Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế

Ngoài ra từ sự đánh giá về thực trạng việc thực hiện các hợp đồng nhượng quyền thượng mại diễn ra trên thị trường Việt Nam, sự điều chỉnh của pháp luật có liên quan đến nhượng quyền thươ

0

đại học quốc gia hà nội

khoa luật

nguyễn thị vân

hợp đồng nh-ợng quyền th-ơng mại theo

pháp luật việt nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế

luận văn thạc sĩ luật học

Hà nội - 2011

1

đại học quốc gia hà nội

khoa luật

nguyễn thị vân

hợp đồng nh-ợng quyền th-ơng mại theo pháp luật

việt nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế

Chuyên ngành : Luật Quốc tế

luận văn thạc sĩ luật học

Ng-ời h-ớng dẫn khoa học: TS Nông Quốc Bình

Hà nội - 2011

4

MỤC LỤC

Trang

MỞ ĐẦU

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ

HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 8

1.1 Khái quát chung về nhượng quyền thương mại 8

1.1.1.Định nghĩa về nhượng quyền thương mại 8

1.1.2 Các đặc điểm của nhượng quyền thương mại 14

1.1.3 Phân loại nhượng quyền thương mại 19

1.2 Vai trò của nhượng quyền thương mại 24

1.2.1.Vai trò của nhượng quyền thương mại đối với bên nhượng quyền 27

1.2.2 Vai trò của nhượng quyền thương mại đối với bên nhận quyền 29

1.2.3 Vai trò của nhượng quyền thương mại trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế ở Việt Nam 31

1.3 Khái quát chung về hợp đồng nhượng quyền thương mại 36

1.3.1.Định nghĩa về hợp đồng nhượng quyền thương mại 36

1.3.2.Chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại 39

1.3.3 Hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại 45

1.3.4 Đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại 48

1.3.5 Thời hạn của hợp đồng nhượng quyền thương mại 50

1.3.6 Gia hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại 51

1.3.7 Chuyển nhượng hợp đồng nhượng quyền thương mại 52

1.3.8 Chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại 53

CHƯƠNG 2: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN CỦA HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 58

2.1 Quyền và nghĩa vụ của bên nhượng quyền 58

2.1.1 Quyền của bên nhượng quyền 58

2.1.2 Nghĩa vụ của bên nhượng quyền 61

2.2 Quyền và nghĩa vụ của bên nhận quyền 72

5

2.2.1 Quyền của bên nhận quyền 72

2.2.2 Nghĩa vụ của bên nhận quyền 73

2.3 Quyền và nghĩa vụ khác 84

2.3.1 Bên nhượng quyền có các quyền và nghĩa vụ 84

2.3.2 Bên nhận quyền có các quyền và nghĩa vụ: 86

2.4 Phân biệt hợp đồng nhượng quyền thương mại với một số hợp đồng khác 87

2.4.1 Phân biệt với hợp đồng đại lý thương mại 88

2.4.2 Phân biệt với hợp đồng phân phối 89

2.4.3 Phân biệt với hợp đồng chuyển giao công nghệ 91

2.4.4 Phân biệt với hợp đồng li-xăng quyền sử dụng đối tượng sở hữu công nghiệp 91

2.5 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật về HĐNQTM……… 93

2.5.1 Khái niệm xung đột pháp luật về HĐNQTM……… 93

2.5.2 Phương pháp giải quyết xung đột pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại……… 98

CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG VIỆC THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN 113

3.1 Thực trạng nhượng quyền thương mại ở Việt Nam 113

3.2 Thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐNQTM ở Việt Nam 117

3.2.1 Thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐNQTM ở Việt Nam……… 117

3.2.2 Pháp luật của một số nước và các điều ước quốc tế về nhượng quyền thương mại……… 126

3.3 Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật điều chỉnh HĐNQTM 128 3.3.1 Hoàn thiện quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng 128

3.3.2 Hoàn thiện các quy định về thời hạn và chấm dứt hợp đồng 132

3.3.3 Hoàn thiện các quy định về sở hữu trí tuệ điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại 133

KẾT LUẬN 135

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 139

3

BẢNG CÁC TỪ VIẾT TẮT

BLDSVN 2005 Bộ Luật dân sự số 33/2005/QH11do Quốc

Hội nước Cộng Hòa Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam Khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua vào ngày 14/6/2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2006

Luật Thương mại 2005 Luật Thương mại số 36/2005/QH11 do

Quốc Hội nước Cộng Hòa Xã Hội Chủ Nghĩa Việt Nam Khóa XI, kỳ họp thứ 7 thông qua vào ngày 14/6/2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 01/01/2006

NĐ số 35/2006/NĐ-CP Nghị định số 35/2006/NĐ-CP của Chính

phủ ngày 31/03/2006 quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật Thương mại

2005 HĐNQTM Hợp đồng nhượng quyền thương mại NQTM Nhượng quyền thương mại

1

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài:

Franchise (nhượng quyền thương mại) có nguồn gốc từ tiếng Pháp, có nghĩa là đặc quyền, ưu đãi là là một hình thức nhân rộng thương hiệu, nhân rộng mô hình kinh doanh đã được du nhập và đang phát triển mạnh mẽ ở Việt Nam, đặc biệt sau khi Việt Nam trở thành thành viên chính thức Tổ Chức Thương Mại Thế Giới (WTO) Tuy nhiên, với nhiều quốc gia trên thế giới, đặc biệt là Mỹ, đất nước có nền kinh tế phát triển cao thì nhượng quyền thương mại đã xuất hiện từ lâu Người đầu tiên thực hiện hoạt động nhượng quyền thương mại là Robert Fulton (quốc tịch Mỹ) với đối tượng kinh doanh

là giấy phép sản xuất tàu thủy chạy bằng hơi nước Robert Fulton đã gặt hái được khá nhiều thành công đặc biệt là vào những năm 50, sau khi Đại chiến thế giới lần thứ 2 kết thúc Hoạt động nhượng quyền thương mại bùng nổ trên thế giới vào những năm 60, phát triển ổn định vào những năm 70 và chín muồi vào thập kỷ 80 và 90 Ngày nay, nhượng quyền thương mại trở thành một trong những ngành dịch vụ có doanh số rất lớn, tập trung nhiều trong lĩnh vực kinh doanh đồ uống, đồ ăn nhanh, giáo dục đào tạo, thời trang, bất động sản, .với nhiều nhãn hiệu nổi tiếng như KFC, McDonald’s, Qualitea, Starbuck Cafe, Lotteria, Jollibee, Aptech [33] [34] Đơn giản vì đây là những lĩnh vực có tiềm năng thu được lợi nhuận cao

Theo Biểu CLX – Việt Nam Phần II- Biểu cam kết cụ thể về dịch vụ Danh mục miễn trừ đối xử Tối huệ quốc theo Điều II thì Dịch vụ nhượng quyền thương mại khi các nhà đầu tư tiếp cận thị trường sẽ không hạn chế, ngoại trừ phải thành lập liên doanh với đối tác Việt Nam và tỷ lệ vốn góp của phía nước ngoài không được vượt quá 49% Kể từ ngày 1/1/2008, hạn chế vốn góp 49% sẽ được bãi bỏ Kể từ 1/1/2009, không hạn chế Sau ba năm kể

từ ngày gia nhập, sẽ cho phép thành lập chi nhánh Như vậy, tại thời điểm

2

hiện nay, các công ty nước ngoài đã có thể thành lập liên doanh, 100% vốn nước ngoài ở Việt Nam để kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại

Có thể nói những biểu hiện thực tế của hoạt động nhượng quyền thương mại tuy đã xuất hiện ở Việt Nam gần 10 năm nay, song kinh nghiệm

về hoạt động nhượng quyền thương mại còn nhiều hạn chế cả về lý luận và thực tiễn Trong tiến trình hội nhập kinh tế quốc tế, không thể phủ nhận được rằng hệ thống pháp luật về thương mại của Việt Nam đã từng bước được hoàn thiện nhằm đáp ứng những yêu cầu ngày càng đa dạng của hoạt động thương mại, trong đó có nhượng quyền thương mại, tuy nhiên cơ sở pháp lý cho hoạt động nhượng quyền thương mại còn khá nhiều bất cập, chưa theo kịp đòi hỏi của thực tiễn kinh doanh

Quan hệ nhượng quyền thương mại liên quan đến nhiều lĩnh vực như: quyền sở hữu trí tuệ, cạnh tranh, bản thân quyền thương mại lại được hình thành từ một gói các quyền liên quan đến nhiều đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ, vì vậy việc kiểm soát sở hữu đối với loại tài sản này không dễ dàng

Do bên nhận quyền cũng độc lập về hoạt động kinh doanh, thường không phải

là công ty con hoặc công ty bị chi phối bởi bên nhượng quyền nên có xu hướng muốn được thực hiện các hoạt động thương mại một cách độc lập, không muốn chịu sự kiểm soát của bên nhượng quyền Trong khi đó, bên nhượng quyền thông qua thỏa thuận với bên nhận quyền trên cơ sở HĐNQTM luôn bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ của mình và thực hiện việc giám sát chặt chẽ đối với toàn hệ thống nhượng quyền mà cụ thể là các bên nhận quyền Chính vì vậy, mối quan hệ tưởng chừng như được kết nối bởi sự hợp tác giữa các bên nhượng quyền và nhận quyền lại là mối quan hệ chứa đựng những khả năng phát sinh tranh chấp Các tranh chấp cũng có thể phát sinh do các bên đã không hiểu được hết bản chất của quan hệ, không hiểu được hết

