Pháp luật về công ty luật ở Việt Nam Luận văn ThS. Luật

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - - ĐẬU HUY GIANG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2014 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT - - ĐẬU HUY GIANG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS Đặng Vũ Huân HÀ NỘI – 2014 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nôi Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để tơi bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! TÁC GIẢ LUẬN VĂN Đậu Huy Giang MỤC LỤC Trang phụ bìa Trang Lời cam đoan Mục lục Danh mục ký hiệu, chữ viết tắt MỞ ĐẦU .1 Chƣơng 1: NHƢ̃ NG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT 1.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CÔNG TY LUẬT 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm vai trị cơng ty luật .8 1.1.1.1 Khái niệm công ty luật 1.1.1.2 Đặc điểm công ty luật 12 1.1.1.3 Vai trị cơng ty luật 13 1.1.2 Mối quan hệ công ty luật với luật sƣ, khách hàng 16 1.1.2.1 Mối quan hệ công ty luật với luật sƣ 16 1.1.2.2 Mối quan hệ công ty luật với khách hàng 16 1.1.3 Sự đời loại hình công ty luật 18 1.1.3.1 Sự đời loại hình cơng ty luật nƣớc giới 18 1.1.3.2 Sự đời loại hình cơng ty luật Việt Nam 22 1.2 PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT 25 1.2.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật công ty luật .25 1.2.1.1 Khái niệm .25 1.2.1.2 Đặc điểm 26 1.2.2 Thành lập, tổ chức, hoạt động, quản trị công ty luật .26 1.2.2.1 Thành lập công ty luật 26 1.2.2.2 Tổ chức, hoạt động công ty luật 31 1.2.2.3 Quản trị công ty luật .42 1.2.2.4 Hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi chấm dứt hoạt động công ty luật 46 1.2.3 Công ty luật mối liên hệ với đào tạo luật sƣ, Tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sƣ 52 1.2.3.1 Công ty luật mối liên hệ với đào tạo luật sƣ .52 1.2.3.2 Công ty luật mối liên hệ với Tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sƣ 53 Tiểu kết Chƣơng .54 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 56 2.1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY LUẬT 56 2.1.1 Quy định hình thức cơng ty luật 56 2.1.2 Quy định thủ tục thành lập công ty luật .57 2.1.3 Quy định tổ chức hoạt động công ty luật 63 2.1.4 Quy định quản trị công ty luật 72 2.1.5 Quy định hợp nhất, sáp nhập chuyển đổi công ty luật 75 2.1.6 Quy định tạm ngừng hoạt động, chấm dứt hoạt động công ty luật 80 2.2 THỰC TRẠNG ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐỐI VỚI CÔNG TY LUẬT 83 2.2.1 Về tổ chức .84 2.2.2 Về hoạt động 85 2.3 ĐÁNH GIÁ CHUNG VỀ THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT 87 2.3.1 Đánh giá thực trạng pháp luật công ty luật 87 2.3.2 Đánh giá việc áp dụng pháp luật công ty luật 89 2.3.3 Nguyên nhân bất cập pháp luật công ty luật 91 Tiểu kết Chƣơng .91 Chƣơng 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬTVỀ CƠNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 93 ̉ 3.1 ĐỊNH HƢỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ơ VIÊT ̣ NAM 93 3.1.1 Pháp luật công ty luật cần đáp ứng yêu cầu công cải cách tƣ pháp 93 3.1.2 Pháp luật công ty luật cần phù hợp với yêu cầu hội nhập quốc tế 94 3.1.3 Pháp luật công ty luật cần đảm bảo tính linh hoạt hành nghề luật sƣ nhằm nâng cao hiệu hoạt động 95 3.1.4 Pháp luật công ty luật tạo điều kiện để luật sƣ hoàn thiện sứ mệnh bảo vệ quyền ngƣời quyền công dân 97 ̉ ̀ 3.2 GIẢI PHÁP HOAN THIÊN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY LUẬT Ơ VIÊ ̣T ̣ NAM 98 3.2.1 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ liên quan đến hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ 98 3.2.2 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ liên quan đến tổ chức hoạt động công ty luật 102 3.2.3 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ để nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ 104 Tiểu kết Chƣơng 106 KẾT LUẬN .107 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 109 DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT CIVIL LAW: Hệ thống pháp luật châu Âu lục địa COMMON LAW: Hệ thống pháp luật Anh – Mỹ EURL: Cơng ty TNHH ngƣời hình thành Pháp từ năm 1985 GATS: Hiệp định chung thƣơng mại dịch vụ GATT: Hiệp ƣớc chung thuế quan mậu dịch IFC Cơng ty tài quốc tế OECD: Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế SARL: Công ty TNHH Pháp TNHH: Trách nhiệm hữu hạn TRIMS: Hiệp định biện pháp đầu tƣ liên quan đến thƣơng mại UNCITRAL: Ủy ban Liên hợp quốc Luật Thƣơng mại quốc tế WTO: Tổ chức Thƣơng mại Thế giới MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Nghề luật sƣ nghề đặc thù riêng, không giống nhƣ ngành nghề kinh doanh, thƣơng mại dịch vụ khác Ngƣời hành nghề luật sƣ không dựa nguồn vốn mà cần phải có kiến thức pháp luật kỹ hành nghề Đặc điểm hoạt động nghề nghiệp luật sƣ hành nghề độc lập chịu trách nhiệm cá nhân hoạt động nghề nghiệp Tuy nhiên, để hỗ trợ, giúp đỡ nhau, đồng thời đáp ứng nhu cầu khách hàng, nâng cao uy tín trƣớc khách hàng, luật sƣ hợp tác với tổ chức hành nghề định Pháp luật nhiều nƣớc giới quy định hình thức hành nghề luật sƣ phổ biến văn phòng luật sƣ cá nhân công ty luật Ở số nƣớc nhƣ Hy Lạp, Achentina, Brazil, Thụy Sỹ, Nhật Bản hình thức cơng ty trách nhiệm hữu hạn khơng đƣợc chấp nhận, khơng phù hợp với chế độ trách nhiệm vô hạn luật sƣ hoạt động nghề nghiệp Đối với nghề luật sƣ Anh, Mỹ, hình thức hành nghề phổ biến công ty hợp danh Một số nƣớc nhƣ Pháp, Canada, Bỉ, Singapore, Thái Lan, Đức không bắt buộc phải hành nghề dƣới hình thức định Hình thức hành nghề luật sƣ nƣớc tƣơng đối đa dạng, bên cạnh công ty hợp danh, luật sƣ chọn hình thức kinh doanh thơng thƣờng nhƣ cơng ty liên doanh… Ngồi ra, cịn quy định luật sƣ hành nghề độc lập, mà khơng cần thành lập văn phịng hay cơng ty Ở Việt Nam, theo quy định Pháp lệnh Tổ chức luật sƣ năm 1987, Đồn luật sƣ vừa tổ chức mang tính xã hội - nghề nghiệp luật sƣ, vừa nơi hành nghề luật sƣ Hình thức tổ chức khơng phù hợp với tính chất nghề luật sƣ, chƣa phát huy đƣợc tính động, tự chủ luật sƣ chƣa đề cao trách nhiệm cá nhân luật sƣ Sau Quốc hội thông qua Luật Doanh nghiệp năm 1999, vấn đề đƣợc đặt liệu luật sƣ có đƣợc hành nghề theo loại hình doanh nghiệp đƣợc quy định Luật Doanh nghiệp hay khơng? Có ý kiến cho rằng, luật sƣ đƣợc lựa chọn hình thức hành nghề theo quy định Luật Doanh nghiệp Nhƣng có ý kiến khác lại cho rằng, đặc thù nghề luật sƣ phải chịu trách nhiệm vơ hạn, nên có hình thức công ty hợp danh phù hợp với nghề luật sƣ Dựa vào mơ hình bố trí loại hình doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 1999, Pháp lệnh Luật sƣ năm 2001 xác định hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ với đặc trƣng riêng nghề luật sƣ, theo đó, luật sƣ tự thành lập văn phịng luật sƣ riêng mình, với luật sƣ khác thành lập văn phịng luật sƣ cơng ty luật hợp danh Theo Pháp lệnh này, cơng ty luật hợp danh hình thức hành nghề luật sƣ, song cơng ty luật hợp danh hình thức kinh doanh khơng phù hợp với hoạt động tham gia tố tụng, đặc biệt với điều kiện Việt Nam thời điểm đó, nên Pháp lệnh quy định công ty luật hợp danh đƣợc thực tƣ vấn pháp luật, dịch vụ pháp lý khác, nhƣng không đƣợc thực dịch vụ pháp lý lĩnh vực tố tụng (khoản Điều 18 Pháp lệnh Luật sƣ) Luật Doanh nghiệp năm 2005 đƣợc ban hành quy định cụ thể loại hình doanh nghiệp, theo hình thức hành nghề luật sƣ có bƣớc tiến Luật Luật sƣ năm 2006 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Luật sƣ năm 2012 có quy định theo hƣớng đƣa tổ chức hành nghề luật sƣ xích lại gần với loại hình doanh nghiệp Theo quy định Luật Luật sƣ, tổ chức hành nghề luật sƣ bao gồm: (i) Văn phòng luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ luật sƣ thành lập đƣợc tổ chức hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tƣ nhân; luật sƣ thành lập văn phòng luật sƣ trƣởng văn phịng chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ văn phịng Trƣởng văn phòng ngƣời đại diện theo pháp luật văn phịng; (ii) Cơng ty luật bao gồm cơng ty luật hợp danh công ty luật trách nhiệm hữu hạn So với Pháp lệnh Luật sƣ năm 2001, Luật Luật sƣ quy định thêm loại hình cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn Hơn nữa, để phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sƣ cịn quy định cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Thành viên công ty luật phải luật sƣ Công ty luật hợp danh hai luật sƣ thành lập khơng có thành viên góp vốn Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên hai luật sƣ thành lập Công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên luật sƣ thành lập chủ sở hữu Các thành viên công ty luật hợp danh, công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thỏa thuận cử thành viên làm giám đốc công ty Luật sƣ làm chủ sở hữu công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên làm giám đốc công ty Văn phịng luật sƣ, cơng ty luật có quyền, nghĩa vụ theo quy định Luật Luật sƣ, Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan Qua thời gian thực thi hành Luật Luật sƣ, thấy mơ hình tổ chức hành nghề luật sƣ Việt Nam chƣa hợp lý, nhiều bất cập, cụ thể: (i) Luật Luật sƣ hành mở rộng hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ theo hƣớng cho phép thành lập công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên công ty luật trách nhiệm thành viên chƣa hợp lý Bởi lẽ, nghề luật sƣ nghề đặc thù không giống ngành nghề kinh doanh khác Đặc điểm hoạt động nghề luật sƣ hành nghề độc lập chịu trách nhiệm cá nhân hoạt động nghề nghiệp Hình thức công ty luật trách nhiệm hữu hạn không phù hợp với chế độ trách nhiệm vô hạn luật sƣ hoạt động nghề nghiệp; (ii) Có khơng thống nhất, mâu thuận Luật Luật sƣ, Nghị định hƣớng dẫn thi hành Luật Luật sƣ Luật Doanh nghiệp Đây mâu thuận nghiêm trọng Luật Doanh nghiệp không 3.1.4 Pháp luật công ty luật tạo điều kiện để luật sƣ hoàn thiện sứ mệnh bảo vệ quyền ngƣời quyền công dân Nhà nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam nhà nƣớc dân chủ, nhà nƣớc "của dân, dân, dân" quyền ngƣời đƣợc Hiến pháp ghi nhận đảm bảo thực hiện: "Ở nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, quyền ngƣời, quyền cơng dân trị, dân sự, kinh tế, văn hóa, xã hội đƣợc cơng nhận, tơn trọng, bảo vệ, bảo đảm theo Hiến pháp pháp luật" (Khoản 1, Điều 14, Hiến pháp năm 2013) Để đảm bảo quyền ngƣời, Nhà nƣớc thực thông qua nhiều thiết chế khác nhau, tổ chức xã hội đóng vai trị khơng nhỏ việc thực quyền ngƣời Tổ chức luật sƣ tổ chức xã hội nghề nghiệp đƣợc thành lập để hỗ trợ Nhà nƣớc lĩnh vực hoạt động tƣ pháp Với ví trí, vai trị mình, tổ chức luật sƣ, mà cụ thể luật sƣ góp phần tích cực vào việc bảo vệ quyền ngƣời, quyền công dân Theo Điều Luật Luật sƣ 2006 (đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2012), chức xã hội luật sƣ là: "Hoạt động nghề nghiệp luật sƣ góp phần bảo vệ cơng lý, quyền tự do, dân chủ công dân, quyền, lợi ích hợp pháp cá nhân, cơquan, tổ chức, phát triển kinh tế - xã hội, xây dựng Nhà nƣớc pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa, xã hội dân chủ, cơng bằng, văn minh” Do trình độ dân trí nƣớc ta cịn thấp, phận ngƣời dân chƣa am hiểu pháp luật, tham gia vào quan hệ pháp luật dân sự, kinh tế, lao động họ đƣợc quyền nghĩa vụ nên khơng thể bảo vệ đƣợc quyền lợi ích hợp pháp mình, luật sƣ lúc chỗ dựa tốt ngƣời dân Trong lĩnh vực tố tụng, đặc biệt tố tụng hình sự, vai trị luật sƣ việc bảo vệ quyền ngƣời đƣợc thể rõ nét Sự tham gia luật sƣ tố tụng không giúp bị can, bị cáo bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, mà cịn góp phần 97 việc xác định thật khách quan vụ án, giúp việc điều tra, truy tố xét xử đƣợc nhanh chóng, xác, tránh làm oan ngƣời vơ tội, để lọt tội phạm Để tạo điều kiện cho luật sƣ hoàn thành sứ mệnh bảo vệ quyền ngƣời quyền công dân, pháp luật công ty luật cần hoàn thiện theo hƣớng quy định đầy đủ, đồng thống nhất, tạo điều kiện cho công ty luật có sở pháp lý để hồn thiện phù hợp với đặc trƣng nghề luật sƣ, qua tạo điều kiện cho luật sƣ hồn thiện sƣ mệnh bảo vệ quyền ngƣời quyền công dân cách tốt 3.2 GIẢI PHÁP HOÀ N THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY ̉ LUẬT Ơ VIỆT NAM 3.2.1 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ liên quan đến hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ Luật Luật sƣ tiến bƣớc dài theo hƣớng đƣa tổ chức hành nghề luật sƣ xích lại gần với loại hình doanh nghiệp Theo quy định Luật Luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ bao gồm: (i) Văn phòng luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ luật sƣ thành lập đƣợc tổ chức hoạt động theo loại hình doanh nghiệp tƣ nhân; (ii) Công ty luật bao gồm công ty luật hợp danh công ty luật trách nhiệm hữu hạn So