7. Giới thiệu bố cục của luận văn
3.2.1. Sửa đổi, bổ sung các quy định của pháp luật về chào bán chứng khoán
khoán riêng lẻ của công ty cổ phần
3.2.1. Sửa đổi, bổ sung các quy định của pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ của công ty cổ phần khoán riêng lẻ của công ty cổ phần
a. Sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật về chào bán cổ phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần
Ở Việt Nam, trước khi có Nghị định số 01/2010/NĐ-CP của Chính phủ về chào bán cổ phần riêng lẻ của CTCP, do có khoảng cách khá lớn về quy định của pháp luật về chào bán riêng lẻ và chào bán ra công chúng, thay vì chào bán công khai, nhiều CTCP, mặc dù có đủ điều kiện phát hành ra công chúng đã tổ chức phát hành riêng lẻ để thành lập CTCP mới hoặc thu về khoản thặng dư vốn lớn. Làn sóng phát hành riêng lẻ nhiều nhất trong ngành dầu khí, điện xây dựng và bất động sản. Do thực trạng chuyển đổi từ công ty nhà nước sang CTCP, ở Việt Nam, có trường hợp công ty nhà nước ngay sau khi chuyển sang hình thức CTCP đã đầu tư thành lập ra nhiều CTCP con với những ngành nghề kinh doanh tương tự như công ty mẹ, mang tên của công ty mẹ trong tên kinh doanh của công ty con. Chủ trương của việc thành lập các công ty con này là để chào bán cổ phần riêng lẻ. Thực chất của việc chào bán cổ phần riêng lẻ này là để thay đổi cơ cấu sở hữu nhưng không làm tăng vốn điều lệ công ty và thu về một khoản thặng dư vốn rất lớn cho những cổ đông lớn ở công ty con (đồng thời là cổ đông lớn của công ty mẹ) mới thành lập. Thông qua chào bán riêng lẻ, những cổ đông lớn giảm tỷ lệ sở hữu của mình, chuyển sang cho các nhà đầu tư khác và thu về khoản thặng dư vốn của đợt phát hành. Thực trạng này đem lại cho nhà đầu tư những rủi ro rất lớn đối với khoản đầu tư mua cổ phần của CTCP.
Vì vậy, Việt Nam cần thiết phải có cơ sở pháp luật rõ ràng, minh bạch, chính xác để áp dụng đối với hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ. Các quy định
điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ trong CTCP trong Nghị định 01/2010/NĐ-CP trước đây và Nghị định 58/2012/NĐ-CP hiện tại đã phần nào giải quyết được những hạn chế của pháp luật điều chỉnh hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ. Tuy nhiên Nghị định 58/2012/NĐ-CP vẫn còn một số điểm bất cập, chưa giải quyết thấu đáo những vướng mắc trong Nghị định 01/2010/NĐ- CP trước đây, chưa đáp đứng được nhu cầu được điều chỉnh bằng một khung pháp luật hợp lý và đầy đủ hơn đối với hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ. Chính vì vậy, trong thời gian tới, Nhà nước cần ban hành những quy định sửa đổi Nghị định 58/2012/NĐ-CP của Chính phủ trên cơ sở một số đề xuất sau:
- Hiện Dự thảo Luật doanh nghiệp sửa đổi đã được cơ quan ban ngành trình Quốc Hội xem xét thông qua tại kỳ họp Quốc hội thứ 8 sắp tới. Liên quan đến các quy định về chào bán chứng khoán riêng lẻ, tác giả đề xuất bổ sung vào Luật doanh nghiệp các quy định cụ thể về hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ của Công ty cổ phần và Công ty TNHH, bao gồm các quy định về: Chủ thể chào bán, điều kiện chào bán, hồ sơ thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ và nghĩa vụ của tổ chức phát hành chứng khoán riêng lẻ trước và sau đợt phát hành. Ngoài ra để thống nhất với quy định của Pháp luật chứng khoán và thị trường chứng khoán, Luật Doanh nghiệp sửa đổi, bổ sung cũng cần phải quy định chi tiết về trách nhiệm công bố thông tin của các doanh nghiệp phát hành chứng khoán. Việc công khai hóa thông tin sẽ tạo điều kiện dễ dàng cho các chủ thể tiếp cận thông tin về doanh nghiệp, tạo cơ sở cho sự giám sát của bên thứ ba đối với hoạt động của doanh nghiệp. Theo đó, các doanh nghiệp phát hành chứng khoán riêng lẻ có nghĩa vụ báo cáo và công bố thông tin trong suốt đợt chào bán, giúp cho các chủ thể tham gia vào quá trình phát hành chứng khoán, gồm Nhà Đầu tư, cơ quan giám sát Nhà nước và các tổ chức trung gian nắm bắt đầy đủ thông tin. Công khai minh bạch hóa thông tin là cơ sở thúc đẩy chủ thể phát hành thực hiện đúng quy định pháp luật, Nhà đầu tư tiếp cận được các thông tin chính xác để quyết định đầu tư hay không và Cơ quan quản lý Nhà nước dễ dàng chỉ đạo, giám sát. .
