Pháp luật về hợp đồng điện tử ở Việt Nam Luận văn Ths. Luật học

Do đó, việc tiếp tục tìm hiểu hợp đồng điện tử từ đó đề xuất mô hình vận động cho pháp luật trong lĩnh vực thương mại điện tử phù hợp với xu hướng phát triển của pháp luật quốc tế, phù h

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

Đỗ Thị Thu Hằng

PHáp luật về hợp đồng điện tử ở việt nam

Chuyờn ngành: Luật Kinh tế

Mó số: 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Như Phỏt

Hà Nội - 2009

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 4

Chương 1 - LÝ LUẬN CHUNG VỀ THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ 11

1.1 Khái niệm thương mại điện tử 11

1.2 Đặc điểm của thương mại điện tử 16

1.3 Lợi ích của thương mại điện tử: 19

a) Lợi ích đối với nền kinh tế 19

b) Lợi ích đối với doanh nghiệp 20

c) Lợi ích đối với người tiêu dùng 21

1.4 Nhận thức và sự chuẩn bị của doanh nghiệp Việt Nam khi tham gia vào Thương mại điện tử 21

1.5 Những khó khăn và thách thức về phương diện pháp lý đặt ra cho Thương mại điện tử ở Việt Nam 23

a) Khung pháp luật thương mại thống nhất cho Thương mại điện tử 23

b) Bảo vệ sở hữu trí tuệ 24

c) Bảo vệ bí mật cá nhân: 24

d) An ninh: 25

đ) Bảo vệ người tiêu dùng: 25

e) Tội phạm trong lĩnh vực thương mại điện tử 26

Chương 2 - THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ Ở VIỆT NAM 27

2.1 Hợp đồng điện tử 27

2.2 Giao kết hợp đồng điện tử 40

2.2.1 Đề nghị và chấp nhận giao kết hợp đồng điện tử 41

2.2.2 Xác định thời điểm giao kết hợp đồng: 43

2.2.3 Địa điểm giao kết hợp đồng điện tử 47

2.2.4 Năng lực pháp lý của chủ thể tham gia giao kết hợp đồng điện tử 48

2.2.5 Giá trị pháp lý của chữ ký điện tử 52

2.3 Các vấn đề pháp lý trong quá trình thực hiện hợp đồng điện tử 58

2.3.1 Thanh toán điện tử 58

2.3.2 Vấn đề thuế 63

2.3.3 Vấn đề hải quan 65

2.3.4 Giải quyết tranh chấp trong hợp đồng điện tử 67

2.3.5 Đảm bảo bí mật và bảo vệ người tiêu dùng 72

2.3.6 Bảo hộ quyền sở hữu trí tuệ 75

Chương 3 - ĐỀ XUẤT, KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ Ở VIỆT NAM 80

3.1 Nhu cầu điều chỉnh pháp luật trong lĩnh vực hợp đồng điện tử ở Việt Nam 80

3.2 Kinh nghiệm nước ngoài về xây dựng khung pháp luật cho hợp đồng thương mại điện tử 81

3.2.1 Kinh nghiệm của các tổ chức quốc tế và một số quốc gia 81

a) Uỷ ban Pháp luật thương mại của Liên Hợp quốc (UNCITRAL) : 81 b) Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD): 82

c) Hoa Kỳ 83

d) Singapore 85

3.2.2 Một số nhận xét 87

3.3 Một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng điện tử ở Việt

3.3.1 Nhóm giải pháp nhằm hoàn thiện môi trường pháp lý cho hợp

đồng điện tử ở Việt Nam 90

3.3.2 Nhóm các biện pháp khác 96

KẾT LUẬN 98

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 101

MỞ ĐẦU

1 Cơ sở khoa học và thực tiễn của đề tài

Sự phát triển nhanh chóng của công nghệ thông tin đã mở ra một kỷ nguyên mới, làm thay đổi căn bản nhiều thói quen trong đời sống kinh tế, xã hội Trong lĩnh vực thương mại, việc ứng dụng công nghệ thông tin cũng đã được thực hiện mạnh mẽ, từng bước làm thay đổi các thương mại truyền thống, thúc đẩy sự phát triển của các giao lưu thương mại, vượt qua nhiều rào cản về biên gới quốc gia, hướng tới thương mại toàn cầu Có thể nói, trong thời đại ngày nay, thương mại điện tử đóng vai trò rất quan trọng trong việc giao lưu thương mại không những chỉ trong nội địa quốc gia mà cả trên phạm

vi toàn cầu

Cùng với những tiện ích to lớn mà việc ứng dụng công nghệ tin học vào các hoạt động thương mại, cũng đặt ra nhiều vấn đề ở cả phạm vi các quốc gia cũng như trên bình diện quốc tế về việc hình thành cơ sở pháp lý, tạo môi trường thuận lợi, thúc đẩy sự phát triển mạnh mẽ của các hoạt động thương mại điện tử hướng tới mục tiêu vì con người, đồng thời, hạn chế, khắc phục những mặt trái của nó mang lại hoặc giải quyết những tranh chấp trong quá trình ứng dụng và phát triển Điều đó đặt ra cho các quốc gia phải từng bước hoàn thiện hệ thống pháp luật điều chỉnh các quan hệ phát sinh lĩnh vực thương mại điện tử, đáp ứng sự phù hợp với những đặc trưng vốn có của loại hình thwong mại luôn có xu hướng vượt qua những rào cản về không gian, địa lý, thu hẹp toàn cầu thành một thị trường chung, phi biên giới

Ở các nước phát triển, trước những yêu cầu đòi hỏi mạnh mẽ của việc ứng dụng công nghệ thông tin trong hoạt động thương mại, với bề dày truyền thống trong lĩnh vực thương mại, không những chỉ giới hạn trong phạm vi

quốc gia mà còn hướng mạnh ra thị trường quốc tế, đã từng bước xây dựng cho mình những quy định của pháp luật điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong lĩnh vực thương mại điện tử Vì vậy, cho đến nay, những nước này đã

có một hệ thống pháp luật tương đối hoàn chỉnh điều chỉnh các vấn đề về thương mại nói chung và thương mại điện tử nói riêng Ngoài ra, những nước phát triển cũng đã đóng góp phần quan trọng cùng các quốc gia khác xây dựng, hành thành các hệ thống pháp luật quốc tế có liên quan đến các lĩnh vực thương mại điện tử, tạo ra khuôn khổ pháp lý thống nhất trên phạm vi quốc tế, nhằm thúc đẩy mạnh mẽ cho sự phát triển của thương mại toàn cầu

Đối với nước ta, thực hiện chủ trương đổi mới toàn diện đất nước, trong những năm qua, Nhà nước ta đã thực hiện việc chuyển đổi mạnh mẽ nền kinh tế từ cơ chế quan liêu bao cấp sang cơ chế kinh tế thị trường, định hướng

xã hội chủ nghĩa Trong quá trình đó, nền kinh tế nước ta đã từng bước hội nhập sâu rộng nền kinh tế quốc tế và khu vực, tham gia vào các thị trường chung với những “luật chơi chung” Các hoạt động thương mại được chú trọng, thúc đẩy mạnh mẽ cả đổi với các giao lưu trong nước và quốc tế Vì vậy, trong thời gian qua, Nhà nước ta đã nỗ lực sửa đổi, bổ sung, xây dựng, hoàn thiện môi trường pháp lý đáp ứng yêu cầu quá trình chuyển đổi đó theo hướng hội nhập, hợp tác, phát triển, cùng có lợi Công tác xây dựng pháp luật được ưu tiên cho công tác hoàn thiện thể chế nền kinh tế thị trường, phát huy nội lực, tích cực, chủ động hội nhập kinh tế quốc tế, đảm bảo thực hiện có hiệu quả các thoả thuận, cam kết quốc tế

Trong lĩnh vực thương mại điện tử, trong những năm gần đây, Nhà nước ta đã tập trung xây dựng nhiều văn bản quy phạm pháp luật có giá trị pháp lý cao, tạo cơ sở cho việc thúc đẩy sự phát triển của các giao lưu thương mại, như: Luật Giao dịch điện tử được ban hành ngày 19 tháng 11 năm 2005, Luật Công nghệ thông tin ngày 29/06/2006, Nghị định 57/2006/NĐ-CP ngày

09 tháng 6 năm 2006 của Chính phủ về thương mại điện tử và Nghị định số 71/2007/NĐ-CP ngày 03/05/2007 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thực hiện một số điều của Luật Công nghệ thông tin về công nghiệp công nghệ thông tin Hệ thống văn bản quy phạm pháp luật ở nước ta hiện nay đã từng bước đặt nền móng cơ sở pháp lý điều chỉnh các hoạt động thương mại điện tử

Tuy nhiên, tìm hiểu những quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành có thể thấy, các nội dung về hợp đồng điện tử - một trong những nội dung cốt yếu của vấn đề thương mại điện tử - chưa được đề cập một cách đầy

đủ, cụ thể Sự thiếu vắng những quy định này trong hệ thống pháp luật làm cho hoạt động thương mại điện tử bị hạn chế rất lớn, không đáp ứng được yêu cầu phát triển ngày càng mạnh mẽ của loại hình thương mại này Một trong các lý do được nêu ra là Việt Nam đang ở giai đoạn đầu của quá trình tiếp cận

và phát triển thương mại điện tử, vấn đề hợp đồng điện tử còn khá mới mẻ đối với Việt Nam; những vấn đề này còn đang trong quá trình nghiên cứu, thử nghiệm Do đó, các chế định pháp lý về vấn đề này còn hạn chế, cần phải được tiếp tục bổ sung, hoàn thiện trong thời gian tới nhằm đáp ứng yêu cầu đòi hỏi khách quan của hoạt động thương mại khi chúng ta đang thực hiện lô trình hội nhập kinh tế quốc tế