với Pháp lệnh Luật sƣ năm 2001, Luật Luật sƣ quy định thêm loại hình cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn Hơn nữa, để phù hợp với quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sƣ quy định cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Văn phịng luật sƣ, cơng ty luật có quyền, nghĩa vụ theo quy định Luật Luật sƣ, Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan 98 Tuy nhiên, quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ liên quan đến hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ cịn nhiều bất cập, cần đƣợc tiếp tục hồn thiện, cụ thể: Thứ nhất, Có khơng thống nhất, mâu thuận Luật Luật sƣ, Nghị định hƣớng dẫn thi hành Luật Luật sƣ Luật Doanh nghiệp Theo quy định Điều 14 Nghị định 123/2013/NĐ-CP ngày 14/10/2013 quy định chi tiết số điều biện pháp thi hành Luật luật sƣ “Cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty luật trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật hợp danh Cơng ty luật hợp danh chuyển đổi sang hình thức cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn” Trong Luật Doanh nghiệp khơng cho phép chuyển đổi công ty hợp danh thành công ty trách nhiệm hữu hạn ngƣợc lại, mâu thuận nghiêm trọng cần đƣợc sửa đổi Từ vƣớng mắc trên, thời gian tới sửa đổi quy định pháp luật theo hƣớng: Sửa đổi quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sƣ văn pháp luật liên quan cách thống nhất, đồng Thứ hai, Luật Doanh nghiệp quy định công ty hợp danh có tƣ cách pháp nhân, khác với Doanh nghiệp tƣ nhân Nhờ đó, loại hình doanh nghiệp đời Trên thực tế, dù khơng có nhiều cơng ty đƣợc thành lập theo hình thức cơng ty hợp danh nhƣng có cơng ty hợp danh lĩnh vực kiểm toán, pháp luật, khám chữa bệnh, tƣ vấn thiết kế hoạt động có hiệu Trong số trƣờng hợp, ngƣời hành nghề độc lập lại cần hình thức hợp danh để hồn tồn chủ động hoạt động Chẳng hạn, ba bác sĩ, thành lập cơng ty hợp danh khám chữa bệnh 99 ngƣời mở phịng khám riêng với danh nghĩa cơng ty Bất kỳ loại hình doanh nghiệp có ƣu điểm hạn chế định Việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp hồn tồn phụ thuộc vào yêu cầu hoạt động ngƣời góp vốn Vì vậy, quy định Luật Doanh nghiệp cơng ty hợp danh cho nhà đầu tƣ nhiều hội lựa chọn định thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, quy định Điều 130, Luật Doanh nghiệp năm 2005 tạo doanh nghiệp "lƣỡng cực" Các thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn tồn tài sản mình, cịn thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi số vốn góp vào cơng ty Hơn nữa, điểm c khoản Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2005 lại quy định hạn chế quan trọng với thành viên góp vốn khơng đƣợc tham gia quản lý công ty, không đƣợc tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty Với quy định nêu trên, khơng nói khơng có thành viên góp vốn cơng ty hợp danh Bởi, góp vốn vào cơng ty hợp danh, ngƣời góp vốn chịu rủi ro cao nhiều so với cho vay gửi tiền vào tiết kiệm Hơn nữa, thành viên góp vốn khơng đƣợc quản lý cơng ty, họ chịu rủi ro lớn Nếu thành viên hợp danh hoạt động khơng có hiệu quả, ngƣời góp vốn khơng thu đƣợc lãi, mà bị vốn góp mà quy trách nhiệm cho Hơn nữa, khơng có thành viên góp vốn, thành viên hợp danh có đƣợc thành lập cơng ty hợp danh khơng? Đó vấn đề khơng rõ ràng, luật không quy định công ty hợp danh bắt buộc phải có thành viên góp vốn Do đó, có thành viên hợp danh góp vốn thành lập cơng ty, cơng ty phải chịu trách nhiệm vơ hạn, khơng khác doanh nghiệp tƣ nhân, nhƣng cơng ty hợp danh lại có tƣ cách pháp nhân Điều mâu thuẫn với quy định pháp nhân Điều 84 Bộ luật 100 Dân năm 2005 tạo bất bình đẳng doanh nghiệp tƣ nhân công ty hợp danh Từ phân tích trên, cần hồn thiện quy định Luật Doanh nghiệp theo hƣớng quy định công ty hợp danh khơng có tƣ cách pháp nhân, cơng ty hợp danh chịu trách nhiệm vơ hạn khơng có thành viên góp vốn Quy định nhƣ phù hợp với thông lệ quốc tế Thứ ba, theo quy định Luật Luật sƣ, công ty luật gồm công ty luật hợp danh công ty luật trách nhiệm hữu hạn Công ty luật trách nhiệm hữu hạn cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên công ty luật trách nhiệm hữu hạn thành viên Có thể thấy, từ Luật Cơng ty năm 1990 có hiệu lực đến Luật Doanh nghiệp năm 