3

nội dung của hợp đồng khi ký kết dẫn đến việc không và không thể thực hiện được đúng các cam kết Thêm vào đó, thực tiễn của hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam cho thấy, có nhiều tác động tiêu cực, bắt nguồn từ việc thực hiện nhượng quyền thương mại, tới các bên chủ thể của quan hệ nhượng quyền thương mại, người tiêu dùng và nền kinh tế nói chung, ví dụ như các vấn đề về vi phạm quyền sở hữu trí tuệ hoặc hạn chế cạnh tranh

Xuất phát từ thực tế nói trên, đặc biệt trong bối cảnh Việt Nam đã gia

nhập WTO, đề tài “Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật

Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế” được tác giả chọn để nghiên cứu

là một vấn đề mang tính thời sự và cấp thiết Việc nghiên cứu, đánh giá có hệ thống và toàn diện quy định pháp luật về HĐNQTM, đề ra những giải pháp cụ thể nhằm tiếp tục hoàn thiện và nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật về HĐNQTM là cần thiết, góp phần hoàn thiện pháp luật về thương mại tại Việt Nam, đáp ứng yêu cầu phát triển hoạt động thương mại trong bối cảnh hội nhập quốc tế

2 Tình hình nghiên cứu, ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài:

Trên thế giới các công trình nghiên cứu về nhượng quyền thương mại đã được thực hiện gắn liền với suốt quá trình hình thành và phát triển nhượng quyền thương mại ở mỗi quốc gia

Ở Việt Nam, pháp luật về HĐNQTM là một phần của pháp luật về nhượng quyền thương mại và là nội dung quan trọng của pháp luật thương mại trong bối cảnh hội nhập kinh tế sâu và rộng như ngày nay Vấn đề này đang được nhiều nhà khoa học thuộc các lĩnh vực khác nhau quan tâm nghiên cứu Với từng phạm vi và mức độ khác nhau, có một số công trình đã được công bố, đề cập đến một vài khía cạnh kinh tế và pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại như: một số công trình nghiên cứu đề cập khái niệm

về nhượng quyền thương mại từ khía cạnh kinh tế với những so sánh giữa nhượng

4

quyền thương mại với một số hoạt động thương mại khác như bài viết của tác giả Phạm Thị Thu Hà với tên gọi: Nhượng quyền thương mại với doanh nghiệp Việt Nam, đăng trên Tờ tin của Hội Sở hữu công nghiệp số 47 – 2005; từ khía cạnh pháp lý như bài viết của tác giả Bùi Ngọc Cường: Các điều khoản độc quyền trong HĐNQTM (tạp chí Nhà nước và pháp luật số 7/2007); Hoàn thiện khung pháp lý về nhượng quyền thương mại (tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 8/2007) Nhìn nhận hoạt động nhượng quyền thương mại đơn thuần dưới góc độ thương mại và coi nhượng quyền thương mại là một bí quyết kinh doanh, tác giả Lý Quý Trung có bài viết với tên gọi: Franchise – Bí quyết thành công bằng mô hình nhượng quyền kinh doanh (Nhà Xuất bản Trẻ, Hà Nội, 2005) Nội dung của sách chủ yếu tập trung vào các vấn đề thương mại của nhượng quyền hơn là các vấn đề pháp lý Ngoài ra, do tác giả là giám đốc điều hành của một bên nhượng quyền nên nội dung sách cũng nói nhiều đến các vấn đề của bên nhượng quyền hơn là bên nhận quyền Với tư cách là một bên trong HĐNQTM, bên nhận quyền luôn là bên có nhu cầu cần tìm hiểu thông tin hơn bên nhượng quyền Ngoài ra, với cuốn sách Thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong HĐNQTM, của Nhà Xuất bản Tổng hợp Thành phố Hồ Chí Minh, xuất bản năm

2009, tác giả Hằng Nga nghiên cứu nhượng quyền thương mại dưới góc độ pháp luật cạnh tranh

Bên cạnh đó, một số công trình tiếp cận nghiên cứu một số nội dung

cụ thể của pháp luật về nhượng quyền thương mại, như: luận văn Thạc sỹ Luật học của tác giả Nguyễn Thị Minh Huệ với đề tài Những vấn đề lý luận

và thực tiễn về nhượng quyền thương mại tại Việt Nam (Trường Đại học Luật Hà nội - 2005)

Tuy nhiên, những công trình kể trên dừng lại ở việc nghiên cứu nhượng quyền thương mại dưới góc độ kinh tế và những ảnh hưởng của hoạt động thương mại này tới đời sống xã hội Luận văn này sẽ là công

5

trình nào đi sâu nghiên cứu một cách cơ bản, toàn diện và có hệ thống các vấn

đề lý luận và thực tiễn về hợp đồng về nhượng quyền thương mại và pháp luật

về HĐNQTM trong bối cảnh hội nhập quốc tế, để trên cơ sở đó chỉ ra cơ sở khoa học của việc hoàn thiện và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về HĐNQTM ở Việt Nam hiện nay trong bối cảnh hội nhập quốc tế

3 Phương pháp nghiên cứu:

Luận văn sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau, như phương pháp tổng hợp và phân tích để phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam trong HĐNQTM để từ đó đánh giá mức độ hiệu quả khi áp dụng các quy định đó trên thực tiễn áp dụng của các bên trong hợp đồng; phương pháp thống kê, phương pháp so sánh và đối chiếu các quy đinh của các quy định của pháp luật Việt Nam với các quy định của pháp luật các nước, từ đó rút ra những điểm đã đạt được và những điểm cần phải sửa đổi,

bổ sung nhằm hoàn thiện pháp luật về HĐNQTM; phương pháp kết hợp nghiên cứu lý luận với thực tiễn Các phương pháp nghiên cứu trong Luận văn được thực hiện trên nền tảng của phương pháp duy vật lịch sử, duy vật biện chứng; trên cơ sở các quan điểm, đường lối về chính trị, kinh tế, văn hóa và xã hội của Đảng Cộng sản Việt Nam

4 Phạm vi và đối tượng nghiên cứu:

Đề tài này tập trung nghiên cứu cơ sở lý luận và các quy định cụ thể về HĐNQTM theo pháp luật Việt Nam, cụ thể ở đây là HĐNQTM theo Luật Thương mại 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành

Trong phần nội dung, tác giả sẽ phân tích các vấn đề pháp lý cơ bản về HĐNQTM bao gồm quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng, việc gia hạn, chấm dứt và thời hạn của hợp đồng v.v từ đó giúp các bên khi tham gia quan hệ hợp đồng hiểu được bản chất của loại hợp đồng này cũng như đưa

ra nhận định về quy định của pháp luật Việt Nam trong từng trường hợp liên

6

quan Qua đó, tác giả sẽ nêu lên những kiến nghị có thể được áp dụng trong việc hoàn thiện pháp luật về HĐNQTM một cách hợp lý, khoa học và phù hợp với thông lệ quốc tế

5 Mục đích nghiên cứu và đóng góp của luận văn:

Luận văn sẽ là công trình nghiên cứu một cách có hệ thống pháp luật về HĐNQTM ở Việt Nam trong bối cảnh hội nhập quốc tế Luận văn cung cấp cho người đọc một cái nhìn sơ lược về quá trình hình thành và phát triển của quan hệ nhượng quyền thương mại, từ đó giúp người đọc hiểu rõ hơn về bản chất của quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại Với những phân tích đối với các điều khoản của HĐNQTM, luận văn sẽ giúp cho những chủ thể có

ý định tham gia ký kết HĐNQTM hiểu rõ hơn về các vấn đề cần đàm phán, thương lượng trước khi ký kết hợp đồng, đặc biệt hiểu rõ hơn về quyền và nghĩa vụ của mình trong hợp đồng

Ngoài ra từ sự đánh giá về thực trạng việc thực hiện các hợp đồng nhượng quyền thượng mại diễn ra trên thị trường Việt Nam, sự điều chỉnh của pháp luật

có liên quan đến nhượng quyền thương mại, HĐNQTM trong bối cảnh hội nhập quốc tế và với những đề xuất, kiến nghị, luận văn có thể là tài liệu tham khảo cho các nhà lập pháp, đặc biệt là các nhà kinh doanh muốn mở rộng mạng lưới kinh doanh của mình thông qua hệ thống nhượng quyền thương mại và ngược lại với các nhà đầu tư nhỏ, thiếu vốn, thiếu kinh nghiệm khi tham gia vào các hệ thống franchise sẽ giúp họ tiết kiệm được tiền bạc, thời gian và giảm thiểu rủi ro nhanh chóng trở thành những người chủ doanh nghiệp

6 Cơ cấu luận văn:

Luận văn này được bố cục như sau:

Phần mở đầu

Chương 1 Khái quát chung về nhượng quyền thương mại và hợp đồng nhượng quyền thương mại

8

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI VÀ HỢP

ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát chung về nhượng quyền thương mại

