư, nhất là các nhà đầu tư nhỏ, thiểu số, Luật DN 2005 dã đưa ra các quy định nhằm kiểm soát các giao dịch tư lợi, giao dịch lớn, nội gián nhưng pháp luật về CTTC chưa được vận dụng triệt

để Một trong những đối tượng cần kiểm giám sát là “người liên quan” trong công ty Khoản 17 Điều 4 Luật DN có quy định:

Người có liên quan là tổ chức, cá nhân có quan hệ trực tiếp hoặc gián tiếp với doanh nghiệp trong các trường hợp sau đây:

a) Công ty mẹ, người quản lý công ty mẹ và người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý đó đối với công ty con;

b) Công ty con đối với công ty mẹ;

c) Người hoặc nhóm người có khả năng chi phối việc ra quyết định, hoạt động của doanh nghiệp đó thông qua các cơ quan quản lý doanh nghiệp;

d) Người quản lý doanh nghiệp;

đ) Vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của người quản lý doanh nghiệp hoặc của thành viên, cổ đông sở hữu phần vốn góp hay cổ phần chi phối;

e) Cá nhân được uỷ quyền đại diện cho những người quy định tại các điểm a, b, c, d và đ khoản này;

g) Doanh nghiệp trong đó những người quy định tại các điểm a,

b, c, d, đ, e và h khoản này có sở hữu đến mức chi phối việc ra quyết định của các cơ quan quản lý ở doanh nghiệp đó;