2005 đời, chế độ trách nhiệm hữu hạn đƣợc thức thừa nhận để tham gia vào hoạt động kinh doanh Luật Luật sƣ năm 2006 thừa nhận công ty luật trách nhiệm hữu hạn hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ nhằm đảm bảo phù hợp quy định Luật Luật sƣ Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế việc thừa nhận công ty luật trách nhiệm hữu hạn hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ không phù hợp với chế độ trách nhiệm vô hạn luật sƣ hoạt động nghề nghiệp Trong chế độ trách nhiệm hữu hạn, có tách bạch tài sản riêng cá nhân tài sản chung cơng ty Theo đó, thành viên cơng ty góp khoản vốn định theo thoả thuận chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi phần vốn mà thành viên đóng góp Trong đó, hoạt động nghề luật sƣ hành nghề độc lập chịu trách nhiệm cá nhân hoạt động nghề nghiệp Do dó, để phù hợp với đặc thù nghề luật sƣ, pháp luật không nên quy định loại hình cơng ty luật trách nhiệm hữu hạn hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ, mà pháp luật cần quy định hình thức tổ chức hành nghề luật sƣ 101 gồm: (i) Văn phòng luật sƣ hành nghề độc lập (sole practitioner/principal); (ii) Công ty hợp danh (partnership) 3.2.2 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ liên quan đến tổ chức hoạt động công ty luật Cần làm rõ khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005 phân biệt rõ ràng hai loại hình cơng ty với tên gọi khác nhau, tránh nhầm lẫn công ty hợp danh (general partnership hay simply partnership) công ty hợp vốn đơn giản (limited partnership) Quy định tách bạch hai loại hình công ty hợp danh giống nhƣ số nƣớc giới, hợp danh vơ hạn hợp danh hữu hạn, chất pháp lý hai loại hình khác Một cơng ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh chắn khác với công ty hợp danh bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Vì vậy, quy định chung chung nhƣ cơng ty hợp danh buộc phải có tối thiểu hai thành viên hợp danh bị giải thể vi phạm điều tỏ không phù hợp loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản Mỗi loại hình liên kết có quy chế pháp lý cụ thể cách thức tổ chức, hoạt động giải thể công ty Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp cần quy định cụ thể hai loại hình cơng ty hợp danh, cơng ty hợp danh vô hạn công ty hợp danh hữu hạn Qua đó, thiết lập mơ hình tổ chức hoạt động riêng cho hai loại hình cơng ty Thực tế mơ hình tổ chức hoạt động cơng ty hợp danh đƣợc Luật Doanh nghiệp điều chỉnh chủ yếu áp dụng cho cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn (hợp vốn đơn giản) Trong khi, quy định Luật Luật sƣ công ty luật hợp danh có đặc điểm riêng, theo cơng ty luật hợp danh khơng có thành viên góp vốn Điều dẫn đến việc quy định pháp luật tổ chức hoạt động loại hình cơng ty hợp danh khơng có 102 thành viên góp vốn chƣa đầy đủ, cịn nhiều bất cập, dẫn đến khó khăn trình áp dụng pháp luật Thứ hai, Luật Doanh nghiệp cần sửa đổi loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cụ thể: - Cho phép công ty linh hoạt quy định trình tự, thủ tục triệu tập họp hội đồng thành viên trƣờng hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành họp - Thừa nhận giá trị pháp lý họp hội đồng thành viên dƣới hình thức hội nghị trực tuyến phƣơng tiện thông tin tƣơng tự khác Thứ ba, Luật Doanh nghiệp cần sửa đổi, bổ sung loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, cụ thể: - Quy định chi tiết bổ sung số quyền kiểm soát viên, nhƣ tham dự thảo luận họp hội đồng thành viên, họp công ty - Bãi bỏ yêu cầu đăng ký chuyển đổi loại hình doanh nghiệp trƣờng hợp công ty kết nạp thêm thành viên Các nội dung bổ sung bao gồm: Quy định rõ nguyên tắc thực quyền chủ sở hữu số trƣờng hợp đặc biệt nhƣ chủ sở hữu chết, tích, bị kết án tù, chấm dứt hoạt động Thứ tư, hạn chế giám đốc tổng giám đốc công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Pháp luật cần quy định giám đốc tổng giám đốc công ty TNHH từ hai thành viên trở lên công ty TNHH thành viên không đƣợc đồng thời giám đốc tổng giám đốc doanh nghiệp khác Quy định nhƣ tránh đƣợc việc yếu quản lý điều hành doanh nghiệp hay tránh việc mở, thành lập công ty cách tràn lan sau khơng thực đƣợc việc quản lý 103 Thứ năm, hoàn thiện quy định Luật Luật sƣ hành để tạo điều