1.1.1 Định nghĩa về nhượng quyền thương mại

Để thấy được bản chất của quan hệ HĐNQTM, chúng ta cùng tìm hiểu

và phân tích các định nghĩa/khái niệm nhượng quyền dưới lăng kính pháp lý Nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại nhằm mở rộng hệ thống, mô hình kinh doanh của thương nhân thông qua việc chia sẻ quyền thương mại, quy trình, bí quyết kinh doanh cho một thương nhân khác Các bên trong quan hệ nhượng quyền này, căn cứ trên hệ thống pháp luật điều chỉnh quan hệ nhượng quyền thương mại, sẽ ràng buộc với nhau bằng các thỏa thuận hoặc hợp đồng giữa ít nhất là hai thương nhân, trong đó, bên nhượng quyền đồng ý trao cho bên nhận quyền một “quyền thương mại” bao gồm quyền bán hay phân phối sản phẩm, dịch vụ theo cùng mô hình, kỹ thuật kinh doanh sản phẩm, dịch vụ dưới tên thương mại của mình để nhận lại một khoản phí hay phần trăm doanh thu trong một khoảng thời gian nhất định đã được thỏa thuận trong hợp đồng Ngoài ra bên nhận quyền phải tuyệt đối tuân thủ các kế hoạch kinh doanh, nhãn hiệu, thương hiệu, biểu tượng v.v do bên nhượng quyền đưa ra

Hiện nay, ở các nước, các tổ chức thương mại quốc tế khác nhau đã có nhiều định nghĩa về nhượng quyền thương mại, được ghi nhận như là một phần quan trọng điều chỉnh hệ thống pháp luật thương mại đối với từng tổ chức quốc tế hay quốc gia đó

Theo Hiệp hội nhượng quyền thương mại Quốc tế (The International Franchise Association), một tổ chức được thành lập từ năm 1960 với nhiều thành viên đến từ hàng trăm quốc gia trên thế giới đã định nghĩa nhượng

9

quyền thương mại như sau: “Nhượng quyền thương mại là mối quan hệ theo hợp đồng giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, trong đó, bên nhượng quyền đề xuất hoặc phải duy trì sự quan tâm liên tục tới doanh nghiệp của bên nhận quyền trên các khía cạnh như: bí quyết kinh doanh, đào tạo nhân viên; bên nhận quyền hoạt động dưới nhãn hiệu hàng hoá, phương thức, phương pháp kinh doanh do bên nhượng quyền sở hữu hoặc kiểm soát và bên nhận quyền đang hoặc sẽ đầu tư đáng kể vốn vào doanh nghiệp của mình bằng các nguồn lực của mình.” [20]

Định nghĩa này không đi sâu vào bản chất của nhượng quyền thương mại mà chỉ khái quát vai trò của các bên trong quan hệ HĐNQTM

Theo Hiệp Hội Nhượng Quyền Thương Mại Quốc Tế của Hoa Kỳ thì

“Nhượng quyền thương mại là một mối quan hệ hợp đồng giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, theo đó bên nhượng quyền cung cấp và có nghĩa vụ duy trì sự quan tâm liên tục đến việc kinh doanh của bên nhận quyền trên các lĩnh vực như bí quyết kinh doanh và đào tạo; bên nhận quyền sẽ hoạt động dưới tên thương mại chung, phương thức và/hoặc cách thức kinh doanh do bên nhượng quyền sở hữu hoặc kiểm soát; và theo đó bên nhận quyền đang hoặc sẽ tiến hành đầu tư đáng kể vốn vào việc kinh doanh của mình bằng các nguồn lực riêng của mình.” [21]

Chương 54, Bộ Luật Dân Sự Nga ban hành năm 1996 định nghĩa

nhượng quyền thương mại như sau: “Theo HĐNQTM, một bên (bên có quyền) cấp cho bên kia (bên nhận quyền) với một khoản thù lao, theo một thời hạn hay không thời hạn, quyền được sử dụng trong các hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền một tập hợp các quyền độc quyền của bên có quyền bao gồm quyền đối với dấu hiệu, chỉ dẫn thương mại, các quyền đối với bí mật kinh doanh và các quyền độc quyền theo hợp đồng đối với các đối tượng khác như nhãn hiệu hàng hóa, nhãn hiệu dịch vụ, v.v…” [22]

10

Thông qua định nghĩa của Nga chúng ta có thể nhận thấy được một số vấn đề quan trọng đối với nhượng quyền thương mại như: hình thức pháp lý thể hiện nội dung việc nhượng quyền thương mại; các đối tượng của nhượng quyền thương mại, thời hạn và phí của nhượng quyền thương mại

Để đánh giá về tính toàn diện và đầy đủ của khái niệm nhượng quyền thương mại, chúng ta cùng tham khảo định nghĩa của Hiệp Hội Nhượng

Quyền Thương Mại Châu Âu cũng đã có định nghĩa về nhượng quyền thương

mại như sau: “Nhượng quyền thương mại là một hệ thống tiếp thị (marketing) hàng hóa và/hoặc dịch vụ và/hoặc công nghệ dựa trên sự cộng tác gần gũi và thường xuyên giữa các bên độc lập và riêng biệt về mặt pháp lý và tài chính, bên nhượng quyền (Franchisor) và bên nhận quyền (Individual Franchisee), theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền và áp đặt nghĩa vụ thực hiện việc kinh doanh phù hợp với ý tưởng (concept) của bên nhượng quyền Để đổi lại việc phải thực hiện một nghĩa vụ tài chính trực tiếp hay gián tiếp, bên nhận quyền có quyền và có nghĩa vụ sử dụng tên thương mại, và/hoặc nhãn hiệu hàng hóa và/hoặc nhãn hiệu dịch vụ, bí quyết, phương pháp kỹ thuật và kinh doanh, hệ thống quy trình và các quyền sở hữu trí tuệ

và công nghiệp khác của bên nhượng quyền, được hỗ trợ bằng việc được cung cấp liên tục các trợ giúp kỹ thuật và thương mại, trong phạm vi và thời hạn quy định tại văn bản HĐNQTM do các bên quyết định cho mục đích này.”[23]

Điều 5 Bộ luật về nhượng quyền thương mại của Australia định nghĩa

như sau: “Nhượng quyền thương mại là một thỏa thuận, theo đó một bên (bên nhượng quyền) cấp cho một bên khác (bên nhận quyền) quyền thực hiện hoạt động đề nghị giao kết hợp đồng, cung cấp hoặc phân phối hàng hóa hoặc dịch vụ trong lãnh thổ Australia theo hệ thống hoặc kế hoạch kinh doanh mà

cơ bản được xác định, kiểm soát hoặc đề xuất bởi Bên nhượng quyền hoặc

11

Hiệp hội của những bên nhượng quyền; và (i) theo đó việc tiến hành hoạt động kinh doanh được chủ yếu gắn liền với thương hiệu, hoạt động quảng cáo hoặc biểu tượng thương mại của Bên nhượng quyền, (ii) Bên nhận quyền được sở hữu, được sử dụng hoặc được cấp giấy phép bởi Bên nhượng quyền hoặc hiệp hội của Bên nhượng quyền Trước khi bắt đầu hoạt động kinh doanh và trong quá trình kinh doanh, Bên nhận quyền phải thanh toán cho Bên nhượng quyền hoặc hiệp hội Bên nhượng quyền một khoản phí nhượng quyền thương mại”.[24]

Hai định nghĩa trên tương đối toàn diện về nhượng quyền thương mại, không những chỉ ra được các đặc điểm khái quát của bản chất nhượng quyền thương mại mà còn chỉ ra được quy trình khá chi tiết và đầy đủ của việc nhượng quyền thượng mại trên thực tế

Ở Việt Nam, Luật Thương mại 2005 đã lần đầu tiên trong hệ thống pháp luật Việt Nam đưa ra định nghĩa về nhượng quyền thương mại như sau:

“Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

1 Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức

tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

2 Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh.” [02]

Định nghĩa trên đã nêu lên những nét chính, đặc trưng của nhượng quyền thương mại Tuy nhiên, định nghĩa đã bỏ qua một yếu tố chính của nhượng quyền là phí nhượng quyền Do hai bên tham gia quan hệ nhượng quyền là hai bên độc lập không có quan hệ về vốn với nhau và hoạt động

12

nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại do các thương nhân thực hiện nên việc quy định về phí là cần thiết Ngoài ra, việc quy định cụ thể các đối tượng mà việc kinh doanh gắn với như nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo là không cần thiết vì trên thực tế việc kinh doanh có thể chỉ gắn liền với một trong hoặc một vài các đối tượng trên và ngược lại cũng có thể gắn với các đối tượng khác ngoài các đối tượng trên Thêm nữa, việc quy định các nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh của bên nhượng quyền là không phù hợp

vì có trường hợp bên nhượng quyền không phải là bên sở hữu các nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh mà họ chỉ là bên kiểm soát, nắm giữ và có quyền cấp cho bên nhận quyền quyền sử dụng các đối tượng đó mà thôi, nhất là trong các HĐNQTM thứ cấp

Mặc dù có nhiều khái niệm khác nhau về nhượng quyền thương mại dựa trên quan điểm cụ thể của các nhà làm luật tại mỗi quốc gia Nhưng có thể thấy rằng quan điểm chung của tất cả các khái niệm trên là việc một bên độc lập (bên nhận quyền) phân phối, kinh doanh sản phẩm dịch vụ dưới nhãn hiệu và các đối tượng quyền sở hữu trí tuệ khác cũng như hệ thống kinh doanh đồng bộ do một bên khác (bên nhượng quyền) phát triển và sở hữu; để được phép làm điều này, bên nhận quyền phải trả một khoản phí và chấp nhận một số điều kiện hạn chế do bên nhượng quyền quy định Về bản chất hoạt động nhượng quyền thương mại là:

Là loại thỏa thuận mà theo đó bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền sử dụng các đối tượng sở hữu trí tuệ và quyền thương mại của mình (như nhãn hiệu, tên thương mại, bí quyết, biển hiệu) trong hoạt động bán hàng hóa và dịch vụ