Trong kế hoạch phát triển thương mại điện tử của nước ta giai đoạn 2006-2020 ở nước ta, một trong các mục tiêu được đặt ra là tiếp tục hoàn thiện môi trường pháp lý về thương mại điện tử nhằm thúc đẩy các giao lưu thương mại trong và ngoài nước, phục vụ đắc lực cho quá trình hội nhập kinh

tế quốc tế Điều đó cho thấy việc nghiên cứu, tìm hiểu cơ sở khoa học phục

vụ quá trình xây dựng, hoàn thiện hệ thống pháp luật liên quan đến thương mại điện tử nói chung là hết sức cần thiết, cần được quan tâm hơn nữa của giới khoa học trong và ngoài nước

Trong những vấn đề nêu trên, chế định hợp đồng điện tử được xem là một trong những nội dung quan trọng có tính chất nền tảng, then chốt để hình thành nên các quy định khác có liên quan Tuy nhiên, cho đến nay, còn thiếu những chuyên đề nghiên cứu một cách đầy đủ, sâu sắc các khía cạnh của vấn

đề này Chính vì vậy, đề tài “Pháp luật về hợp đồng điện tử ở Việt Nam” được chọn làm đề tài tốt nghiệp chương trình Thạc sỹ Luật học chuyên ngành Kinh tế, với mong muốn đóng góp một phần vào việc giải quyết cơ sở lý luận

và thực tiễn phục vụ cho công tác xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật

về thương mại điện tử ở nước ta

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Thương mại điện tử nói chung và hợp đồng điện tử nói riêng là một trong các lĩnh vực mới, chưa được đề cập nhiều tại Việt Nam Các nội dung đang dần từng bước được nghiên cứu, tìm hiểu Ở trong nước, đa phần các đề tài nghiên cứu khoa học liên quan đến vấn đề này đều tập trung vào góc độ kinh tế, kỹ thuật thương mại điện tử, chưa có đề tài nào đề cập đến khía cạnh pháp lý của vấn đề dưới góc độ xem xét tính chất đặc biệt của các giao dịch thương mại điện tử Vấn đề hợp đồng điện tử hầu như chưa được đề cập, nghiên cứu đầy đủ, toàn diện, sâu sắc Ở nước ngoài, vấn đề hợp đồng điện tử

đã được nghiên cứu nhiều hơn, đặc biệt ở những nước phát triển, có truyền thống thưong mại và phát triển nhanh chóng công nghệ thông tin Tuy nhiên,

do sự khác nhau về trình độ phát triển, đặc điểm văn hoá, truyền thống pháp luật nên những kết quả nghiên cứu nói trên của các nước phát triển phải được nghiên cứu, chọn lọc, tiếp thu cho phù hợp với điều kiện Việt Nam Có thể nói, các công trình nghiên cứu chuyên sâu về hợp đồng điện tử ở nước ngoài

là nguồn tài liệu quý báu đối với công tác nghiên cứu cùng về nội dung này đối với Việt Nam, song đòi hỏi cần có những phân tích, đối chiếu, so sánh một cách đầy đủ nhằm đảm bảo phù hợp với điều kiện Việt Nam

Tình hình nghiên cứu dưới khía cạnh pháp lý của vấn đề hợp đồng điện tử như đã nêu trên, một lần nữa, cho phép khẳng định tính cần thiết của

đề tài nhằm góp phần bù đăp sự thiếu hụt hiện tại về những công trình nghiên cứu trong nước cũng như chuyển tải, tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm quốc

tế, hoàn thiện cơ sở khoa học và thực tiễn, phục vụ công tác xây dựng pháp luật ở nước ta trong giai đoạn hiện nay

Do đó, việc tiếp tục tìm hiểu hợp đồng điện tử từ đó đề xuất mô hình vận động cho pháp luật trong lĩnh vực thương mại điện tử phù hợp với xu hướng phát triển của pháp luật quốc tế, phù hợp với sự vận động không ngừng của các quan hệ xã hội trong môi trường kinh doanh mạng, cũng như đáp ứng được sự thay đổi không ngừng của công nghệ thông tin và viễn thông là một vấn đề cần thiết và có ý nghĩa to lớn

3 Mục đích và phạm vi nghiên cứu

a) Mục đích

Trên cơ sở nghiên cứu, phân tích các quy định của pháp luật hiện hành của Việt Nam, so sánh với các quy định của pháp luật quốc tế về thương mại điện tử và hợp đồng điện tử, quy luật phát triển khách quan của quá trình toàn cầu hoá thương mại, xuất phát từ các điều kiện thực tiễn của Việt Nam, luận

văn tập trung đưa ra một số dự báo về xu thế phát triển của các giao dịch điện

tử, xu hướng vận động của các quy định pháp luật về thương mại điện tử và hợp đồng điện tử ở Việt Nam; đề xuất các giải pháp nhằm hoàn thiện khuôn khổ pháp lý thúc đẩy sự phát triển ổn định và lành mạnh của các giao dịch thương mại điện tử tại Việt Nam

b) Phạm vi nghiên cứu

Xuất phát từ mục đích nêu trên, luận văn tập trung nghiên cứu những nội dung cụ thể sau: (i) một số vấn đề chung về thương mại điện tử và hợp

đồng điện tử; (ii) sự hình thành và phát triển các quan điểm của Việt Nam về thương mại điện tử, (iii) các nội dung của hợp đồng điện tử, (iv) những thuận lợi và thách thức trong quá trình phát triển thương mại điện tử Trong quá trình nghiên cứu, luận văn tập trung nghiên cứu, phân tích, đối chiếu, so sánh các quy định của pháp luật Việt Nam và các quy định pháp luật quốc tế về thương mại điện tử, trên cơ sở đó, kiến nghị xây dựng, hoàn thiện chế định hợp đồng điện tử trong hệ thống pháp luật Việt Nam, đảm bảo sự phù hợp với các điều kiện thực tế của nước ta, sự tương thích đối với các quy định chung của pháp luật quốc tế

4 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu: so sánh, tổng hợp, phân tích, nhằm làm rõ những vấn đề cần được nghiên cứu, sau khi đã được nhìn nhận từ những góc độ khác nhau, góp phần đảm bảo tính khách quan của những đề xuất, phù hợp với những điều kiện thực tiễn của Việt Nam trên con đường hội nhập kinh tế quốc tế Trong số các phương pháp

sử dụng, luận văn đặc biệt lưu ý tới phương pháp so sánh vì nó cho phép nhìn nhận vấn đề một cách đầy đủ, cụ thể hơn trên cơ sở đối chiếu, tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm quốc tế Điều này là hết sức cần thiết trong điều kiện hiện nay đối với Việt Nam, đây là lĩnh vực còn khá mới mẻ trong khi đó chúng ta cần thiết phải nỗ lực, nhanh chóng hoàn thiện hệ thống pháp luật thương mại đảm bảo phù hợp với các quy định của pháp luật quốc tế, đáp ứng yêu cầu hội nhập nền kinh tế quốc tế như đã cam kết

5 Kết cấu luận văn

Luận văn được trình bày gồm các nội dung chủ yếu sau đây:

Mở đầu

Chương 1: Lý luận chung về thương mại điện tử

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hợp đồng điện tử ở Việt Nam Chương 3: Đề xuất, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng

điện tử ở Việt Nam

Kết luận

Danh mục tài liệu tham khảo

Chương 1

LÝ LUẬN CHUNG VỀ THƯƠNG MẠI ĐIỆN TỬ

1.1 Khái niệm thương mại điện tử

Thương mại điện tử còn được sử dụng với nhiều tên gọi khác nhau như thương mại trực tuyến (Online - Trade), thương mại điều khiển học (Cyber Trade), kinh doanh điện tử (Electronic Business), thương mại không giấy tờ (paperless trade), thương mại số hóa (digital commerce), thương mại internet (internet commerce) nhưng phổ biến nhất vẫn là thuật ngữ thương mại điện tử (e-commerce) Khi nói đến thương mại điện tử, người ta nghĩ ngay đến Internet và cho rằng thương mại điện tử gắn liền với Internet Trên thực tế, có rất nhiều quan điểm đề cập đến vấn đề này, có nhiều định nghĩa và cách hiểu khác nhau về thương mại điện tử Tùy theo mục tiêu nghiên cứu mà người ta hiểu thương mại điện tử theo những góc độ khác nhau

Dưới góc độ công nghệ thông tin, thương mại điện tử được hiểu là việc cung cấp, phân phối thông tin, các sản phẩm/dịch vụ, các phương tiện thanh toán qua đường dây điện thoại, các mạng truyền thông hoặc qua các phương tiện điện tử khác

Dưới góc độ kinh doanh, thương mại điện tử là việc ứng dụng công nghệ (chủ yếu là công nghệ thông tin) để tự động hóa các giao dịch kinh doanh và các kênh thông tin kinh doanh

Dưới góc độ dịch vụ, thương mại điện tử là công cụ để các doanh nghiệp, người tiêu dùng, các nhà quản lý cắt giảm các chi phí dịch vụ, đồng thời nâng cao chất lượng hàng hóa, dịch vụ và tăng tốc độ cung cấp dịch vụ cho khách hàng

Dưới góc độ trực tuyến, thương mại điện tử cung cấp khả năng tiến hành các hoạt động mua bán hàng hóa, trao đổi thông tin trực tiếp trên internet cùng nhiều dịch vụ trực tuyến khác