- Sửa đổi quy định CTCP chưa đại chúng tiến hành chào bán cổ phần riêng lẻ phải thực hiện thủ tục đăng ký chào bán tại cơ quan có thẩm quyền theo Nghị định số58/2012/NĐ-CP. Đối với công ty đại chúng, thủ tục phát hành riêng lẻ thực hiện qua UBCK đã được quy định chi tiết và tiến hành khá thuận lợi. Còn đối với CTCP chưa đại chúng, nếu Bộ Kế hoạch và Đầu tư không có hướng dẫn chi tiết quy trình tiếp nhận và xử lý hồ sơ phát hành riêng lẻ tại cơ quan đăng ký kinh doanh, thì vướng mắc cũ của Nghị định 01/2010/NĐ-CP có nguy cơ tái diễn khả năng cơ quan đăng ký kinh doanh tiếp tục nại lý do chưa có thông tư hướng dẫn để không thụ lý hồ sơ của doanh nghiệp. Mặt khác, với khoảng 500.000 doanh nghiệp nhỏ và vừa ở nước ta hiện nay, một cơ chế thông báo và công bố thông tin phù hợp, khác và rút ngắn hơn so với với yêu cầu thông báo và công bố thông tin về phát hành cổ phần riêng lẻ của công ty đại chúng sẽ giúp cho việc lành mạnh hóa thị trường và bảo đảm được an toàn cho cổ đông nhỏ, lẻ. Vì vậy, để loại bỏ bất cập trên, cần sửa đổi theo hướng Nghị định 58/2012/NĐ-CP chỉ quản lý hoạt động phát hành riêng lẻ của CTCP đại chúng, công ty niêm yết, ngân hàng thương mại cổ phần đại chúng, công ty chứng khoán và quy định rõ đối với hoạt động phát hành riêng lẻ của các CTCP chưa đại chúng, công ty TNHH chuyển đổi thành CTCP thì doanh nghiệp tự thực hiện theo các quy định của Luật Doanh nghiệp.
- Quy định hạn chế chuyển nhượng trong vòng 01 năm kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán và các đợt phát hành phải cách nhau ít nhất 06 tháng áp dụng với CTCP đại chúng đang bị mâu thuẫn với quy định của Luật doanh nghiệp 2005, quy định này hạn chế quyền tự do sở hữu của cổ đông và khả năng huy động vốn của Doanh nghiệp. Vì vậy, cần xem xét sửa đổi quy định này và giành việc hạn chế này cho các chủ thể có liên quan, đó chính là chủ thể chào bán và nhà đầu tư.
- Để việc tiếp nhận và xử lý hồ sơ chào bán cổ phiếu riêng lẻ của CTCP được thực hiện nhanh chóng, đáp ứng nhu cầu huy động vốn của CTCP và thủ tục chào bán không bị mắc kẹt như thời gian qua, cần ban hành văn bản hướng
dẫn chi tiết thi hành Nghị định 58/2012/NĐ-CP về nội dung này, tránh gây ra sự lúng túng và “ách tắc” trong quy trình huy động vốn qua chào bán chứng khoán riêng lẻ, đảm bảo cho các cơ quan quản lý Nhà nước có cơ sở để tiếp nhận và xử lý các hồ sơ chào bán của Doanh nghiệp.