Tổng thể hơn, nhượng quyền thương mại là một phương pháp phân phối hàng hóa và dịch vụ mà trong đó, bên nhượng quyền với một khoản thù lao được trả cho mình, cho phép bên nhận quyền độc lập tiến hành kinh doanh bằng cách sử dụng các nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, dấu hiệu, chỉ dẫn thương mại, cũng như phương pháp, bí quyết kinh doanh của bên nhượng quyền, và dưới sự hướng dẫn, trợ giúp và kiểm soát chất lượng thường xuyên của bên nhượng quyền Trong hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền có thể trong cùng một thời gian cho phép nhiều bên nhận quyền khác nhau cùng sử dụng “quyền kinh doanh” của mình Bằng cách đó, bên nhượng quyền có thể xây dựng một mạng lưới, hệ thống phân phối hàng hóa và dịch vụ rộng lớn và nhờ đó, tối đa hóa được lợi nhuận

Do sự khác biệt về quan điểm và môi trường kinh tế, chính trị, xã hội giữa các quốc gia, đã có nhiều định nghĩa khác nhau về nhượng quyền thương mại Có thể thấy rằng các định nghĩa trên dù được thể hiện một cách khác nhau nhưng đều chứa đựng những nội dung giống nhau đó là:

Có một hợp đồng cấp quyền giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền ràng buộc hai bên trong việc cấp quyền và sử dụng các quyền được cấp

Bên nhận quyền phải trả phí cho việc được nhận quyền

Giao dịch giữa hai bên không phải là giao dịch một lần mà là giao dịch mang tính thường xuyên và liên tục trong suốt thời hạn của hợp đồng nhượng quyền

Theo quan điểm của tác giả thì nhượng quyền thương mại ở Việt Nam nên được định nghĩa như sau:

“Nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại theo đó thông qua một hợp đồng bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền độc lập tiến hành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ theo một phương thức kinh doanh và gắn liền với các đối tượng sở hữu trí tuệ do bên nhượng quyền

sở hữu hoặc kiểm soát, bên nhượng quyền sẽ tiến hành việc hỗ trợ và kiểm soát thường xuyên đối với việc kinh doanh của bên nhận quyền, đổi lại, bên nhận quyền sẽ trả cho bên nhượng quyền một khoản phí”

1.1.2 Các đặc điểm của nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại mang những đặc điểm, tính chất tổng hợp của một số loại hoạt động thương mại khác, đặc biệt

là quan hệ chuyển giao công nghệ, li-xăng và hoạt động phân phối thương mại Tuy nhiên, nhượng quyền thương mại cũng mang những đặc điểm riêng

15

biệt giúp chúng ta có thể phân biệt rõ ràng hoạt động này với các hoạt động thương mại khác:

1.1.2.1.Đối tượng của nhượng quyền thương mại là “quyền thương mại”

Việc xác định đây là một hoạt động thương mại có ý nghĩa trong việc xác định pháp luật áp dụng và xác định cơ quan tài phán trong trường hợp có tranh chấp Theo NĐ số 35/2006/ND-CP thì “quyền thương mại” được hiểu bao gồm một, một số hoặc toàn bộ các quyền sau đây:

Quyền được Bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu Bên nhận quyền

tự mình tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hoá hoặc dịch

vụ theo một hệ thống do Bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của Bên nhượng quyền;

Quyền được Bên nhượng quyền cấp cho Bên nhận quyền sơ cấp quyền thương mại chung Bên nhận quyền sơ cấp là thương nhân nhận quyền thương mại từ Bên nhượng quyền ban đầu;

Quyền được Bên nhượng quyền thứ cấp (là thương nhân có quyền cấp lại quyền thương mại mà mình đã nhận từ Bên nhượng quyền ban đầu cho Bên nhận quyền thứ cấp) cấp lại cho Bên nhận quyền thứ cấp (là thương nhân nhận lại quyền thương mại) theo HĐNQTM chung

Quyền được Bên nhượng quyền cấp cho Bên nhận quyền quyền thương mại theo hợp đồng phát triển quyền thương mại

Hiểu một cách khái quát thì “quyền thương mại” là quyền tiến hành kinh doanh hàng hóa, dịch vụ theo cách thức của bên nhượng quyền quy định cùng với đó là việc sử dụng các nhãn mác, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền Trong quan hệ nhượng quyền, nội dung cốt lõi chính là việc bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền sử dụng quyền thương mại của mình trong kinh doanh

16

Đó cũng chính là đặc điểm để phân biệt nhượng quyền thương mại với lixăng hoặc chuyển giao công nghệ Trong quan hệ lixăng các bên chỉ thỏa thuận về nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng công nghiệp, sáng chế, giải pháp hữu ích nhằm xác định hình thức, nội dung sản phẩm thì trong nhượng quyền thương mại mục tiêu mà bên nhận quyền hướng tới là nắm giữ và vận hành một hệ thống kinh doanh, trong đó nhãn hiệu hàng hóa và các đối tượng khác của quyền sở hữu công nghiệp chỉ là một bộ phận

Tương tự như vậy trong quan hệ về sở hữu công nghiệp các bên cũng chỉ thỏa thuận các nội dung liên quan đến bí quyết, know-how, kèm theo các kiến thức tổng hợp của công nghệ là máy móc, thiết bị, quy trình đào tạo, có thể hiểu là chỉ chủ yếu tập trung vào công nghệ sản xuất ra sản phẩm Trong khi đó, đối tượng của hoạt động nhượng quyền thương mại không chỉ là quy trình sản xuất mà còn là quy trình quản lý, vận hành chuỗi hệ thống cơ sở kinh doanh, chính sách kinh doanh, tiêu chuẩn thiết kế cơ sở kinh doanh, nhà hàng v.v

1.1.2.2 Luôn có sự kiểm soát của bên nhượng quyền và bên nhận quyền phải tuân thủ các quy định của mô hình nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại là việc nhiều chủ thể tiến hành kinh doanh với một tên gọi, cách thức thống nhất Do vậy, yêu cầu của hoạt động này là phải đảm bảo được tính đồng nhất về các yêu tố liên quan đến quy trình kinh doanh như thống nhất về chất lượng hàng hóa, dịch vụ, phương thức phục vụ, cách thức bài trí cơ sở kinh doanh và để thực hiện được điều đó thì bên nhượng quyền luôn yêu cầu các bên bên nhận quyền phải có nghĩa vụ tuân thủ theo mô hình kinh doanh của mình, cụ thể là:

Các bên nhận quyền phải sử dụng “quyền thương mại” một cách thống nhất trong toàn hệ thống nhượng quyền Trong kinh doanh, hệ thống nhượng quyền thương mại là mô hình kinh doanh trong đó một doanh

17

nghiệp có sản phẩm hoặc mạng lưới kinh doanh cho phép doanh nghiệp khác quyền tự do khai thác dưới tên thương hiệu của doanh nghiệp mình và thu phí

Quy định này là nghĩa vụ bắt buộc đối với bên nhận quyền Bên nhận quyền có nghĩa vụ áp dụng toàn bộ bí quyết của bên nhượng quyền như: bên nhận quyền buộc phải thực hiện việc bố trí theo tiêu chuẩn tại các địa điểm bán hàng; hoạt động quảng cáo, xúc tiến thương mại tại địa phương phải theo chỉ đạo của bên nhượng quyền nhằm tạo

ra sự thống nhất, đồng bộ của mô hình kinh doanh

Khoản 1 Điều 284 Luật Thương mại 2005 quy định: “Việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ được tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền quy định ”

Đây là điểm khác biệt giữa hoạt động nhượng quyền thương mại với chuyển giao công nghệ, trong chuyển giao công nghệ bên nhận quyền có quyền ứng dụng công nghệ đó để sản xuất ra sản phẩm dưới bất kỳ thương hiệu, kiểu dáng, tên thương mại nào mà họ muốn Trong khi đó, đối với hoạt động nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền chỉ được sử dụng “quyền thương mại” mà mình đã nhận cung ứng dịch vụ, hàng hóa có cùng chất lượng, hình thức và dưới tên thương mại của bên nhận quyền

Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát bên nhận quyền trong việc tuân thủ mô hình nhượng quyền thương mại

Kiểm soát việc tuân thủ mô hình nhượng quyền thương mại là quyền, đồng thời là trách nhiệm của bên nhượng quyền Bên nhượng quyền có thể định kỳ hoặc đột xuất kiểm tra việc thực hiện các quyền thương mại của bên nhận quyền Đặc điểm này thể hiện sự khác hiện giữa hoạt động nhượng quyền thương mại và hoạt động chuyển giao công nghệ, trong nhượng quyền thương mại thì đây là nội dung quan trọng và không thể thiếu được nhằm đảm

18

bảo tính thống nhất của cả hệ thống, còn trong hoạt động chuyển giao công nghệ thì về nguyên tắc, sau khi chuyển giao xong thì bên chuyển quyền sẽ không hỗ trợ thêm cho bên nhận quyền và đồng thời bên chuyển quyền cũng không có quyền kiểm soát hoạt động của bên nhận quyền