Thương mại điện tử có thể được hiểu theo nghĩa rộng là toàn bộ các giao dịch mang tính thương mại được các bên tham gia thực hiện thông qua các phương tiện điện tử từ điện thoại, telex, facimile, hệ thống thanh toán và chuyển tiền điện tử… tới các máy tính kết nối với nhau trong một mạng lưới kín hay một mạng lưới mở như Internet

Đạo luật về thương mại điện tử do Ủy ban Pháp luật Thương mại Quốc tế của Liên hợp quốc (UNCITRAL - CNUDCI) được thông qua trong phiên họp toàn thể thứ 85 Đại hội đồng Liên hợp quốc ngày 16-12-1996, quy định phạm vi điều chỉnh của văn bản này như sau: "Đạo luật này có hiệu lực

áp dụng đối với mọi loại thông tin thể hiện dưới hình thức thông tin số hóa được sử dụng trong khuôn khổ các hoạt động thương mại" Thông tin số hóa

là thông tin được tạo ra, chuyển đi, tiếp nhận, lưu trữ bằng phương tiện điện

tử, quang điện hoặc các phương tiện tương tự, đặc biệt là dưới hình thức trao đổi số liệu được tin học hóa, thư điện tử, điện tín, telex và telefax Hoạt động "thương mại" cũng được UNCITRAL khuyến nghị là cần phải được hiểu theo nghĩa rộng, chỉ mối quan hệ mang tính thương mại bao hàm hầu hết các hình thái của hoạt động kinh tế, không chỉ đơn thuần chỉ có mua bán hàng hóa và dịch vụ Theo Luật Mẫu về Thương mại điện tử của UNCITRAL thì

"thương mại" trong khái niệm thương mại điện tử được hiểu là mọi vấn đề phát sinh từ các mối quan hệ mang tính chất thương mại dù có hay không có hợp đồng Các mối quan hệ mang tính chất thương mại bao gồm bất cứ giao dịch thương mại nào về cung cấp hoặc trao đổi hàng hóa dịch vụ, thỏa thuận

về phân phối, đại diện hoặc đại lý thương mại, ủy thác hoa hồng, cho thuê dài hạn, xây dựng các công trình, tư vấn, thiết kế, chuyển nhượng quyền sử dụng

(li-xăng), đầu tư, tài chính, ngân hàng, bảo hiểm, các hợp đồng khai thác hoặc chuyển nhượng, liên doanh hoặc các hình thức hợp tác kinh doanh hay sản xuất, vận chuyển hành khách hay hàng hóa bằng đường biển, đường không, đường sắt hay đường bộ… Như vậy, phạm vi của thương mại điện tử là rất rộng, bao quát hầu như mọi hình thái hoạt động kinh tế mà không chỉ bao gồm mua bán hàng hóa và dịch vụ, vì mua bán hàng hóa và dịch vụ chỉ là một trong hàng ngàn lĩnh vực áp dụng của thương mại điện tử

Ủy ban Châu Âu đưa ra định nghĩa như sau: Thương mại điện tử được hiểu là việc thực hiện hoạt động kinh doanh qua các phương tiện điện tử Nó dựa trên việc xử lý và truyền số liệu điện tử dưới dạng chữ, âm thanh và hình ảnh Thương mại điện tử gồm nhiều hành vi trong đó có hoạt động mua bán hàng hóa và dịch vụ qua phương tiện điện tử, giao nhận các nội dung kỹ thuật

số trên mạng, chuyển tiền điện tử, mua bán cổ phiếu điện tử, vận đơn điện tử, đấu giá thương mại, hợp tác thiết kế, tài nguyên mạng, mua sắm công cộng, tiếp thị trực tiếp tới người tiêu dùng, và các dịch vụ sau bán hàng (hậu mãi) Thương mại điện tử được thực hiện đối với cả thương mại hàng hóa (ví dụ như hàng tiêu dùng, các thiết bị y tế chuyên dụng) và thương mại dịch vụ (ví

dụ như dịch vụ cung cấp thông tin, dịch vụ pháp lý, tài chính); các hoạt động truyền thống (như chăm sóc sức khỏe, giáo dục) và các hoạt động mới (như siêu thị ảo)

Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đưa ra khái niệm về thương mại điện tử, theo đó hiểu một cách đơn giản nhất: thương mại điện tử bao gồm việc sản xuất, quảng cáo, bán hàng và phân phối sản phẩm được mua bán và thanh toán trên mạng Internet nhưng được giao nhận một cách hữu hình và cả các sản phẩm được giao nhận như những thông tin số hóa thông qua mạng Internet

Theo Tổ chức Hợp tác Phát triển Kinh tế của Liên hợp quốc (OECD): Thương mại điện tử được định nghĩa sơ bộ là các giao dịch thương mại dựa trên truyền dữ liệu qua các mạng truyền thông như Internet

Từ các định nghĩa trên có thể thấy rằng, nếu hiểu theo nghĩa rộng, thương mại điện tử gồm tất cả các hoạt động mang tính thương mại được thực hiện thông qua các phương tiện thông tin liên lạc điện tử từ điện thoại, telex, fax,

hệ thống thanh toán và chuyển tiền điện tử, Internet… Còn hiểu theo nghĩa hẹp nhất, hay nói một cách chặt chẽ hơn cả thì thương mại điện tử chỉ gồm các hoạt động thương mại được tiến hành trên mạng máy tính mở như Internet

Tại Việt Nam, khái niệm "thương mại điện tử" chưa được định nghĩa

cụ thể trong các văn bản pháp luật hiện hành Tuy nhiên, nội hàm của khái niệm này được đề cập đến trong một số luật liên quan và được dùng dưới các thuật ngữ như "giao dịch điện tử" hoặc "hoạt động thương mại trên môi trường mạng"

Theo Luật Giao dịch điện tử số 51/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005, thương mại điện tử là quá trình mua, bán hoặc trao đổi sản phẩm, dịch vụ và những dịch vụ hỗ trợ các quá trình trên có sử dụng các phương tiện điện tử, các mạng máy tính, Internet, và có sử dụng các tiêu chuẩn truyền thông chung: "Giao dịch điện tử là giao dịch được thực hiện bằng phương tiện điện tử" [35, Điều 4.6] Phương tiện điện tử là các phương tiện hoạt động dựa trên công nghệ điện tử kỹ thuật số từ tính, truyền dẫn không dây, quang học, điện từ hoặc công nghệ tương tự

Luật Công nghệ thông tin số 67/2006/QH11 ngày 29 tháng 6 năm 2006 quy định nguyên tắc ứng dụng công nghệ thông tin trong thương mại là: (i) tổ chức, cá nhân có quyền ứng dụng công nghệ thông tin trong thương mại; (ii) hoạt

động thương mại trên môi trường mạng phải tuân thủ quy định của luật này, pháp luật về thương mại và pháp luật về giao dịch điện tử

Từ các quy định trên, có thể hiểu nội hàm khái niệm thương mại điện

tử tại Việt Nam là các hoạt động (giao dịch) thương mại sử dụng phương tiện điện tử Theo đó khái niệm hoạt động thương mại cũng được hiểu theo nghĩa rộng, đó là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác (Luật Thương mại năm 2005) Phương tiện điện tử được luật quy định là phương tiện hoạt động dựa trên công nghệ điện, điện tử, kỹ thuật

số, từ tính, truyền dẫn không dây, quang học, điện từ hoặc công nghệ tương tự (Luật Giao dịch điện tử năm 2005) Luật Giao dịch điện tử năm 2005 cũng đưa

ra nguyên tắc: không một loại công nghệ nào được xem là duy nhất trong giao dịch điện tử Điều đó có nghĩa là thương mại điện tử không chỉ giới hạn là thương mại thông qua mạng Internet mà còn là các loại hình thương mại sử dụng các phương tiện khác như: điện thoại, hệ thống thiết bị thanh toán điện

tử, telex, facimile, các mạng nội bộ (intranet), mạng ngoại bộ (extranet) và các ứng dụng khác như videotext, truyền thông (mua hàng từ xa) và môi trường ngoài mạng (catolo bán hàng trên đĩa CD-ROM) cũng như các mạng lưới nội

bộ của các công ty (đặc biệt là trong lĩnh vực ngân hàng)

Cần phân biệt rõ hai khái niệm thương mại điện tử và kinh doanh điện

tử Theo Andrew Bartel (E-commerce, e-business for manages, H.M Deitel

and others.Prentice Hall, 2001 Tr8), thương mại điện tử (e-commerce) bao

gồm các trao đổi giữa các khách hàng , đối tác doanh nghiệp và người bán

hàng, ví dụ giữa nhà cung ứng vận tải và nhà phân phối hàng hoá Kinh doanh

điện tử (e-business) bao hàm tất cả các yếu tố trên của thương mại điện tử,

ngoài ra, kinh doanh điện tử còn bao hàm cả hoạt động xảy ra bên trong doanh nghiệp ví dụ : sản xuất, nghiên cứu phát triển, quản lý sản phẩm và cơ

sở hạ tầng doanh nghiệp Như vậy, khái niệm kinh doạnh điện tử rộng hơn khái niệm thương mại điện tử Ở đây, luận văn chỉ đề cập đến thương mại điện tử

1.2 Đặc điểm của thương mại điện tử

Từ định nghĩa trên có thể thấy rằng thương mại điện tử có các đặc điểm sau:

- Thương mại điện tử là một phương thức thương mại sử dụng các phương tiện điện tử để thực hiện hành vi thương mại Nói chính xác hơn, thương mại điện tử là việc trao đổi thông tin thương mại thông qua các phương tiện công nghệ điện tử, mà nói chung là không cần phải in ra giấy trong bất kỳ công đoạn nào của toàn bộ quá trình giao dịch

- Hoạt động thương mại điện tử được thực hiện trên cơ sở các nguồn thông tin dưới dạng số hóa của các mạng điện tử Đó là các thông điệp dữ liệu Nó cho phép hình thành những dạng thức kinh doanh mới và những cách thức mới để tiến hành hoạt động kinh doanh

- Các bên tiến hành giao dịch trong thương mại điện tử không nhất thiết phải gặp gỡ nhau trực tiếp và không phải biết nhau trước Việc sử dụng các phương tiện điện tử, các thông tin thương mại được số hóa cho phép giao dịch Người - Máy - Máy - Người giữa các bên được tiến hành

- Thương mại điện tử là một hệ thống bao gồm nhiều giao dịch thương mại Các giao dịch này không chỉ tập trung vào việc mua - bán hàng hóa và dịch vụ để trực tiếp tạo ra thu nhập cho doanh nghiệp, mà còn bao gồm nhiều giao dịch hỗ trợ tạo ra lợi nhuận (ví dụ: hệ thống hỗ trợ việc chào bán, cung cấp các dịch vụ khách hàng hoặc tạo điều kiện thuận lợi cho quá trình thông tin, liên lạc giữa các đối tác kinh doanh…

Sơ đồ 1.1: Quy trỡnh thương mại điện tử

So với hoạt động thương mại truyền thống, thương mại điện tử cú một

số đặc điểm khỏc biệt như sau:

Các bên tiến hành trong giao dịch trong th-ơng mại điện tử không tiếp xúc trực tiếp với nhau và cũng không đòi hỏi phải biết nhau từ tr-ớc

Trong thương mại truyền thống, cỏc bờn thường gặp gỡ nhau trực tiếp

để tiến hành giao dịch Cỏc giao dịch được tiến hành chủ yếu theo nguyờn tắc vật lý như: Chuyển tiền, sộc, hoỏ đơn Cỏc phương tiện viễn thụng như: fax, telex chỉ được sử dụng để trao đổi số liệu kinh doanh Tuy nhiờn, việc sử dụng cỏc phương tiện điện tử trong thương mại truyền thống chỉ được chuyển tải thụng tin một cỏch trực tiếp giữa hai đối tỏc của cựng một giao dịch Từ khi xuất hiện mạng mỏy tớnh mở toàn cầu Internet thỡ việc trao đổi thụng tin khụng chỉ giới hạn trong quan hệ giữa cỏc cụng ty và doanh nghiệp mà cỏc hoạt động thương mại đa dạng đó mở rộng trờn phạm vi toàn thế giới với số

lượng người tham gia ngày càng tăng Những người tham gia là cá nhân hoặc doanh nghiệp, có thể đã biết hoặc chưa biết nhau bao giờ

Trong nền kinh tế số, thông tin được số hoá thành các byte, lưu giữ trong các máy tính và truyền qua mạng với tốc độ ánh sáng Điều này tạo ra những khả năng hoàn toàn mới làm thay đổi thói quen người tiêu dùng Trong

đó, người bán, người mua hàng có thể giao dịch với đối tác ở bất cứ đâu trên thế giới mà không cần qua khâu trung gian hỗ trợ của bất cứ công ty thương mại nào

Các giao dịch thương mại truyền thống được thực hiện với sự tồn tại của khái niệm biên giới quốc gia, còn thương mại điện tử được thực hiện trong một thị trường không có biên giới ( thị trường thống nhất toàn cầu) Thương mại điện tử trực tiếp tác động tới môi trường cạnh tranh toàn cầu

Thương mại điện tử càng phát triển thì máy tính cá nhân trở thành cửa

sổ cho doanh nghiệp hướng ra thị trường trên khắp thế giới Không chỉ các công ty hàng đầu thế giới mới có thể tiếp cận những thị trường mới, mà ngay

cả một công ty vừa mới thành lập cũng có thể có ngay một mạng lưới tiêu thụ

và phân phối không biên giới, có thể kinh doanh ở Pháp, Mỹ, hay Nhật Bản

Đối với thương mại truyền thống thì mạng lưới thông tin chỉ là phương tiện để trao đổi dữ liệu, còn đối với thương mại điện tử thì mạng lưới thông tin chính là thị trường

Thông qua thương mại điện tử, nhiều loại hình kinh doanh mới được hình thành Ví dụ: Các dịch vụ gia tăng giá trị trên mạng máy tính hình thành nên các nhà trung gian ảo làm các dịch vụ môi giới, trọng tài cho giới kinh doanh hoặc người tiêu dùng, các siêu thị ảo được hình thành để cung cấp hàng hoá và dịch vụ trên mạng máy tính Theo một số chuyên gia về kinh doanh trên mạng, chính những tính năng dễ sử dụng và hình thức phong phú, vui

mắt, dễ hiểu của các trang web dành cho thương mại điện tử là yếu tố quyết định trong việc thu hút khách hàng

Tóm lại, trong thương mại điện tử bản chất của thông tin không thay đổi, thương mại điện tử chỉ biến đổi cách thức khởi tạo, trao đổi, bảo quản và

xử lý thông tin, hoàn toàn không thay đổi những chức năng cơ bản của thông tin đối với các bên tham gia hợp đồng truyền thống

Việc mã hoá, số hoá nội dung của các thông tin chứng từ , tài liệu giao dịch làm cho thương mại điện tử dù cho hoạt động trong quốc gia hay quốc tế,

có sự khác biệt so với thương mại truyền thống chủ yếu dựa trên chứng từ bằng giấy tờ Trong thương mại truyền thống nếu có nhiều bên tham gia thì sẽ phải tốn một khối lượng lớn chi phí về giấy tờ giao dịch hợp đồng Trong khi

đó nếu giao dịch được thực hiện thông qua thương mại điện tử thì tiết kiệm được thời gian và các chi phí đó

1.3 Lợi ích của thương mại điện tử:

Với đặc tính của một thị trường toàn cầu, thương mại điện tử mang đến những cơ hội to lớn cho nền kinh tế thế giới nói chung và kinh tế cho mỗi quốc gia nói riêng Lợi ích của thương mại điện là rất to lớn và tiềm tàng có thể khái quát trên các mặt sau:

a) Lợi ích đối với nền kinh tế:

Sự phát triển của thương mại điện tử sẽ dẫn tới những thay đổi cơ bản

cơ cấu nền kinh tế theo hướng tích cực, rút ngắn khoảng cách giữa nhà sản xuất và người tiêu dùng, giảm bớt các khâu trung gian trong các hoạt động thương mại truyền thống Thương mại điện tử có thể cải tiến cách thức quản lý các hoạt động thương mại cũng như sẽ làm tăng hiệu quả kinh tế Thương mại điện tử tạo điều kiện cho tất cả mọi người ở khắp mọi nơi tham gia vào thị

hạn cơ hội tham gia của bất kỳ đối tượng nào Thương mại điện tử mở rộng thị trường hiện có và tạo ra các cơ hội và lĩnh vực kinh doanh mới, sản phẩm, hàng hoá và dịch vụ mới ví dụ như hình thành nên các nhà trung gian ảo làm các dịch vụ môi giới, trọng tài cho giới kinh doanh và tiêu dùng, các siêu thị

ảo được hình thành để cung cấp hàng hoá và dịch vụ trên mạng máy tính

b) Lợi ích đối với doanh nghiệp:

Thương mại điện tử tạo một sân chơi bình đẳng cho tất cả các doanh nghiệp Các công ty dù lớn hay nhỏ đều có thể truy nhập như nhau đến các khách hàng và đều có thể tạo ra một sự hiện diện trên Internet như nhau Thương mại điện tử giúp các doanh nghiệp nắm được các thông tin thị trường một cách nhanh nhạy nhất, nhờ đó có thể xây dựng được chiến lược sản xuất kinh doanh thích hợp với xu thế phát triển của thị trường trong nước, khu vực

và quốc tế

Thương mại điện tử giứp giảm chi phí sản xuất, trước hết là chi phí văn phòng Thương mại điện tử giúp giảm thấp bán hàng, tiếp thị, tăng cường phản hồi Trên web, một nhân viên bán hàng có thể giao dịch được với rất nhiều khách hàng Các câu hỏi của khách hàng có thể được gửi lên trang web hoặc gửi vào hộp thư điện tử của doanh nghiệp Doanh nghiệp có thể trả lời trực tuyến (online) cho khách hàng mà không mất chi phí đi lại Thương mại điện tử giúp các doanh nghiệp thiết lập và củng cố quan hệ đối tác Thông qua mạng, các doanh nghiệp, người tiêu dùng, các cơ quan Chính phủ có thể giao tiếp trực tiếp và liên tục với nhau, không còn khoảng cách không gian và thời gian nữa Nhờ đó mà cả sự hợp tác lẫn sự quản lý đều được tiến hành nhanh chóng và liên tục Các bạn hàng mới, các cơ hội kinh doanh mới mẻ được phát hiện nhanh chóng trên bình diện toàn quốc, toàn khu vực, toàn thế giới và có nhiều cơ hội để lựa chọn hơn

c) Lợi ích đối với người tiêu dùng

Thương mại điện tử đem lại sự thuận tiện, tiết kiệm thời gian, tăng khả năng lựa chọn cho người tiêu dùng Chỉ cần ngồi ở nhà truy cập vào các trang web siêu thị ảo để khảo hàng và mua hàng Đồng thời người tiêu dùng có thể đối chiếu, so sánh giá cả hàng hoá và dịch vụ của nhiều doanh nghiệp khác nhau