kiện cho công ty luật Việt Nam cạnh tranh bình đẳng với cơng ty luật nƣớc lãnh thổ Việt Nam liên quan đến việc tƣ vấn pháp luật Việt Nam Hiện nay, pháp luật không phân định rõ phạm vi giấy phép hành nghề tổ chức luật sƣ nƣớc ngồi, nhƣ vai trị, lực điều kiện hành nghề luật sƣ Việt Nam tổ chức luật sƣ nƣớc ngồi Luật Luật sƣ khơng đƣa chế để khuyến khích cơng ty dự án nƣớc sử dụng luật sƣ Việt Nam Trên thực tế, công ty Trung Quốc, Hàn Quốc, Nhật Bản thƣờng thuê luật sƣ nƣớc họ luật sƣ th luật sƣ nƣớc ngồi khác Đây chế để luật sƣ Việt Nam học hỏi kinh nghiệm luật sƣ nƣớc để giúp doanh nghiệp Việt Nam Chính phủ Việt Nam giám sát luật sƣ nƣớc 3.2.3 Hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ để nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ Luật sƣ không mang vai trách nhiệm theo quy định pháp luật hoạt động nghề nghiệp, mà có trách nhiệm đạo đức khách hàng xã hội Trách nhiệm nghề nghiệp luật sƣ đƣợc thể giới hạn hành vi luật sƣ hoạt động nghề nghiệp, điều có nghĩa luật sƣ phải tuân thủ quy định pháp luật điều chỉnh hoạt động hành nghề luật sƣ Nếu luật sƣ không tuân thủ ngƣợc lại quy tắc hành nghề đƣợc pháp luật quy định, phải chịu trách nhiệm pháp lý hành vi vi phạm, bị trừng phạt bồi thƣờng cho hành vi trái pháp luật Trách nhiệm nghề nghiệp luật sƣ bao gồm trách nhiệm đạo đức trách nhiệm pháp lý Trách nhiệm đạo đức thể lƣơng tâm nghề nghiệp, đạo đức nghề nghiệp luật sƣ, trách nhiệm pháp lý trách nhiệm luật sƣ phải chịu vi phạm quy định pháp luật hành nghề luật sƣ Để 104 nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ, trƣớc hết cần hoàn thiện quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ cách đầy đủ, đồng thống Thứ nhất, hoàn thiện quy định pháp luật quản trị công ty Đây nội dung quan trọng Luật Doanh nghiệp đƣợc thể số lƣợng lớn quy định luật Các nguyên tắc quản trị doanh nghiệp đƣợc xây dựng tƣơng ứng theo loại hình doanh nghiệp, cụ thể: Doanh nghiệp tƣ nhân, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Tuy nhiên, thực tế triển khai cho thấy, nhiều quy định Luật Doanh nghiệp, đặc biệt nguyên tắc quản trị công ty trách nhiệm hữu hạn cổ phần, vơ tình cố tình khơng tn thủ khơng đầy đủ Thứ hai, hồn thiện quy định pháp luật xử lý vi phạm luật sƣ tổ chức hành nghề luật sƣ Luật Luật sƣ cần phân định rõ việc xử lý kỷ luật luật sƣ, xử lý vi phạm hành luật sƣ, tổ chức hành nghề luật sƣ giải tranh chấp liên quan đến hoạt động hành nghề luật sƣ Luật Luật sƣ cần quy định cụ thể hình thức thẩm quyền xem xét, xử lý kỷ luật đoàn luật sƣ theo hƣớng xem xét, xử lý kỷ luật luật sƣ đoàn luật sƣ thực Trong trƣờng hợp luật sƣ bị xử lý kỷ luật hình thức xố tên khỏi danh sách luật sƣ đồn luật sƣ, đồn luật sƣ phải thơng báo văn với Sở Tƣ pháp đề nghị Bộ Tƣ pháp thu hồi chứng hành nghề luật sƣ, đề nghị tổ chức luật sƣ toàn quốc thu hồi thẻ luật sƣ Ban thƣờng vụ tổ chức luật sƣ tồn quốc có thẩm quyền giải khiếu nại định xử lý kỷ luật Ban Chủ nhiệm Đoàn luật sƣ Luật Luật sƣ cần quy định cụ thể việc xử lý vi phạm hành luật sƣ, tổ chức hành nghề luật sƣ, hành vi vi phạm luật sƣ, tổ chức hành nghề luật sƣ Cá nhân luật sƣ, tổ chức hành nghề luật sƣ vi phạm pháp luật nghiêm trọng bị thu hồi chứng hành nghề, giấy phép hành nghề 105 Giấy đăng ký hoạt động Có nhƣ đảm bảo xác, khách quan việc xử lý vi phạm hành chính, đồng thời tăng cƣờng vai trị quản lý nhà nƣớc hành nghề luật sƣ, góp phần nâng cao ý thức trách nhiệm, tuân thủ pháp luật luật sƣ hành nghề Tiểu kết Chƣơng Xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật vấn đề đƣợc Ðảng Nhà nƣớc ta dành quan tâm đặc biệt, tiến hành xây dựng Nhà nƣớc pháp quyền xã hội chủ nghĩa nhân dân, nhân dân, nhân dân Đổi tổ chức hoạt động công ty luật phải theo định hƣớng phục vụ tốt yêu cầu hoạt động tƣ pháp nói chung, hoạt động hành nghề luật sƣ nói riêng, mà cịn nhân tố quan trọng hỗ trợ quan hệ kinh tế thị trƣờng phát triển Trƣớc yêu cầu tình hình mới, đặc biệt Việt Nam thành viên WTO, việc hồn thiện pháp luật cơng ty luật, hệ thống pháp luật điều chỉnh trực tiếp hoạt động hành nghề luật sƣ yêu cầu cấp thiết Trong định hƣớng hồn thiện pháp luật cơng ty luật, cần đáp ứng yêu cầu công cải cách tƣ pháp hội nhập quốc tế, tạo điều kiện để luật sƣ hoàn thành sứ mệnh bảo vệ quyền ngƣời quyền công dân Pháp luật công ty luật đƣợc điều chỉnh Luật Doanh nghiệp, Luật Luật sƣ số văn pháp luật liên quan Tuy nhiên, pháp luật cơng ty luật cịn nhiều bất cập, thiếu thống quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ, cần đƣợc sửa đổi hoàn thiện để đáp ứng yêu cầu thực tiễn Để hoàn thiện pháp luật công ty luật, đáp ứng yêu cầu công cải cách tƣ pháp, trƣớc hết phải tiến hành rà soát lại quy định Luật Doanh nghiệp Luật Luật sƣ liên quan trực tiếp đến tổ chức hoạt động công ty luật, từ đƣa giải pháp cụ thể để hồn thiện pháp luật công ty luật Việt Nam 106 KẾT LUẬN Trong điều kiện xây dựng Nhà nƣớc pháp quyền xã hội chủ nghĩa, nguyên tắc tôn trọng bảo vệ quyền ngƣời bình đẳng, cơng hoạt động tƣ pháp cần đƣợc tôn trọng hết Để đáp ứng yêu cầu xây dựng Nhà nƣớc pháp quyền xã hội chủ nghĩa, nâng cao lực, hiệu quả, hiệu lực hoạt động tƣ pháp, Nhà nƣớc ta bƣớc thể chế hoá quan điểm Đảng cải cách tƣ pháp văn pháp luật nhƣ: Luật Tổ chức Toà án nhân dân, Luật Tổ chức Viện kiểm sát nhân dân, Luật Luật sƣ… Cùng với phát triển hệ thống pháp luật, cải cách tổ chức hoạt động quan tƣ pháp, tổ chức bổ trợ tƣ pháp, có luật sƣ đặc biệt đƣợc quan tâm từ bắt đầu công đổi với việc ban hành Pháp lệnh Tổ chức luật sƣ năm 1987 Luật Luật sƣ Nhà nƣớc bƣớc đầu thể chế hóa quan điểm Đảng tổ chức hoạt động luật sƣ, xây dựng hệ thống pháp luật công ty luật nhằm tạo môi trƣờng pháp lý thuận lợi cho phát triển đội ngũ luật sƣ hoạt động nghề nghiệp họ Trên thực tế, pháp luật công ty luật Việt Nam đáp ứng đƣợc yêu cầu công cải cách tƣ pháp, tạo điều kiện thuận lợi cho việc phát triển đội ngũ luật sƣ số lƣợng chất lƣợng Hệ thống pháp luật công ty luật đƣợc quy định tƣơng đối cụ thể luật chuyên ngành văn dƣới luật Tuy nhiên, trƣớc yêu cầu tình hình mới, pháp luật cơng ty luật cịn có nhiều vấn đề bất cập nhƣ thiếu tính thống nhất, đồng luật chuyên ngành văn dƣới luật, vừa yếu chất lƣợng chƣa ngang tầm với nhiệm vụ, chƣa đáp ứng đầy đủ yêu cầu xã hội Cùng với tăng trƣởng kinh tế đất nƣớc hội nhập kinh tế quốc tế, nhu cầu sử dụng dịch vụ pháp lý quan, tổ chức, cá nhân, doanh nghiệp gia tăng nhanh chóng; số lƣợng vụ việc, khách hàng luật sƣ nhiều hơn, đa dạng Phạm vi hoạt động hành nghề luật sƣ 107 ngày đƣợc mở rộng Bên cạnh đó, yêu cầu xã hội chất lƣợng dịch vụ, trách nhiệm pháp lý, kỷ luật hành nghề luật sƣ ngày cao; với việc thực cam kết gia nhập Tổ chức Thƣơng mại Thế giới (WTO), cạnh tranh thị trƣờng dịch vụ pháp lý nƣớc quốc tế ngày gay gắt Để tạo điều kiện cho luật sƣ đáp ứng đƣợc yêu cầu trên, pháp luật công ty luật cần đƣợc hoàn thiện cách đồng bộ, thống nhất, mang tính khả thi cao, đảm bảo đầy đủ số lƣợng chất lƣợng; tạo điều kiện cho công ty luật đƣợc thành lập hoạt động hiệu quả, phù hợp với đặc thù nghề luật sƣ thông lệ quốc tế Trên quan điểm đó, Luận văn vào nghiên cứu đề tài với nhiệm vụ chủ yếu phân tích mặt lý luận, đặc điểm pháp lý chủ yếu pháp luật cơng ty luật, từ nêu lên mặt mạnh, ƣu loại hình cơng ty so với loại hình cơng ty khác Đồng thời, sở phân tích đánh giá thực trạng pháp luật nhƣ thực tiễn hoạt động loại hình cơng ty luật để hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành, từ đề xuất số giải pháp cụ thể cho việc hoàn thiện khung pháp lý pháp luật luật sƣ nói chung pháp luật cơng ty luật nói riêng Mặc dù Luận văn có so sánh, nghiên cứu với pháp luật nƣớc giới, nhƣ tìm hiểu thực tiễn hoạt động công ty luật Việt Nam, nhƣng điều kiện tiếp cận tài liệu lẫn thực tiễn nhiều hạn chế, nên Luận văn khó tránh khỏi khiếm khuyết Tuy nhiên, tác giả mong muốn đóng góp phần nỗ lực nhỏ bé để góp phần hồn thiện quy định pháp luật luật sƣ nói chung pháp luật cơng ty luật nói riêng Rất mong nhận đƣợc chia đóng góp ý kiến thầy cơ, đồng nghiệp bạn bè./ 108 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Ban Chấp hành Trung ƣơng (2005), Nghị Bộ Chính trị Chiến lược xây dựng hồn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010, định hướng đến năm 2020, tr 5, Hà Nội Ban Chấp hành Trung ƣơng (2005), Nghị Bộ Chính trị Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, tr 3, Hà Nội Ban Cán Đảng Bộ Tƣ pháp (2014), Dự thảo Báo cáo tình hình quán triệt, triển khai thực Kết luận số 92-KL/TW ngày 