1.1.2.3 Bên nhận quyền là bên độc lập so với bên nhượng quyền

Trong hoạt động nhượng quyền thương mại, giữa bên nhượng quyền

và bên nhận quyền luôn tồn tại mối quan hệ hỗ trợ mật thiết được hình thành ngay sau khi các bên ký kết HĐNQTM Sau thời điểm ký kết hợp đồng, Bên nhượng quyền phải tiến hành cung cấp tài liệu, đào tạo nhân viên đồng thời cùng với sự lớn mạnh và phát triển theo thời gian của hệ thống, bên nhượng quyền cũng phải thường xuyên hỗ trợ về mặt kỹ thuật cho bên nhận quyền nhưng điều đó không có nghĩa là bên nhượng quyền sẽ kinh doanh thay cho bên nhận quyền mà bên nhận quyền phải tự mình tiến hành các hoạt động kinh doanh dưới tên gọi, bí quyết của bên nhượng quyền Bên nhận quyền là chủ doanh nghiệp của mình và được hưởng lợi nhuận kinh doanh, về vấn đề

này, Điều 284 Luật Thương mại 2005 quy định: “ bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc ” Đây là đặc điểm

làm nên nét đặc trưng riêng của nhượng quyền thương mại Bên nhận quyền không có quan hệ về sở hữu vốn đối với bên nhượng quyền Không giống như quan hệ giữa công ty với chi nhánh, trong quan hệ này chi nhánh cũng kinh doanh dưới cùng một tên thương mại, cùng công nghệ của công ty nhưng mọi hoạt động của chi nhánh không độc lập mà phải phụ thuộc vào hoạt động và lợi ích của công ty, điều này xuất phát từ quan hệ về vốn, do công ty sở hữu mọi phần vốn của chi nhánh Còn trong quan hệ nhượng quyền là quan hệ hợp đồng thương mại, bên nhận quyền cũng tiến hành kinh doan và bên nhận quyền phải trả phí cho những dịch vụ được bên nhượng quyền cung cấp Ngoài ra, cũng do tính chất độc lập này, bên nhận quyền tự chịu trách nhiệm

về hoạt động kinh doanh của mình

19

1.1.2.4 Tính đồng bộ và tính hệ thống của quan hệ nhượng quyền thương mại

Mục đích chính của bên nhượng quyền, khi chấp nhận nhượng lại “quyền thương mại” của mình cho người khác, sau đó tiếp tục cũng kinh doanh với

“quyền thương mại” ấy là để mở rộng hệ thống sản xuất, phân phối hàng hoá hoặc cung ứng dịch vụ của mình Tại sao chúng ta lại có thể gọi đó là hệ thống, bởi vì hầu hết các cơ sở nhượng quyền - dù ở bất kỳ vị trí địa lý nào - đều phải đạt tiêu chuẩn theo một mô hình đã được thiết kế theo ý tưởng của bên nhượng quyền Sự giống nhau trong chất lượng và hình thức của hàng hoá, dịch vụ, cách thức phục vụ của nhân viên khi cung ứng các sản phẩm trên thị trường tạo nên tính hệ thống của quan hệ nhượng quyền thương mại Bằng cách này hay cách khác, những đặc trưng cơ bản nhất của hàng hoá, dịch vụ và cách thức cung ứng của bên nhượng quyền phải được bên nhận quyền lặp lại Mọi sự phát triển và sáng tạo không xuất phát từ ý chí của bên nhượng quyền hoặc không có sự cho phép hoặc thỏa thuận trước với bên nhượng quyền sẽ phá hỏng tính hệ thống của mạng lưới cung cấp dịch vụ, hàng hóa sản phẩm được tạo ra từ quan hệ nhượng quyền thương mại Hậu quả, mục đích chính của quan hệ nhượng quyền thương mại là hướng tới sự đồng bộ và phát triển hệ thống nhượng quyền sẽ không được thoả mãn ý chí ban đầu của bên nhượng quyền, trong khi từng bên chủ thể riêng

lẻ trong quan hệ nhượng quyền thương mại vẫn có thể thu về lợi nhuận Vì vậy, tính đồng bộ, hệ thống chính là đặc điểm cơ bản và quan trọng trong quan hệ nhượng quyền thương mại và đây chính là một trong những mục tiêu quan trọng nhất mà các bên, nhất là bên nhượng quyền hướng tới trong khi ký kết HĐNQTM

1.1.3 Phân loại nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại tồn tại trong nhiều lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội và hoạt động này cũng được phân loại theo từng tiêu chí khác nhau:

Nhượng quyền gia công (process franchise) Phương thức này cho phép bên nhận quyền sử dụng một tiến trình, một công thức đặc biệt, một bí quyết và sử dụng tên của bên nhượng quyền trong việc sản xuất, gia công của mình

Nhượng quyền phương thức kinh doanh (business format franchise) Đây là phương thức mà chúng ta đang nói đến Theo đó, bên nhượng quyền không chỉ cấp cho bên nhận quyền quyền sử dụng tên và bán sản phẩm, dịch vụ của bên nhượng quyền mà còn chuyển giao cho bên nhận quyền toàn bộ cách thức kinh doanh độc đáo và riêng biệt mà bên nhượng quyền đã thiết lập và phát triển Cụ thể, bên nhượng quyền chuyển giao hệ thống hoạt động, chuyên môn kỹ thuật, hệ thống tiếp thị, hệ thống đào tạo, phương thức quản lý, quyền sử dụng các đối tượng sở hữu trí tuệ và tất cả các thông tin liên quan cho bên nhận quyền Ngoài ra bên nhượng quyền còn cung cấp đào tạo và hỗ trợ thường xuyên cho bên nhận quyền

1.1.3.2 Căn cứ vào đối tượng được cơ sở kinh doanh nhượng quyền cung cấp:

Nhượng quyền thương mại trong lĩnh vực dịch vụ (Service Franchise) tức là bên nhượng quyền giao cho bên nhận quyền quyền để cung cấp các dịch vụ theo phương thức kinh doanh và nhãn hiệu dịch vụ của bên nhượng quyền Loại nhượng quyền này thường được áp dụng trong các

và nhãn hiệu hàng hóa của bên nhượng quyền, ví dụ như tiêu thụ ôtô của một hãng nào đó, bán hàng mỹ phẩm, hàng may mặc của các hãng nổi tiếng thế giới

1.1.3.3 Căn cứ vai trò của các chủ thể trong mối quan hệ nhượng quyền thương mại, có thể chia nhượng quyền thương mại thành các loại:

Nhượng quyền thương mại chung (Master Franchise)

Nhượng quyền thương mại chung hay còn gọi là nhượng quyền thương mại sơ cấp (Master Franchise) là việc một bên nhượng quyền cư trú ở nước ngoài hoặc một công ty nhượng quyền sở hữu một hệ thống nhượng quyền và các nhãn hiệu gắn với nó chỉ định một bên nhận quyền sơ cấp cho một lãnh thổ rộng lớn bao gồm một hay nhiều thị trường quốc gia và giao cho bên nhận quyền sơ cấp đó quyền chỉ định các bên nhận quyền và phát triển nhượng quyền trong lãnh thổ đó Trong vấn đề nhượng quyền thương mại trực tiếp có hai mối quan hệ (1) Mối quan hệ giữa bên nhượng quyền (là bên sở hữu một hệ thống nhượng quyền và các nhãn hiệu gắn với nó, master franchisor) và bên nhận quyền sơ cấp (bên được bên nhượng quyền giao nhiệm vụ nhượng quyền trong một vùng lãnh thổ nhất định, master franchisee); và (2) Mối quan hệ giữa bên nhận quyền sơ cấp và bên nhận quyền thứ cấp (bên được bên nhận quyền sơ cấp cấp quyền để kinh doanh một cơ sở kinh doanh nhượng quyền sử dụng hệ thống nhượng quyền và các nhãn hiệu gắn với nó của bên nhượng quyền) Mối quan hệ giữa bên nhận quyền sơ cấp và bên nhận quyền cũng giống như

22

mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền thông thường Còn mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền sơ cấp, ngoài những đặc điểm của một quan hệ nhượng quyền thông thường còn có một số đặc trưng khác Mặc dù trao cho bên nhận quyền sơ cấp quyền chỉ định các bên nhận quyền trong lãnh thổ quốc gia đã chỉ định, bên nhượng quyền luôn áp đặt sự kiểm soát chặt chẽ đối với bên nhận quyền sơ cấp thể hiện như: (i) Bảo lưu quyền cho phép bên nhận quyền sơ cấp cấp quyền cho một bên nhận quyền mới Nghĩa là bên nhận quyền sơ cấp phải có được chấp thuận của bên nhượng quyền trước khi cấp quyền cho một bên nhượng quyền mới Tuy nhiên, bên nhượng quyền cũng sẽ không từ chối việc này một cách không hợp lý; (ii) Khi hết hạn hoặc chấm dứt trước thời hạn HĐNQTM chung thì bên nhận quyền sơ cấp có nghĩa vụ theo yêu cầu của bên nhượng quyền thực hiện tất cả các hành động và ký tất cả các tài liệu cần thiết để chuyển nhượng các hợp đồng nhượng quyền mà bên nhận quyền sơ cấp đã ký kết với các bên nhận quyền trong lãnh thổ cho bên nhượng quyền hoặc một bên khác được bên nhượng quyền chỉ định Trong những trường hợp đó thì bên nhượng quyền có quyền làm việc trực tiếp với các bên nhận quyền và nhận phí hoặc các khoản thanh toán khác từ các bên nhận quyền Bên nhận quyền sơ cấp trong mối quan hệ với bên nhượng quyền phải: (i) Trả cho bên nhượng quyền một khoản phí thường thể hiện bằng một số phần trăm của phí nhượng quyền gộp thu được từ các bên nhận quyền trong lãnh thổ; (ii) Đảm bảo thực hiện đúng lộ trình mở rộng mạng lưới nhượng quyền theo kế hoạch đã thỏa thuận Việc không đạt được mục tiêu này có thể là cơ sở để bên nhượng quyền chấm dứt HĐNQTM chung; (iii) Phải điều hành và đảm bảo rằng tất cả các bên nhận quyền khác điều hành các cơ sở kinh doanh nhượng quyền tuân thủ tuyệt đối sách hướng dẫn hoạt động, hệ thống và các chỉ định của bên nhượng quyền Hợp đồng của bên nhận quyền sơ cấp và các bên nhận quyền khác phải theo mẫu hợp đồng nhượng quyền do bên nhượng quyền cung cấp