1.4 Nhận thức và sự chuẩn bị của doanh nghiệp Việt Nam khi tham gia vào Thương mại điện tử:

Nếu như hiện nay thương mại điện tử phát triển rất mạnh trong khu vực

và trên thế giới thì ngược lại tại Việt Nam, hầu hết các doanh nghiệp vẫn đang quen với nếp kinh doanh cũ với bề bộn các công việc bàn giấy cũng như hàng loạt các ràng buộc về thủ tục hành chính và người tiêu dùng Việt Nam thì vẫn quen mua bán truyền thống: đến cửa hàng chọn hàng, mua hàng, trả tiền mặt và mang hàng về nhà

Theo một báo các gần đây nhất của Bộ Thương mại thì hiện tại:

Chỉ có 3% doanh nghiệp vừa và nhỏ quan tâm đến thương mại điện tử

Trong số 56.000 doanh nghiệp vừa và nhỏ thì có tới 90% số doanh nghiệp không có một chút khái niệm gì về thương mại điện tử

Hiện nay chỉ có khoảng 2.000 doanh nghiệp có trang web riêng 48% doanh nghiệp sử dụng Internet chỉ để gửi và nhận thư điện

tử

Chỉ có rất ít doanh nghiệp chủ động tạo website cho mình còn lại

đa số là do sự thuyết phục của các nhà cung cấp dịch vụ Internet(ISP)

Nội dung các website mới chỉ dừng lại ở việc quảng cáo và giới thiệu sản phẩm

Điều đó chứng tỏ thương mại điện tử còn xa lạ đối với nhiều doanh nghiệp Việt Nam Nguyên nhân chủ yếu là:

Sự thiếu hiểu biết về Internet, về công dụng và hiệu quả của các dịch vụ trên mạng, do đó không quan tâm học để khai thác, sử dụng các dịch vụ này

Các doanh nghiệp chưa chú trọng xây dựng nguồn nhân lực cho thương mại điện tử

Theo báo cáo của Quỹ hỗ trợ phát triển dự án sông Mê Kông thì

hệ thống thông tin ở Việt Nam còn kém phát trtiển, tỷ lệ người sử dụng Internet còn thấp, trình độ tiếng Anh của doanh nghiệp còn yếu, số lượng thẻ tín dụng còn ít, cơ sở pháp lý về thương mại điện tử chưa rõ ràng Theo nhận xét của ông Gaylen Duncan chủ tịch hiệp hội công nghệ thông tin Canada tại Hội thảo về Thương mại điện tử thì là do “ Cơ sở hạ tầng kỹ thuật nghèo nàn, thiếu vốn, ngành ngân hàng kém phát triển, hệ thống pháp luật chưa đầy đủ, lượng người dùng Internet chưa cao –đó là những khó khăn chính của các doanh nghiệp Việt Nam trên con đường áp dụng thương mại điện tử”

Vậy các doanh nghiệp Việt nam phải chuẩn bị như thế nào để tham gia vào giao dịch thương mại điện tử?

Nâng cao nhận thức: Hiểu đúng bản chất của thương mại điện tử, các lợi ích cùng các yêu cầu của thương mại điện tử Coi thương mại điện tử như một phương tiện để nâng cao khả năng cạnh tranh, phát triển kinh doanh chứ không phải là”mốt thời thượng” Xây dựng chiến lược tham gia và ứng dụng thương mại điện tử Chuẩn bị nhân lực : Có cán bộ hiểu biết sâu về công nghệ thông tin, có thể kiểm soát, quản lý các giao dịch trên mạng ; Lãnh đạo doanh nghiệp hiểu cách thức vận hành của một tổ chức kinh doanh điện tử để nắm vững hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, kịp thời ra các quyết sách đúng đắn

Mạnh dạn ứng dụng công nghệ thông tin vào hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp

1.5 Những khó khăn và thách thức về phương diện pháp lý đặt ra cho Thương mại điện tử ở Việt Nam:

a Khung pháp luật thương mại thống nhất cho Thương mại điện tử:

Khung pháp luật được hiểu là một bộ phận cấu thành của hệ thống pháp luật Việt Nam, bao gồm toàn bộ các văn bản quy phạm pháp luật ( pháp luật về nội dung và pháp luật về tố tụng ) kể cả các điều ước quốc tế mà Việt Nam là một bên tham gia ký kết

Một trong những khó khăn, thách thức cần phải được giải quyết ngay

là xây dựng được một khung pháp luật cho các hoạt động thương mại tiến hành thông qua các phương tiện điện tử, đặc biệt là các giao dịch Internet Khung pháp luật thương mại cần có tính thống nhất để có thể điều chỉnh cả các hoạt động thương mại nói chung và các giao dịch thương mại điện tử nói riêng, không phân biệt mục đích tiêu dùng hay kinh doanh, không phụ thuộc

vào công nghệ được sử dụng cho giao dịch Mặt khác, tính thống nhất của khung pháp luật về thương mại điện tử còn phải thể hiện được sự thống nhất

cả ở trong nước lẫn phạm vi toàn cầu, tạo thuận lợi và giúp thực hiện các giao dịch điện tử toàn cầu để khuyến khích thương mại điện tử phát triển

b Bảo vệ sở hữu trí tuệ:

Thương mại trên Internet thường liên quan tới việc bán hay cấp phép quyền sở hữu trí tuệ Để thúc đẩy hình thức thương mại này, những người bán phải biết rằng quyền sở hữu trí tuệ của họ sẽ không bị đánh cắp, còn người mua phải biết rằng quyền sở hữu trí tụê của họ đang được mua các sản phẩm hợp pháp

Các hiệp định quốc tế bảo vệ rõ ràng và hiệu quả quyền tác giả, giấy phép sản xuất, vì thế , rất cần thiết để chống lại sự đánh cắp hay vi phạm bản quyền tác giả Mặc dù công nghệ có thể giúp chống lại việc đánh cắp, nhưng vẫn cần có khuôn khổ pháp lý đầy đủ và hiệu quả để ngăn chặn sự gian lận và đánh cắp quyền sở hữu trí tuệ và vận dụng các chế tài pháp lý hiệu quả để xử

lý các vi phạm

Các vấn đề cần được quan tâm bảo vệ là: Bản quyền, Bảo hộ các cơ sở

dữ liệu, Bằng sáng chế, Thương hiệu và Tên miền

c) Bảo vệ bí mật cá nhân:

Do các phương tiện điện tử tạo thuận lợi cho việc thu thập, nhân bản, tái sử dụng và chuyển tải thông tin, nên nếu không được quản lý cẩn thận, đễ dẫn tới vi phạm bí mật cá nhân Vì thế, cần phải bảo vệ bí mật cá nhân trong môi trường mạng thông tin để mọi người đều cảm thấy an toàn, thoải mái khi gia nhập các giao dịch bằng phương tiện điện tử

Những lo ngại về xâm phạm bí mật cá nhân đang nảy sinh ở nhiều nước trên thế giới Bởi vậy, một số nước đã ban hành luật để quy định về vấn

đề này hoặc một số nước khác thực hiện sự tự điêù chỉnh trong giới công nghệ, hoặc áp dụng các giải pháp hành chính để bảo vệ bí mật cá nhân của công dân nước mình Những chính sách riêng như thế có thể cản trở việc việc truyền tải thông tin giữa các nước

d) An ninh:

Các giao dịch thương mại thực hiện thông qua các phương tiện điện tử

ở dạng số hoá trên mạng Do đó, việc xâm nhập thay đổi thông tin, lừa gạt là nguy cơ ngày càng cao Điều đó đòi hỏi phải có hệ thống bảo mật an toàn và

kỹ thuật mã hoá hiện đại, đồng thời có một cơ chế an ninh hữu hiệu để tránh

sự xâm nhập của các “hacker” Nếu người sử dụng Internet nghĩ rằng những liên lạc và dữ liệu của họ bị truy cập hay thay đổi bất hợp pháp thì chắc chắn

họ sẽ không sử dụng Internet theo cơ sở thông thường vì mục đích thương mại

đ) Bảo vệ người tiêu dùng:

Thương mại điện tử đưa ra cơ hội lớn cho người tiêu dùng và người bán Đối với người tiêu dùng, thương mại điện tử đồng nghĩa với những cơ hội lớn hơn đối với các sản phẩm, dịch vụ và nguồn cung cấp hàng hoá Đối với người kinh doanh, thương mại điện tử có nghĩa là những thị trường mới Tiềm năng của thương mại điện tử chỉ có thể được sử dụng nếu người tiêu dùng tin chắc rằng họ đưọc bảo vệ trước những hoạt động kinh doanh phi đạo đức Trong giao dịch thương mại điện tử, người mua hàng có nguy cơ gặp rủi ro rất cao do các thông tin về quy cách, phẩm chất hàng hoá và các thông tin về chất lượng hàng hoá đều được lưu giữ dưới dạng số hóa, chưa phải hàng hoá thực

tế Bởi vậy, cần phải có cơ chế trung gian để đảm bảo quyền lợi của người tiêu dùng

e) Tội phạm trong lĩnh vực thương mại điện tử

Vấn đề phòng ngừa, xử lý kịp thời những hành vi phạm tội trong lĩnh vực thương mại điện tử có ý nghĩa rất quan trọng trong việc thúc đẩy sự phát triển của hình thức thương mại này tại Việt Nam Việc xử lý tội phạm trong lĩnh vực này được yêu cầu là đúng tội danh Tuy nhiên trong môi trường mạng Internet rộng lớn thì các hình thức phạm tội rất đa dạng và việc xác định chủ thể phạm tội cũng rất khó khăn do những trở ngại về mặt công nghệ tin học và địa lý tạo nên Hơn nữa việc xác định một cách chính xác về tính chất và mức