- Hiện tượng các doanh nghiệp lợi dụng phát hành trái phiếu riêng lẻ cho các đối tác chiến lược để chào bán với giá cổ phiếu rất thấp so với giá trị thực tế, và vấn đề đưa ra tiêu chí xác định đối tác chiến lược của nhiều doanh nghiệp cũng hết sức mập mờ. Điều này dễ gây ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của cổ đông hiện hữu cũng như tác động xấu đến sự phát triển ổn định và lành mạnh của TTCK. Do đó, cần sớm ban hành cơ sở xác định giá chào bán cho cổ phiếu riêng lẻ cũng như tiêu chí xác định đối tác chiến lược. Nhằm góp phần bảo về cổ đông hiện hữu, tạo hành lang pháp lý lành mạnh cho hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ.
b. Sửa đổi, bổ sung pháp luật về chào bán trái phiếu riêng lẻ của công ty cổ phần:
Nghị định 90/2011/NĐ-CP là văn bản có hiệu lực pháp lý cao nhất trực tiếp điều chỉnh hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp. Nghị định này thay thế và khắc phục nhiều hạn chế của Nghị định 52/2005/NĐ-CP. Tuy nhiên như đã phân tích về tại mục thực trạng pháp luật CBCKRL ở chương 2, Nghị định 90/2011/NĐ-CP vẫn còn nhiều điểm hạn chế gây khó khăn cho các doanh nghiệp khi thực hiện phương thức huy động vốn bằng phát hành trái phiếu riêng lẻ. Cụ thể là quy định về điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ của tất cả các doanh nghiệp chào bán nói chung và CTCP nói riêng thì năm kinh doanh liền kề trước đợt chào bán phải có lãi và báo cáo kiểm toán không có ý kiến ngoại trừ. Điều này là rào cản lớn đối với các CTCP có ý định phát hành trái phiếu riêng để huy động vốn, bổ sung nguồn vốn hoạt động. Trong tình hình kinh tế khó khăn hiện nay, việc doanh nghiệp duy trì hoạt động đã là một việc tương đối khó khăn đối với các doanh nghiệp nhỏ, để đảm bảo điều kiện kinh doanh không thua lỗ là một điều không phải doanh nghiệp nào cũng thực hiện
được. Thực tế, nếu doanh nghiệp chứng minh được có khả năng và phương án trả nợ tốt, có tài sản đảm bảo hoặc được bảo lãnh cho việc phát hành thì thiết nghĩ các nhà làm luật nên tạo điều kiện cho những doanh nghiệp này được phát hành trái phiếu thay vì bắt buộc năm kinh doanh liền kề phải có lãi. Việc phát hành trái phiếu riêng lẻ, điểm quan trọng nhất là tìm được nhà đầu tư đồng ý mua, nên việc có được nhà đầu tư sẵn sàng mua được coi là một sự thành công của doanh nghiệp phát hành vì chính nhà đầu tư khi quyết định mua họ cũng đã chấp nhận rủi ro, điều này tuân thủ quy tắc tự vay, tự trả và tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn của doanh nghiệp phát hành.
Một vấn đề cũng cần phải lưu ý khắc phục đó là điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ của CTCP theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005 và Nghị định 90/2011/NĐ-CP không thống nhất với nhau. Do đó, các cơ quan có thẩm quyền cần có văn bản hướng dẫn vấn đề này để không gây ra tình trạng lúng túng cho các doanh nghiệp cũng như cơ quan quản lý Nhà nước trong quá trình áp dụng pháp luật, đảm bảo công bằng trong quyền năng phát hành trái phiếu giữa CTCP và các loại hình công ty khác. Nghị định 90/2011/NĐ-CP là văn bản điều chỉnh chung cho lĩnh vực phát hành trái phiếu riêng lẻ của các loại hình DN hiện nay. Đây là cơ sở cho một sân chơi chung của các loại hình doanh nghiệp trong chào bán trái phiếu riêng lẻ. Tuy nhiên cũng không thể đánh giá thấp quy định về điều kiện phát hành theo Luật doanh nghiệp được, vì đảm bảo vấn đề trả nợ sẽ giúp thị trường trái phiếu doanh nghiệp phát triển vững chắc. Vì vậy, thiết nghĩ cần phải bổ sung 2 điều kiện cấm phát hành của công ty cổ phần quy định tại khoản 2 Điều 88 Luật doanh nghiệp 2005 vào trong điều kiện chào bán trái phiếu chung quy định tại Nghị định 90/2011/NĐ-CP.