23

Nhượng quyền thương mại trực tiếp là một đặc điểm riêng biệt của các

hệ thống nhượng quyền quốc tế Nó cho phép một bên có mạng lưới nhượng quyền thành công ở một nước mở rộng mạng lưới kinh doanh của mình sang các lãnh thổ quốc gia khác bằng cách chỉ định các bên nhận quyền sơ cấp ở mỗi lãnh thổ đó hành động với tư cách các bên nhượng quyền Đây là cơ chế thông dụng nhất để một bên nhượng quyền nước ngoài tiếp cận một thị trường quốc gia mới Thông thường để thành công ở một thị trường quốc gia mới, bên nhượng quyền phải mất nhiều công sức và tiền của để tìm hiểu các vấn đề

về pháp luật, cơ sở hạ tầng và khẩu vị của người tiêu dùng của quốc gia thị trường mục tiêu Để tránh khỏi những gánh nặng này, các bên nhượng quyền nước ngoài chỉ cần trao quyền chỉ định các bên nhận quyền trong một lãnh thổ mới cho một bên nhận quyền sơ cấp Bên nhận quyền sơ cấp sẽ trở thành bên nhượng quyền trong lãnh thổ cụ thể đó

Nhượng quyền thương mại thứ cấp (gián tiếp) (Sub-Franchising)

Đây là hình thức nhượng quyền thương mại giữa ba bên chủ thể; Bên nhượng quyền (Franchisor); Bên nhận quyền (Franchisee); Bên nhận lại quyền (Sub-Franchisee) Thực chất đây là hình thức nhượng quyền thương mại qua trung gian, qua đại diện Lúc này Bên nhận quyền sẽ đóng vai trò là Bên nhượng quyền và thực hiện việc nhượng quyền thương mại cho bên thứ ba

Tuy nhiên, việc nhượng lại quyền thương mại của Bên nhận lại quyền chỉ được tiến hành khi việc chuyển nhượng đó được quy định trong HĐNQTM hoặc có được sự đồng ý của Bên nhận quyền Việc nhượng lại quyền thương mại cho Bên nhận lại quyền không đồng nghĩa với việc ngừng hoạt động của Bên nhận quyền mà ngược lại Bên nhận quyền vẫn tiếp tục kinh doanh và có thêm nghĩa vụ mới là quản lý hoạt động của các Bên nhận lại quyền thương mại của mình Bên nhận lại quyền theo quy định của một số quốc gia sẽ bị giới hạn một số quyền so với Bên nhận quyền, thông thường đó

1.2 Vai trò của nhượng quyền thương mại

Theo nhiều tài liệu nghiên cứu, hình thức sơ khai của lối kinh doanh nhượng quyền đã xuất hiện vào khoảng thế kỷ 17-18 tại Châu Âu Tuy nhiên, hoạt động franchise được chính thức thừa nhận khởi nguồn và phát triển là tại Hoa Kỳ vào giữa thế kỷ 19, khi mà Nhà máy Singer (sản xuất máy khâu) ký kết hợp đồng nhượng quyền kinh doanh đầu tiên cho đối tác của mình

Franchise thực sự phát triển mạnh, bùng phát kể từ sau năm 1945 (khi Thế Chiến II kết thúc), sự bùng nổ về dân số sau chiến tranh đã kéo theo sự tăng vọt nhu cầu về các loại sản phẩm, dịch vụ đã dẫn đến sự ra đời của hàng loạt hệ thống nhà hàng, khách sạn và các hệ thống kinh doanh, phân phối theo kiểu bán lẻ, mà sự đồng nhất về cơ sở hạ tầng, thương hiệu, sự phục vụ là đặc trưng cơ bản để nhận dạng những hệ thống kinh doanh theo phương thức này

Từ những năm 60, franchise trở thành phương thức kinh doanh thịnh hành, thành công không chỉ tại Hoa Kỳ mà còn ở những nước phát triển khác như Anh, Pháp Sự lớn mạnh của những tập đoàn xuyên quốc gia của Hoa

Kỳ và một số nước Châu Âu trong lĩnh vực kinh doanh thức ăn nhanh, khách sạn-nhà hàng đã góp phần “truyền bá” và phát triển franchise trên khắp thế giới Ngày nay, cùng với quá trình toàn cầu hóa trên thế giới diễn ra nhanh, mạnh trong tất cả các lĩnh vực, các quốc gia trên thế giới không những hội nhập vào với một quốc gia khác trên cơ sở hiệp ước thương mại song phương

mà còn tham gia hiệp ước thương mại đa phương với các nước trong khu vực, trong các hiệp hội v.v chính từ quá trình hội nhập và toàn cầu hóa này mà

Ở châu Âu, tổng cộng có hơn 4000 hệ thống nhượng quyền thương mại với 167.500 cửa hàng nhượng quyền thương mại, doanh thu đạt khoảng 100

tỷ Euro, tạo ra hơn 1,5 triệu việc làm Ở Anh, nhượng quyền thương mại là một trong những hoạt động tăng trưởng nhanh nhất của nền kinh tế với khoảng 32000 doanh nghiệp nhượng quyền, doanh thu mỗi năm 8,9 tỷ bảng Anh Khu vực nhượng quyền thương mại cũng thu hút một lượng lao động lớn với khoảng 317.000 lao động và chiếm trên 29% thị phần bán lẻ.(chú ý đến nguồn trích dẫn)

Ở Thái Lan số HĐNQTM đang tăng rất nhanh, trong số đó có tới 67% thuộc khu vực doanh nghiệp vừa và nhỏ, với số vốn ban đầu cho mỗi hợp đồng 20000 đến 65000 Đô-la Mỹ

Ở Nhật Bản, nhượng quyền thương mại phát triển mạnh từ năm 1996, đến năm 2004 đã có 1.074 hệ thống nhượng quyền thương mại và 220.710 cửa hàng nhận nhượng quyền thương mại, doanh thu từ công nghệ nhượng quyền thương mại là khoảng 150 tỷ Đô-la Mỹ, tăng trưởng hàng năm 7%

Từ năm 1980, nhượng quyền thương mại vào Trung Quốc Đến năm

2004, nước này đã có 2100 hệ thống nhượng quyền (nhiều nhất thế giới), với

120000 cửa hàng nhượng quyền trong 60 lĩnh vực khác nhau Biểu đồ tăng

có dân số trên 82 triệu người, tình hình kinh tế ổn định, nhà nước khuyến khích đầu tư, sức mua của thị trường được đánh giá là rất cao trên thế giới Hơn nữa, Việt Nam đã chính thức trở thành thành viên thứ 150 của WTO, mở

ra nhiều cơ hội cho các nhà kinh doanh cả trong và ngoài nước Trong bối cảnh hội nhập đang diễn ra mạnh mẽ như vậy, rõ ràng việc quyết định lựa chọn hình thức kinh doanh nào đảm bảo cho nhà đầu tư có được hiệu quả tốt nhất về sử dụng vốn, phát triển nhanh thị trường, mở rộng nhanh thị phần và kiểm soát được hệ thống nhằm tạo được tiếng nói đối với thị trường này là điều rất được quan tâm? Rõ ràng, hình thức nhượng quyền thương mại sẽ là một trong những phương thức kinh doanh quan trọng

Nhiều tập đoàn lớn của thế giới đã “đổ bộ” vào thị trường Việt Nam tìm cơ hội phát triển thương hiệu: KFC, Lotteria, Jollibee… Và gần đây nhất, thương hiệu cà phê nổi tiếng của Úc đã tiến vào thị trường Việt Nam thông qua hợp đồng franchise với công ty Viet Lifestyle

Gloria Jean là tập đoàn toàn cầu có trụ sở ở Australia Đây là tập đoàn

có hệ thống franchise lớn nhất thế giới với khoảng 800 điểm nhận franchise ở trên 30 quốc gia như Nhật, Philippines, Malaysia, Singapore Ông Billy Sin, Giám đốc kinh doanh vùng châu Á, Tập đoàn Gloria Jean cho biết "Trước khi vào Việt Nam, chúng tôi đã nghiên cứu kỹ về thị trường Việt Nam Chúng tôi biết rõ cà phê là thế mạnh xuất khẩu của Việt Nam Tuy nhiên, rất may là điều

đó không ảnh hưởng nhiều đến sản phẩm cà phê của chúng tôi Việt Nam có thể mạnh về loại cà phê Robusta, còn Gloria Jean phát triển mạnh đối với loại

27

Arabica và đây cũng chính là sản phẩm chúng tôi muốn phát triển Mặt khác, Việt Nam đang phát triển và là một thị trường tiềm năng đối với các nhà đầu

tư Chúng tôi nghiên cứu nhiều thị trường ở khu vực Đông Nam Á bao gồm

cả Thái Lan, Malaysia và nhận thấy các thị trường này giống nhau và đều có tiềm năng phát triển Đây là thời điểm thích hợp để xâm nhập thị trường Việt Nam Đối với tôi, vấn đề thời gian có ý nghĩa quyết định đến sự thành công của nhãn hiệu như Gloria Jean." [18]

Ngoài ra, “Người khổng lồ” trong “làng” thực phẩm thế giới McDonald’s; Starbucks Cafe, cửa hàng tiện lợi Seven-Eleven; Wallmart dự định sẽ đặt chân vào thị trường Việt Nam Ông Han Guang Chou, Phó Tổng giám đốc Han’s Singapore Pte Ltd, một thương hiệu nổi tiếng về bánh ngọt,

cà phê, đồ ăn nhanh tại Singapore cho biết, Han’s đã tiêu chuẩn hóa tất cả các công đoạn, sẵn sàng “xuất ngoại” sang Việt Nam Những đối tác mua thương hiệu của Han’s sẽ được hỗ trợ về tiếp thị, quảng cáo, nhất là trong giai đoạn thiết lập ban đầu [18]

Ở những lĩnh vực khác, nhiều thương hiệu nổi tiếng cũng bắt đầu bước vào thị trường có sức mua thuộc hạng "top ten" thế giới này Có thể kể đến những tên tuổi mới như: Coffee Bean & Tea Leaf, Bread Talk hay Pizza Hut…Một bức tranh rất nhộn nhịp của nền kinh tế Việt Nam thời hội nhập kinh tế quốc tế là như thế Với những lợi ích mà nhượng quyền thương mại mang đến có thể khẳng định chắc chắn rằng nhượng quyền thương mại có vai trò và ý nghĩa rất lớn đối với nền kinh tế trong bối cảnh hội nhập quốc tế

1.2.1 Vai trò của nhượng quyền thương mại đối với bên nhượng quyền

Đối với bên nhượng quyền, ưu điểm lớn nhất mà nhượng quyền thương mại mang lại là giúp cho hệ thống kinh doanh của bên này được mở rộng quy

mô, lợi thế về quy mô mang lại cho bên nhượng quyền khả năng ảnh hưởng đến thị trường để thu lợi nhuận tối đa

Cùng với việc chuyển giao “quyền thương mại” cho một chủ thể kinh doanh khác cùng kinh doanh, bên nhượng quyền có thể nhận được một khoản vốn không nhỏ, thu được từ khoản phí nhượng quyền mà bên nhận quyền phải trả Bên cạnh phí nhượng quyền ban đầu, hàng tháng, hàng năm, bên nhận quyền vẫn có thể phải trả cho bên nhượng quyền một khoản tiền nhất định bằng một số phần trăm trên tổng số lợi nhuận bên nhận quyền thu được Khoản tiền này được hiểu là để trả cho việc sử dụng “quyền thương mại” thực

tế trong một tháng hay một năm, trả cho việc duy trì sử dụng nhãn hiệu, thương hiệu của bên nhượng quyền cũng như những dịch vụ hỗ trợ của bên nhượng quyền nhằm duy trì sự đồng bộ của hệ thống: đào tạo, huấn luyện nhân viên, tiếp thị, quảng cáo, nghiên cứu phát triển sản phẩm mới Mặt khác, bên nhượng quyền hoàn toàn có thể được hưởng thêm những phần trăm doanh thu từ việc cung cấp một số nguyên liệu, hàng hoá là đặc thù của hệ thống nhượng quyền cho bên nhận quyền Vì lý do duy trì sự đồng bộ của hệ thống, bên nhượng quyền có quyền yêu cầu bên nhận quyền phải mua nguyên vật liệu của mình hoặc của bên thứ ba do mình chỉ định Hoạt động này sẽ mang lại cho bên nhượng quyền một khoản lợi nhuận phát triển song song với tình hình kinh doanh của các cửa hàng nhượng quyền

Khi nhượng quyền thì hoạt động kinh doanh được thực hiện dưới hình thức một hệ thống vì vậy các chi phí về tiếp thị, quảng cáo sẽ được giảm thiểu

29

do có sự chia sẻ từ các chủ thể khác nhau; đồng thời, nếu có rủi ro xảy ra thì

nó cũng được san sẻ cho cả hệ thống cho nên thiệt hại phát sinh cho từng chủ thể kinh doanh là nhỏ nhất

Tuy nhiên, việc đồng ý ràng buộc bởi HĐNQTM, nắm chắc trong tay những khoản lợi nhuận không nhỏ và rất ổn định, ít rủi ro nói trên, cũng đồng nghĩa với việc bên nhượng quyền phải trao toàn bộ những bí quyết, công thức, bí mật kinh doanh của mình cho một bên độc lập khác Tính chất độc lập của bên nhận quyền sẽ có khả năng thúc đẩy bên này vi phạm hợp đồng nhượng quyền bất cứ khi nào bên nhận quyền nhận thấy phần lợi nhuận mà mình thu được từ việc thực hiện trung thành các điều khoản HĐNQTM ít hơn rất nhiều so với việc vi phạm hợp đồng đó Nguy cơ mất bí quyết kinh doanh,

lộ bí mật kinh doanh là nguy cơ thường trực mà bên nhượng quyền phải đối mặt Giải pháp cho tình thế này là bên nhượng quyền phải ràng buộc chặt chẽ bên nhận quyền bằng các điều khoản cấm trong hợp đồng Tuy nhiên, những điều khoản cấm này đôi khi là trái pháp luật nếu nó đi quá giới hạn của một công cụ bảo vệ và vi phạm vào ranh giới của quyền tự do kinh doanh của bên nhận quyền

1.2.2 Vai trò của nhượng quyền thương mại đối với bên nhận quyền

Đối với bên nhận quyền, không phải tốn kém nhiều chi phí và thời gian vào việc xây dựng một mô hình kinh doanh, đào tạo một đội ngũ quản lý hoặc xây dựng một thương hiệu trên thị trường, bên nhận quyền có thể tiến hành kinh doanh ngay sau khi được nhượng “quyền thương mại” Nói cách khác, xác suất thành công của bên nhận quyền với các thương hiệu nổi tiếng sẽ cao hơn rất nhiều so với các doanh nghiệp mới bắt đầu kinh doanh với các nhãn hiệu chưa được biết đến, bởi vì ngày nay thương hiệu được xem là yếu tố quyết định lựa chọn sản phẩm đối với người tiêu dùng

30

Bên cạnh đó, khi nhận nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền sẽ nhận được sự hỗ trợ kỹ thuật, đào tạo, tiếp thụ và quảng cáo từ bên nhượng quyền vì vậy sẽ giảm tối đa các chi phí thực và chi phí cơ hội khi bắt đầu kinh doanh Hơn nữa, kinh doanh theo một mô hình quản lý có sẵn, cung cấp một loại hàng hoá, dịch vụ đã có sức cạnh tranh trên thị trường, phần trăm rủi ro trong kinh doanh được giảm xuống mức đáng kể Khi đã tham gia vào hệ thống nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền thương mại thụ hưởng được những lợi ích mà hiệu ứng đám đông mang lại Sự nổi tiếng của tên thương mại tỉ lệ thuận với sự mở rộng của hệ thống nhượng quyền thương mại, vì vậy, công việc kinh doanh của bên nhượng quyền cũng như các bên nhận quyền trở nên dễ dàng hơn Có thể nói, với bên nhận quyền, sức hấp dẫn của nhượng quyền thương mại có thể tổng kết ở hai điểm căn bản: chi phí thấp

và ít rủi ro

Ngoài ra, sau khi được nhượng “quyền thương mại” bên nhận quyền sẽ được chia sẻ kinh nghiệm tổ chức, quản lý kinh doanh, nhận được sự giúp đỡ, hỗ trợ của bên nhượng quyền trước và sau khi cửa hàng nhận quyền đi vào hoạt động Điều này rất quan trọng đối với bên nhận quyền khi vừa mới bắt đầu kinh doanh, nó giúp bên nhận quyền có khả năng tích lũy kinh nghiệm để điều hành hoạt động kinh doanh hiệu quả hơn

Bên cạnh những tác động tích cực, những thuận lợi to lớn mà phương thức kinh doanh đặc biệt này đem lại, bên nhận quyền cũng có thể phải tiếp nhận những tác động tiêu cực, những hạn chế từ quan hệ nhượng quyền thương mại Trước hết, với lượng tài chính phải chi trả không nhỏ để nhận được sự đồng ý chuyển giao “quyền thương mại” từ bên nhượng quyền, không ai có thể chắc chắn về khoản lợi nhuận mà hợp đồng nhượng quyền sẽ đem lại Thêm vào đó, thời gian tồn tại của công việc kinh doanh theo phương thức hay nói cách khác

đó là thời gian có hiệu lực của HĐNQTM thì phụ thuộc vào thoả thuận của các

31

bên, mà chủ yếu là phụ thuộc vào ý chí của bên nhượng quyền Nếu không đạt được thoả thuận gia hạn hợp đồng sau khi hết hạn hợp đồng thì công việc kinh doanh của bên nhận quyền chấm dứt với những ràng buộc nhất định nhằm bảo

vệ quyền lợi cho bên nhượng quyền Một trong những điều khoản cấm sau khi kết thúc HĐNQTM là trong thời gian nhất định kể từ khi hợp đồng hết hiệu lực, bên nhận quyền không được kinh doanh trong cùng một ngành nghề, bán một loại hàng hoá hoặc cung cấp một loại dịch vụ giống với công việc kinh doanh của bên nhượng quyền theo hợp đồng nhượng quyền đã ký trước đó Điều này hạn chế đáng kể và làm gián đoạn công việc kinh doanh của bên nhận quyền Rõ ràng, quan hệ nhượng quyền thương mại có thể giúp cho bên nhận quyền giảm bớt nhiều rủi ro trong kinh doanh nhưng việc dùng tiền của mình để phát triển tên thương mại cho một chủ thể khác cũng đem lại không ít hạn chế cho bên nhận quyền