độ nguy hiểm của hành vi, để trên cơ sở đó áp dụng khung hình phạt thích hợp cũng là vấn đề nan giải

Chương II THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG ĐIỆN TỬ

Ở VIỆT NAM

Tuy nước ta đã có Luật Giao dịch điện tử năm 2005 để điều chỉnh các quan hệ dân sự, thương mại và thậm chí là hành chính công sử dụng môi trường điện tử là phương tiện truyền dẫn, nhưng Luật Giao dịch điện tử năm 2005 chỉ mới chú trọng đến phương thức điện tử của giao dịch và bước đầu đề cập đến hình thức vật lý của hợp đồng điện tử chứ chưa có các quy định cụ thể về vấn

đề hợp đồng như xác định thời điểm và địa điểm hợp đồng có hiệu lực, năng lực chủ thể của các bên tham gia hợp đồng điện tử, các nội dung bắt buộc của một hợp đồng điện tử Điều này là một trong các hạn chế để phát triển thúc đẩy các giao dịch thương mại điện tử

2.1 Hợp đồng điện tử

Theo quy định của hầu hết các hệ thống pháp luật trên thế giới cũng như của pháp luật Việt Nam, hợp đồng có thể được giao kết miệng hoặc bằng văn bản Điều 401, Bộ luật Dân sự hiện hành của Việt Nam quy định hình thức hợp đồng dân sự như sau: "Hợp đồng dân sự có thể được giao kết bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể, khi pháp luật không quy định loại hợp đồng đó phải được giao kết bằng một hình thức nhất định" [37]

Pháp luật các nước và các công ước quốc tế đều quy định một số giao dịch nhất định phải được thực hiện bằng văn bản hoặc một số thông tin nhất định phải thể hiện dưới hình thức văn bản Hình thức văn bản được yêu cầu với rất nhiều lý do khác nhau như: đối tượng của giao dịch là nhà ở, tài sản có đăng ký, hợp đồng bảo hiểm Nếu như yêu cầu này là điều kiện để một hợp

đồng có giá trị về mặt pháp lý thì việc không tuân theo quy định đó sẽ làm cho giao dịch này trở thành vô hiệu Mặt khác, nếu hình thức văn bản được yêu cầu nhằm mục đích chứng cứ thì việc không có văn bản nói chung sẽ không ảnh hưởng tới giá trị pháp lý của hợp đồng nhưng lại ảnh hưởng tới khả năng bảo vệ lợi ích của các bên khi có tranh chấp Tuy nhiên, pháp luật trong nước cũng như pháp luật quốc tế thường dẫn chiếu "văn bản" hoặc "tài liệu" mà không đưa ra một định nghĩa về thuật ngữ này Trong trường hợp đó, giả thiết rằng một văn bản tài liệu do người soạn thảo tạo nên như là một dạng thể hiện duy nhất có thể Quy định hình thức văn bản là điều kiện có giá trị pháp lý cho các giao dịch thương mại đã trở thành một trở ngại đối với sự phát triển của thương mại điện tử Các tệp dữ liệu điện tử sẽ không thể được

sử dụng để hoàn tất một giao dịch hợp pháp khi nào mà quy định này vẫn còn chưa được sửa đổi cho phù hợp

Trong các giao dịch thương mại điện tử, các bên tham gia giao dịch đều sử dụng các hình thức liên lạc điện tử có thể (e-mail, fax., Internet ) tức

là hoàn toàn dựa vào phương thức trao đổi dữ liệu để khẳng định việc giao kết

và đôi thi là cả thực hiện hợp đồng Điều này tận dụng được thế mạnh của công nghệ thông tin vào thương mại đồng thời đẩy nhanh các giao dịch thương mại, tiết kiệm cho các bên tham gia giao dịch điện tử các chi phí do việc đi lại, vận chuyển Trên thực tế tồn tại các loại hình hợp đồng điện tử sau:

+ Hợp đồng truyền thống được đưa lên trang web như hợp đồng đăng ký

sử dụng dịch vụ Internet, điện thoại; hợp đồng tư vấn; hợp đồng du lịch; hợp đồng vận tải Đặc trưng của dạng hợp đồng này là các nội dung được quy định sẵn và người mua chấp nhận bằng cách "nhấn chuột" vào biểu tượng đồng ý

+ Hợp đồng điện tử hình thành qua các thao tác click, browse, typing

Ví dụ: Hợp đồng mua sách qua mạng trên trang web http://www.amazon.com

+ Hợp đồng điện tử được hình thành qua nhiều giao dịch bằng email: Dạng hợp đồng này phổ biến trong các giao dịch thương mại

+ Hợp đồng điện tử được hình thành qua máy fax, máy điện thoại (đối với máy điện thoại thông thường là các giao dịch không thành văn bản)

+ Hợp đồng điện tử ký qua các sàn giao dịch điện tử, hợp đồng sử dụng chữ ký số

Nhìn chung hợp đồng điện tử (ngoại trừ các hợp đồng điện tử bằng các phương tiện Fax, điện thoại, e-mail) thường được kết cấu làm hai phần: công cụ chào và công cụ chấp nhận

Bên A Bên B Nội dung Điều 1

Điều 2

…

Tôi đồng ý

Công cụ chào là cách người đề xuất mời người chấp nhận tham gia vào một hợp đồng điện tử Nhờ vào đó mà một bên chào tham gia vào mối quan

hệ hợp đồng thương mại bằng các phương tiện điện tử và gửi cho bên kia, hoặc sắp đặt để bên kia có, các điều khoản mang theo đó công cụ chào được chuẩn bị

để thực hiện Công cụ này cũng có thể được một số người nhận sử dụng bằng cách họ thấy các điều khoản ban đầu đưa ra không thể chấp nhận được và gửi một công cụ chào mới cho người gửi đầu tiên cùng với những thay đổi được

đề nghị Công cụ chào phải được chấp nhận bằng cách bên nhận gửi các công

cụ chấp nhận đã được điền đầy đủ và được bên đề xuất nhận được vào khoảng thời gian đã được mặc định hoặc trong khoảng thời gian mà các bên thỏa thuận Nếu công cụ chào nhận được trong khoảng thời gian quy định và đầy

đủ các dự liệu cần thiết thì hợp đồng điện tử được xem là đã giao kết

Công cụ chấp nhận được đệ trình bởi người chấp nhận các điều khoản

đã được đề nghị trong công cụ chào nếu như các điều khoản này được chấp nhận Các bên có thể chọn tham gia vào đàm phán về nội dung của hợp đồng điện tử trước khi chuyển công cụ chào dưới hình thức cả hai bên có thể chấp nhận được và ghi lại được các điều khoản đã thống nhất

Quyền và nghĩa vụ hợp pháp của các bên tham gia giao dịch trực tuyến đối với các hàng hoá, dịch vụ chỉ có thể được bảo đảm và được bảo vệ bởi pháp luật khi mà giá trị pháp lý của các hợp đồng điện tử được pháp luật thừa nhận

Các công ước quốc tế được thông qua trong những năm gần đây không chứa đựng các quy định yêu cầu bắt buộc về hình thức, như yêu cầu về hình thức "văn bản" hoặc chữ ký tay mà đã chấp nhận giá trị pháp lý của các tệp thông tin điện tử Công ước của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1980, đặc biệt quy định "một hợp đồng mua bán không cần phải được

giao kết hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác

về hình thức của hợp đồng Hợp đồng có thể được chứng minh bằng mọi cách,

kể cả bằng lời khai của nhân chứng" (Điều 11) Một số công ước như Quy tắc Hăm Buốc (Hamburg) và Công ước vận chuyển đa phương thức quy định một khái niệm mở và rất đa diện về "văn bản" gồm cả telegram và telex [51], [52] Tương tự như vậy, theo Công ước của UNIDROIT về Bao tiêu nợ quốc tế

1988, khái niệm "thông báo bằng văn bản" gồm nhưng không giới hạn bởi: telegram, telex và bất kỳ hình thức viễn thông nào có thể được tái chế bản dưới dạng hữu hình [35, Điều 1 (4)(b)]

Luật mẫu về thương mại điện tử của UNCITRAL, Điều 11 quy định: Đối với việc giao kết hợp đồng, trừ khi có sự đồng ý của các bên, một đề nghị giao kết và sự chấp nhận đề nghị đó có thể được thể hiện qua phương thức tệp dữ liệu Nếu một tệp dữ liệu được sử dụng trong giao kết hợp đồng thì hợp đồng đó sẽ không bị chối

bỏ về giá trị và khả năng thi hành mà chỉ dựa trên cơ sở một tệp

dữ liệu được sử dụng cho mục đích trên [55]

Với sự ra đời của Luật Thương mại năm 2005 và luật Giao dịch điện

tử năm 2005, pháp luật Việt Nam đã thừa nhận sự tồn tại và giá trị pháp lý của hợp đồng điện tử và các thông điệp dự liệu Luật Giao dịch điện tử năm