12/3/2014 Bộ Chính trị việc tiếp tục thực Chiến lược Cải cách tư pháp đến năm 2020 Ban Cán Đảng Bộ Tư pháp, Hà Nội Bộ Tƣ pháp (2011), Số chuyên đề Pháp luật luật sư, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, Hà Nội Bộ Tƣ pháp (2012), Tổng thuật pháp luật số nước luật sư, Hà Nội Bộ Tƣ pháp (2012), Báo cáo tổng kết năm thi hành Luật Luật sư, tr 6-7, Hà Nội Bộ Tƣ pháp (2014), Tổng hợp số liệu thống kê kết hoạt động luật sư sáu tháng năm 2014 (từ 01/01/2014 đến 30/6/2014), Biểu mẫu số 18, Hà Nội Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2008), Công ty vốn, quản lý & tranh chấp theo Luật Doanh nghiệp 2005, Nxb Tri Thức, Hà Nội Chính phủ (2010), Nghị định số 102/2012/NĐ-CP ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 10 Chính phủ (2013), Nghị định số 123/2013/NĐ – CP ngày 14/10/2013 quy định chi tiết số điều biện pháp thi hành Luật luật sư, Hà Nội 11 Chính phủ (2013), Báo cáo số hoạt động bổ trợ tư pháp (luật sư, giám định tư pháp) năm 2013, tr 4, Hà Nội 109 12 Hoàng Duy Đƣợc (2012), Một số suy nghĩ việc nâng cao chất lượng luật sư, tính chuyên nghiệp luật sư tiến trình cải cách tư pháp Việt Nam, Tham luận Hội thảo đóng góp ý kiến dự án sửa đổi, bổ sung số điều Luật Luật sƣ, Hà Nội 13 Trần Minh Hà (1996), Luật công ty trách nhiệm hữu hạn nước Đức – Áo – Hung – Pháp so sánh luật, tr 18, Nxb ORAC – Viên, Bản dịch, Hà Nội 14 Dƣơng Văn Hậu (2011), Hành nghề luật sư Cơng hịa Liên bang Đức Số chuyên đề: Pháp luật luật sư, Tạp chí Dân chủ & Pháp luật, tr 194, Hà Nội 15 Hội đồng Nhà nƣớc (1987), Pháp lệnh Tổ chức luật sư, Hà Nội 16 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 17 Quốc hội (2006), Luật Luật sư, Hà Nội 18 Quốc hội (2012), Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Luật sư, Hà Nội 19 F Kubler, J Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, tr 29, Nxb Pháp lý, Hà Nội 20 Nguyễn Hà Trang (2011), Hình thức hành nghề luật sư Số chuyên đề: Pháp luật luật sư, Tạp chí Dân chủ & Pháp luật, tr 80-81, Hà Nội 21 Nguyễn Phƣơng Trinh (2012), Luật sư Việt Nam & công ty luật Việt Nam trước thách thức: Tồn pháp triển môi trường cạnh tranh, Tham luận Hội thảo góp ý luật sửa đổi Luật Luật sƣ Nha Trang, Khánh Hòa 22 Thủ tƣớng Chính phủ (2011), Quyết định phê duyệt chiến lược phát triển nghề luật sư đến năm 2020, Hà Nội 23 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình Lý luận nhà nước pháp luật, tr 66, Nxb Tƣ pháp, Hà Nội 24 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2014), Giáo trình Luật thương mại tập I, tr 140, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 110 25 Tổ chức Tài quốc tế (IFC) (2010), Cẩm nang quản trị công ty, tr 6, In Hà Nội 26 Ủy ban Thƣờng vụ Quốc hội (2001), Pháp lệnh luật sư, Hà Nội 27 UBND TP Hồ Chí Minh (2011), Báo cáo tổng kết năm thi hành Luật Luật sư địa bàn thành phố Hồ Chí Minh, tr 4, TP Hồ Chí Minh 28 M.Cozian A.Viandier (1989), Tổ chức công ty, Tập 1, tr 7, Viện nghiên cứu khoa học pháp lý, Bộ Tƣ pháp, Hà Nội 29 Nguyễn Văn Thảo (2003), Cơ sở lý luận thực tiễn việc hoàn thiện pháp luật tổ chức hành nghề luật sư điều kiện Việt Nam, Đề tài khoa học cấp Bộ, Hà Nội 30 Phan Trung Hoài (2003), Hoàn thiện pháp luật tổ chức hành nghề luật sư điều kiện Việt Nam, Luận án Tiến sĩ, TP HCM 31 Nguyễn Văn Tuân (2005), Dịch vụ pháp lý Việt Nam, thực trạng, nhu cầ định hướng phát triển, Đề tài khoa học cấp Bộ, Hà Nội 32 Nguyễn Anh Minh (2009), Luật sư tổ chức hành nghề luật sư Việt Nam nay, Luận văn Thạc sĩ, Hà Nội 33 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam công ty hợp danh, Luận văn Thạc sĩ, Hà Nội 111 ... định pháp luật công ty luật Việt Nam Bên cạnh đó, luận văn tham khảo kinh nghiệm pháp luật số nƣớc vấn đề 4.2 Phạm vi nghiên cứu + Về thời gian: Luận văn nghiên cứu pháp luật công ty luật từ Luật. .. luận văn đƣợc kết cấu chƣơng: Chƣơng 1: Những vấn đề lý luận pháp luật công ty luật Chƣơng 2: Thực trạng pháp luật công ty luật Việt Nam Chƣơng 3: Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty. .. MỘT SỐ GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬTVỀ CƠNG TY LUẬT Ở VIỆT NAM 93 ̉ 3.1 ĐỊNH HƢỚNG HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CƠNG TY ḶT Ơ VIÊT ̣ NAM 93 3.1.1 Pháp luật công ty luật cần