2005 và Luật Thương mại năm 2005 đã tạo ra các cơ sở pháp lý cơ bản đối với các giao dịch thương mại điện tử Theo Luật Giao dịch điện tử năm 2005, khái niệm "Hợp đồng điện tử" được hiểu là "hợp đồng được thiết lập dưới dạng thông điệp dữ liệu theo quy định của Luật này" [35, Điều 4, Điều 33] Theo đó, "thông điệp dữ liệu là thông tin được tạo ra, được gửi đi, được nhận

và được lưu trữ bằng phương tiện điện tử" và "thông tin trong thông điệp dữ

liệu không bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì thông tin đó được thể hiện dưới dạng thông điệp dữ liệu" [35]

Khái niệm "hợp đồng thương mại điện tử" trong Luật Giao dịch điện tử năm 2005 mới chỉ để cập đến hình thức dữ liệu điện tử của văn bản chứ chưa định nghĩa rõ bản chất của một hợp đồng thương mại Liên hợp quốc và Ủy ban Kinh tế Châu Âu đã đưa ra khái niệm về hợp đồng điện tử như sau: Hợp đồng thương mại điện tử, dưới đây gọi là E-agreement (Hợp đồng thương mại điện tử), nhằm đáp ứng các yêu cầu của các đối tác thương mại điện tử giữa các doanh nghiệp Hợp đồng bao gồm các điều khoản cơ bản có thể đảm bảo rằng một hay nhiều giao dịch thương mại điện tử (dưới đây gọi là E-Transaction), sau này có thể được ký kết giữa các đối tác thương mại trong khuôn khổ pháp

lý cho phép

Hợp đồng thương mại điện tử có thể được sử dụng cho một giao dịch thương mại điện tử nhưng cũng có thể dùng cho nhiều giao dịch thương mại điện tử cùng loại Nội dung hợp đồng thương mại điện tử có thể được cố định bởi bên chào nhưng cũng có thể là dạng lựa chọn bằng việc bên chào đưa ra một số thông điệp dữ liệu sẵn có và bên mua có quyền lựa chọn một hoặc một

số trong các thông điệp dự liệu sẵn có mà bên chào đã đưa ra Tuy nhiên, một hợp đồng thương mại điện tử chỉ có thể có hiệu lực pháp lý khi nó được pháp luật quốc tế và pháp luật quốc gia thừa nhận giá trị pháp lý của nó Điều 6 của Luật mẫu về thương mại điện tử của UNCITRAL quy định: "Khi pháp luật yêu cầu thông tin cần ở dạng văn bản, thì một tệp dữ liệu đáp ứng được yêu cầu này nếu thông tin trong đó có thể truy cập được để có thể tham khảo sử dụng sau đó" [55] Pháp luật nhiều quốc gia cũng đã thừa nhận và quy định hợp đồng điện tử có giá trị pháp lý như một hợp đồng bằng văn bản Luật Giao dịch điện tử năm 2005 của nước ta quy định: "Thông tin trong thông

điệp dữ liệu không bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì thông tin đó được thể hiện dưới dạng thông điệp dữ liệu" [35]

Giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu được luật thừa nhận cụ thể ở các khía cạnh sau:

- Thông điệp dữ liệu có giá trị như văn bản:

Hình thức văn bản được yêu cầu với rất nhiều lý do khác nhau như là điều kiện để một hợp đồng có giá trị về mặt pháp lý hay bảo vệ lợi ích của các bên khi có tranh chấp Hầu hết các nước và công ước quốc tế đều chứa đựng các quy định yêu cầu một số giao dịch nhất định phải được thực hiện dưới hình thức văn bản hoặc một số thông tin nhất định phải thể hiện dưới hình thức văn bản Điều 11 Luật mẫu về thương mại điện tử quy định:

Đối với việc giao kết hợp đồng, trừ khi có sự đồng ý của các bên, một đề nghị giao kết và sự chấp nhận đề nghị đó có thể được thể hiện qua phương thức tệp dữ liệu Nếu một tệp dữ liệu được sử dụng trong giao kết hợp đồng thì hợp đồng đó sẽ không

bị chối bỏ về giá trị và khả năng thi hành mà chỉ dựa trên cơ sở một tệp dữ liệu được sử dụng cho mục đích trên [55]

Trong Luật Thương mại Việt Nam, hầu hết các quy định về hợp đồng đối với các hành vi thương mại đều yêu cầu hợp đồng phải được giao kết bằng văn bản như hợp đồng đại lý, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng môi giới, hợp đồng gia công… Riêng với hợp đồng mua bán hàng hóa, quy định hợp đồng mua bán hàng hóa có thể được giao kết bằng lời nói, hành

vi cụ thể hoặc bằng văn bản, trong đó điện báo, telex, fax, thư điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác cũng được coi là hình thức văn bản Luật Thương mại năm 2005 đã thừa nhận giá trị pháp lý của các thông điệp dữ liệu như là văn bản

Để xác định được giá trị pháp lý của các cam kết thương mại điện tử, Luật Giao dịch điện tử năm 2005 đã tạo cơ sở pháp lý đối với một hợp đồng thương mại điện tử: "Thông tin trong thông điệp dữ liệu không bị phủ nhận giá trị pháp lý chỉ vì thông tin đó được thể hiện dưới dạng thông điệp dữ liệu" [35]

và "Trường hợp pháp luật yêu cầu thông tin phải được thể hiện bằng văn bản thì thông điệp dữ liệu được xem là đáp ứng yêu cầu này nếu thông tin chứa trong thông điệp dữ liệu đó có thể truy cập và sử dụng được để tham chiếu khi cần thiết" [35] Trong giao kết và thực hiện hợp đồng điện tử, thông tin dưới dạng thông điệp dữ liệu có giá trị pháp lý như thông tin bằng phương pháp truyền thống Trường hợp pháp luật yêu cầu thông tin phải được thể hiện bằng văn bản thì thông điệp dữ liệu được xem là đáp ứng yêu cầu này nếu thông tin chứa trong thông điệp dữ liệu đó có thể truy cập và sử dụng được để tham chiếu khi cần thiết Luật Thương mại năm 2005 nhấn mạnh: "Các hình thức

có giá trị tương đương văn bản bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật" [34, Điều 3.15]

Luật Kế toán năm 2003 cũng đã quy định khá cụ thể về hình thức điện

tử của chứng từ kế toán Điều 18 Luật Kế toán thừa nhận giá trị pháp lý của hình thức chứng từ kế toán điện tử nếu đáp ứng được các yêu cầu kỹ thuật như: thể hiện dưới dạng dữ liệu điện tử, được mã hoá mà không bị thay đổi nhưng quá trình truyền gửi qua máy tính hoặc trên các vật mang tin Điều 19 và Điều 20 cũng quy định khá rõ về việc lập chứng từ điện tử và đòi hỏi phải có chữ ký điện tử đối với các chứng từ điện tử Điều 21 thừa nhận hình thức hóa đơn điện tử trong các giao dịch mua bán hàng hóa, dịch vụ

Việc thừa nhận các thông điệp dữ liệu có giá trị tương đương với văn bản đã tạo điều kiện cho sự tồn tại giá trị pháp lý của các hợp đồng điện tử đối với các giao dịch mà pháp luật Việt Nam quy định bắt buộc về hình thức hợp đồng phải dưới dạng văn bản Điều này đáp ứng được yêu cầu phát triển của

thương mại quốc tế và phù hợp với xu thế phát triển của pháp luật quốc tế Tuy nhiên, một số luật của Việt Nam vẫn chưa thực sự tin tưởng hoàn toàn vào các chứng từ điện tử Luật Kế toán vẫn đưa ra đòi hỏi phải lưu trữ bản in

ra giấy của chứng từ điện tử Ngoài ra, do chưa có các văn bản hướng dẫn cụ thể về các khía cạnh kỹ thuật trong soạn thảo, xử lý, mã hóa, lưu trữ chứng từ điện tử, hóa đơn điện tử nên việc sử dụng chứng từ điện tử trong các nghiệp

vụ kế toán vẫn ít được thực hiện Mặt khác, hóa đơn, chứng từ kế toán được

sử dụng trong nhiều mối quan hệ rộng hơn hoạt động kế toán như thương mại (hóa đơn sử dụng trong hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ), quản lý nhà nước trong những lĩnh vực khác nhau (hành chính, đầu tư, ngân hàng…), vì vậy quy định về chứng từ điện tử trong Luật Kế toán chưa đủ tầm bao quát Các hạn chế trên giới hạn khả năng áp dụng của Luật Kế toán

- Thông điệp dữ liệu có giá trị như bản gốc:

Yêu cầu về một thông tin hay tài liệu nhất định được thể hiện dưới dạng bản gốc cũng là một trở ngại cho sự phát triển của thương mại điện tử Thêm vào đó, khái niệm "văn bản", "chữ ký", "bản gốc" có mối quan hệ chặt chẽ Bản gốc có thể được yêu cầu để đảm bảo tính nguyên vẹn của một tài liệu và thông tin được thể hiện trong một tài liệu đã không bị thay đổi Đối với các tài liệu về quyền sở hữu và giấy tờ có giá, như vận đơn, khi quyền đi liền với việc chiếm hữu tài liệu đó, thì điều cơ bản là đảm bảo được rằng bản gốc ở trong tay của người có quyền sở hữu hàng hóa thể hiện trong đó

Trong môi trường điện tử, sự khác biệt giữa bản gốc và bản sao là do con người tạo ra "Nếu một tệp dữ liệu được truyền từ một máy tính tới một máy tính khác thì một chuỗi ký hiệu có thể được gọi là bản gốc và một bản sao là không thể phân biệt được" [53, Điều 4 (4)] Điều cơ bản trong một ngữ cảnh điện tử là một tệp dữ liệu được một người cụ thể tạo ra đã không bị thay đổi; hay nói cách

khác, điều cơ bản là tạo nên sự nguyên vẹn và chứng thực của tệp dữ liệu Hàng loạt các vấn đề kỹ thuật đang hiện có (ví dụ như kỹ thuật về chữ ký kỹ thuật số) để khẳng định sự nguyên vẹn và chứng thực của tệp dữ liệu Cũng như các quy định hiện hành của pháp luật quốc tế, pháp luật Việt Nam đã thừa nhận thông điệp dữ liệu có giá trị như bản gốc khi đáp ứng được các điều kiện:

(1) Nội dung của thông điệp dữ liệu được bảo đảm toàn vẹn kể từ khi được khởi tạo lần đầu tiên dưới dạng một thông điệp dữ liệu hoàn chỉnh Nội dung của thông điệp dữ liệu được xem là toàn vẹn khi nội dung đó chưa bị thay đổi, trừ những thay đổi về hình thức phát sinh trong quá trình gửi, lưu trữ hoặc hiển thị thông điệp dữ liệu;

(2) Nội dung của thông điệp dữ liệu có thể truy cập và sử dụng được dưới dạng hoàn chỉnh khi cần thiết

- Thông điệp dữ liệu có giá trị làm chứng cứ:

Bằng chứng pháp lý là vấn đề cốt lõi trong việc giải quyết bất kỳ các tranh chấp hợp đồng nào Sự hình thành hợp đồng có thể gây tranh cãi nếu như không chứng minh được sự hình thành và tồn tại của hợp đồng đó Hợp đồng thương mại điện tử được ký kết bởi sự kết hợp, trao đổi của công cụ chào và công cụ nhận và không yêu cầu một thủ tục nào nữa Việc ký kết không bắt buộc

do các điều khoản của hợp đồng giữa các bên đã rõ ràng từ việc trao đổi hai công

cụ này Để chứng minh sự hình thành và tồn tại của một hợp đồng điện tử, pháp luật quốc tế đã thừa nhận những điều được ghi trên đĩa điện tử cũng có giá trị pháp lý tương đương như được viết trên giấy và giá trị pháp lý của chữ ký điện

tử Hiệu lực pháp lý của những thông điệp điện tử đã được ghi nhận trong luật mẫu về thương mại điện tử của UNCITRAL's công nhận tại Điều 6, Điều 7 và Điều 8 Khả năng được công nhận giá trị về mặt chứng cứ của các thông tin và

dữ liệu điện tử trong thủ tục tố tụng tư pháp và hành chính đóng vai trò trung

tâm trong sự phát triển của thương mại điện tử UNCITRAL đã khuyến nghị các

Chính phủ: Xem xét các nguyên tắc pháp lý ảnh hưởng tới việc sử dụng bản ghi

máy tính như là chứng cứ trong quá trình tố tụng nhằm xóa bỏ những trở ngại không cần thiết đối với việc công nhận chúng, để đảm bảo những nguyên tắc đó phù hợp với sự phát triển của công nghệ, và để cung cấp các phương tiện thích hợp cho tòa án khi đánh giá độ tin cậy của dữ liệu trong các bản ghi Một số

đã hoặc đang trong quá trình sửa đổi pháp luật trong nước nhằm cho phép công nhận các chứng cứ dựa trên phương diện điện tử, tuy nhiên trong hầu hết các hệ thống pháp luật của các nước chứng cứ điện tử vẫn là vấn đề đang được nghiên cứu và xem xét cùng với các giải pháp về mặt công nghệ

Trong hệ thống pháp luật Việt Nam hiện nay chưa có một văn bản pháp luật nào quy định riêng về chứng cứ như pháp luật của một số nước khác Bộ luật Tố tụng hình sự (Chương V - Chứng cứ) được ban hành cuối năm 2003 và Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004 (Chương VII - Chứng minh và Chứng cứ) đã bước đầu quy định về chứng cứ Cả hai bộ luật này đều xác định chứng cứ là những tài liệu nghe được, đọc được hoặc nhìn được; đó có thể là bản gốc hoặc bản sao có công chứng hoặc có xác nhận bằng văn bản về việc ghi hình, ghi âm chứng cứ đó Tuy nhiên, hai bộ luật trên đều chưa xác định cụ thể các hình thức chứng cứ ở dạng điện tử

Luật Giao dịch điện tử năm 2005 đã ghi nhận giá trị chứng cứ của các thông điệp dữ liệu trong các giao dịch thương mại điện tử: Điều 13, Điều 14, Điều 15 Về logic, nếu một tệp dữ liệu điện tử đã được pháp luật thừa nhận là một trong những phương thức giao kết hợp đồng thì nó cũng cần được thừa nhận

là có giá trị về mặt chứng cứ để làm cơ sở cho việc giải quyết các tranh chấp phát sinh trong quan hệ hợp đồng Quy định "thông điệp dữ liệu không bị phủ nhận giá trị dùng làm chứng cứ chỉ vì đó là một thông điệp dữ liệu" và "giá trị chứng cứ của thông điệp dữ liệu được xác định căn cứ vào độ tin cậy của cách

thức khởi tạo, lưu trữ hoặc truyền gửi thông điệp dữ liệu; cách thức bảo đảm và duy trì tính toàn vẹn của thông điệp dữ liệu; cách thức xác định người khởi tạo

và các yếu tố phù hợp khác" [35, Điều 14] đã là cơ sở pháp lý cơ bản nhất để từ

đó xác định tính có giá trị chứng cứ của các giao dịch điện tử Trong quá trình giải quyết tranh chấp, chứng từ đóng vai trò là chứng cứ quan trọng, là cơ sở

để xác định sự thật khách quan của việc mà các bên đang tranh chấp Chứng

cứ là những gì có thật, có liên quan tới vụ việc mà dựa vào đó, các bên, toàn

án hoặc các cơ quan trọng tài giải quyết việc tranh chấp Chứng cứ mang tính khách quan, tức là nó tồn tại độc lập với ý thức của con người từ thời điểm nó xuất hiện, không ai có thể sửa đổi Tuy nhiên, trong quá trình trao đổi tệp dữ liệu phải đi qua nhiều hệ thống thông tin với các loại phương tiện điện tử khác nhau theo sự điều khiển của con người để có thể đi từ người gửi đến người nhận Với khái niệm và tính chất khách quan nêu trên của chứng cứ thì những thông tin chứa đựng trong tệp dữ liệu điện tử sẽ không được coi là có giá trị chứng cứ vì trên thực tế nó vẫn có thể được con người cố ý thay đổi khi sử dụng một số biện pháp kỹ thuật mặc dù đã được bảo vệ bằng các phương thức chứng thực và xác nhận Chính vì vậy, Luật Giao dịch điện tử quy định thông điệp dữ liệu có giá trị như một chứng cứ khi đáp ứng các điều kiện:

(a) Nội dung của thông điệp dữ liệu đó có thể truy cập và sử dụng được để tham chiếu khi cần thiết;

(b) Nội dung của thông điệp dữ liệu đó được lưu trong chính khuôn dạng mà nó được khởi tạo, gửi, nhận hoặc trong khuôn dạng cho phép thể hiện chính xác nội dung dữ liệu đó;

(c) Thông điệp dữ liệu đó được lưu trữ theo một cách thức nhất định cho phép xác định nguồn gốc khởi tạo, nơi đến, ngày giờ gửi hoặc nhận thông điệp dữ liệu

Việc lưu giữ các bằng chứng cho sự hình thành hợp đồng điện tử là phương thức khôn ngoan để có thể lường trước được các vấn đề rủi ro tiềm ẩn

có thể phát sinh liên quan đến bằng chứng của sự tồn tại việc hình thành của một hợp đồng điện tử Điều này sẽ giúp cho việc phòng ngừa bất kỳ sự phủ nhận về việc ký kết một hợp đồng điện tử đã được giao kết trên thực tế nhằm đảm bảo được tính trọng vẹn của hợp đồng cũng như bảo đảm được lợi ích chính đáng của các bên tham gia giao dịch thương mại điện tử Biện pháp tốt

để tạo ra bằng chứng cho giao dịch điện tử là:

Ký vào đơn hàng trên hệ thống điện tử;

In một bản sao của thư điện tử chấp nhận việc giao dịch này;

Lưu trữ những trao đổi qua hệ thống điện tử (tức là lưu trữ những trao đổi đó trong đĩa cứng hoặc kho dữ liệu)

Để chứng minh sự tồn tại của hợp đồng điện tử các bên tham gia hợp đồng điện tử cần thận trọng lưu giữ các thông điệp dữ liệu, bao gồm cả hai công cụ nói trên Các điều khoản về bằng chứng và trọng tài ở một số nước đòi hỏi phải bằng văn bản và phải được ký kết Do vậy, những điều khoản này cần được quan tâm khi thực hiện Tuy nhiên, cũng cần lưu ý rằng, giá trị chứng cứ của thông điệp dữ liệu được xác định căn cứ vào độ tin cậy của cách thức khởi tạo, lưu trữ hoặc truyền gửi thông điệp dữ liệu; cách thức bảo đảm

và duy trì tính toàn vẹn của thông điệp dữ liệu; cách thức xác định người khởi tạo và các yếu tố phù hợp khác

Tóm lại, để một hợp đồng điện tử có thể triển khai trong thực tiễn giao dịch thương mại, giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu, bao gồm giá trị như bản gốc và giá trị là chứng cứ phải được các nhà lập pháp quan tâm và hoàn thiện Cụ thể là các quy định pháp luật về chứng cứ áp dụng chung cho tất cả các thủ tục tố tụng, chứng cứ ở dạng thông điệp dữ liệu và cụ thể hóa những