1.2.3 Vai trò của nhượng quyền thương mại trong bối cảnh hội nhập kinh

tế quốc tế ở Việt Nam

Đối với nền kinh tế, xã hội nói chung, sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại cũng có những tác động không nhỏ Có thể nói, không chỉ mang lại lợi ích cho các bên trong quan hệ, hoạt động nhượng quyền thương mại còn giúp người tiêu dùng thuận lợi hơn trong việc tiếp cận với hàng hoá, dịch vụ với một hệ thống bán hàng hoặc cung cấp dịch vụ đồ

sộ Mặt khác, nền kinh tế theo đó cũng phát triển được cả về bề rộng và chiều sâu Bên nhượng quyền mở rộng hệ thống kinh doanh và tiếp nhận thêm nhiều bên nhận quyền mới, đó là những doanh nghiệp nhỏ, những doanh nghiệp khó có thể tự mình gây dựng một thương hiệu để tham gia thị trường

Vì thế, sự sôi động của nền kinh tế lại được thúc đẩy bởi sự gắn bó, liên kết bằng lợi ích giữa các chủ thể kinh doanh trong hoạt động nhượng quyền thương mại Xét về lợi ích của người tiêu dùng, khi nhượng quyền thương

32

mại phát triển cùng với ràng buộc khắt khe của loại hợp đồng này giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền, hàng hoá được sản xuất và phân phối tới người tiêu dùng với chất lượng và giá cả được kiểm soát

Xu thế toàn cầu hoá và hội nhập kinh tế quốc tế đang từng giờ, từng ngày tác động nhiều lãnh vực họat động kinh tế xã hội Việt Nam Sự hội nhập nền kinh tế thế giới càng được nhận thấy rõ qua các chỉ tiêu kinh tế, đầu tư trực tiếp nước ngoài, số lượng công ty, sự phong phú về hàng hoá, dịch vụ, quảng cáo… Hệ thống Franchise của các công ty nước ngoài tại thị trường Việt Nam thể hiện rất rõ xu thế này Hệ thống này phát triển mạnh mẽ và rất năng động trong thời gian qua Cũng chính từ sự phát triển mạnh mẽ này có thể dẫn đến hệ thống phân phối nội địa ở Việt Nam sẽ đứng trước nguy cơ bị điều khiển bởi các tập đoàn nước ngoài do sự non yếu của mình Chính vì vậy, nhượng quyền thương mại là cách để tăng sức mạnh cho các thương hiệu Việt Nam và cũng chính là cách tốt nhất để quảng bá cũng như tạo nội lực cho thương hiệu đó Trong xu thế đó, vần đề đặt ra là làm sao củng cố vững chắc hệ thống đại lý nhượng quyền trong xu thế cạnh tranh quốc tế như hiện nay? Các thương hiệu Dilmah, Qualitea, Jollibee, KFC… đang hoạt động rất hiệu quả ở Việt Nam theo hình thức Franchise Nhưng đó mới chỉ

là những thương hiệu khởi đầu cho làn sóng Franchise ở Việt Nam Hàng loạt tập đoàn bán lẻ, đồ ăn nhanh dự kiến ồ ạt vào Việt Nam sau thời điểm gia nhập WTO dưới hình thức Franchise Vì vậy nếu doanh nghiệp Việt Nam không nắm bắt nhanh hình thức này thì có thể sẽ bị thiệt thòi, đặc biệt trong thị trường bán lẻ.[34]

Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế này, tình hình cạnh tranh càng trở nên gay gắt hơn, khi chỉ xét riêng hình thức nhượng quyền thương mại thì chúng ta cũng thấy rất rõ xu thế này Trong bối cảnh ấy, xây dựng và phát triển hệ thống nhượng quyền thương mại của các doanh nghiệp Việt Nam là

33

một cách thức phát triển thương hiệu, thâm nhập thị trường, bảo vệ thị phần

và mở rộng thị trường tốt Với phương thức liên kết chặt chẽ, cả bên nhượng quyền và bên nhận quyền kinh doanh đều có lợi và quan trọng hơn nữa là có thể cùng hợp sức cạnh tranh với các công ty lớn trong cùng lĩnh vực hoạt động Do đó, hình thức này rất phù hợp với chúng ta trong giai đoạn Việt Nam đang rất cần tập hợp nguồn lực từ các doanh nghiệp nhỏ và vừa để nâng cao sức cạnh tranh của nền kinh tế trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế

Việc phát triển một hệ thống Franchise phải chăng là một việc nên làm cho các doanh nghiệp Việt Nam trong thời kỳ hội nhập, bên cạnh đó thay vì tìm cách chống đỡ sự tấn công của các đối thủ cạnh tranh đang làm suy yếu lợi thế cạnh tranh của mình, các doanh nghiệp hãy tự mình làm suy yếu lợi thế cạnh tranh của chính mình bằng các lợi thế cạnh tranh mới tốt hơn Nói cách khác là “tự làm mới mình để làm cũ đối thủ” Vấn đề này ngày càng trở nên quan trọng khi Việt Nam gia nhập kinh tế quốc tế, chúng ta có thể hình dung một thế giới ngày nay như một chiếc bình thông nhau, tất cả những gì có trên thế giới rất dễ dàng có mặt tại Việt Nam Vì vậy, doanh nghiệp Việt Nam

sẽ phải cố gắng rất nhiều trong thời đại ngày nay Điều này lại càng rất đúng đối với hệ thống franchise mà chúng ta đang chứng kiến – một sự thâm nhập thị trường Việt Nam rất mạnh mẽ của những hệ thống này trong nhiều lĩnh vực Tuy nhiên, phát triển hệ thống franchise của doanh nghiệp Việt Nam không nên làm theo kiểu phong trào, mà phải là một sự phân tích kỹ càng mọi vấn đề và làm ăn bài bản để tạo ra sự khác biệt trong tâm trí khách hàng nhằm cạnh tranh bền vững với hệ thống franchise của nước ngoài Khi ấy doanh nghiệp phải chuẩn bị rất chu đáo mọi chuyện trước khi triển khai hệ thống này, vì hệ thống có khả năng cạnh tranh bền vững tốt thì phát triển tốt, ngược lại, hệ thống chỉ có thể tồn tại trong thời gian ngắn ban đầu và sẽ suy sụp rất nhanh do hiệu ứng dây chuyền đặc trưng của hệ thống Franchise

34

Một lần nữa, Franchise là một trong những phương thức đầu tư khôn ngoan và chắc chắn nhất hiện nay cho các doanh nghiệp Việt Nam Tuy nhiên, dù có nhiều ưu điểm nhưng thực tế cho thấy, franchise là mô hình kinh doanh dễ nảy sinh tranh chấp nhất, đặc biệt là về bản quyền thương hiệu, giữ gìn bí quyết nghề nghiệp và những tranh chấp về doanh thu Việc bảo vệ thương hiệu là vấn đề sống còn của bên nhượng quyền Việc mở rộng theo hình thức franchise khiến doanh nghiệp phải đối mặt với nguy cơ sẽ bị giảm

uy tín thương hiệu nếu bên nhận quyền không thực hiện dung cam kết Ngoài

ra, bên cạnh việc phát triển các cửa hàng, doanh nghiệp cần hết sức chú trọng đến việc giám sát các cửa hàng nhượng quyền của mình để bảo đảm giữ vững thương hiệu trong quá trình kinh doanh

Việc áp dụng mô hình này giúp doanh nghiệp có thể mở rộng nhanh chóng quy mô kinh doanh mà không cần đầu tư nhiều vốn Tuy nhiên, việc duy trì thành công mô hình kinh doanh franchise đòi hỏi doanh nghiệp phải

có nội lực khá mạnh, đặc biệt là đội ngũ nhân viên làm công tác huấn luyện, công tác phục vụ và hỗ trợ kinh doanh cho đối tác Ngoài ra, việc kiểm soát

để làm sao cho đối tác hợp tác trung thành, gắn bó với công ty cũng là một vấn đề Trong franchise có sự chuyển giao công nghệ và kỹ thuật chế biến sản phẩm Nếu sau một thời gian đối tác nắm vững kỹ thuật, công nghệ mà

“quay lưng” với mình thì thiệt hại của doanh nghiệp là không thể tính được Tóm lại, nhượng quyền thương mại là phương thức kinh doanh liên quan rất nhiều tới quyền sở hữu trí tuệ, vì vậy, sự vi phạm và lạm dụng hình thức kinh doanh này sẽ gây ra những tác động nghiêm trọng tới những cố gắng bảo vệ quyền lợi của các chủ thể trong pháp luật về sở hữu trí tuệ Sự phát triển trái chiều của việc mở rộng hệ thống và hành vi lạm dụng, vi phạm trong quan hệ nhượng quyền thương mại sẽ đặt nền kinh tế - xã hội trước những thách thức

và buộc Nhà nước phải ban hành những văn bản pháp luật đủ chặt chẽ để điều chỉnh đúng mực hoạt động thương mại đặc biệt này

35

Như chúng ta đã biết, trong môi trường kinh doanh quốc tế năng động như hiện nay, các doanh nghiệp của chúng ta cũng đã từng bước năng động, sáng tạo, đổi mới bản thân mình để hòa nhập vào môi trường đó Và sự năng động và sáng tạo ấy không chỉ là đáp lại sự cạnh tranh của các doanh nghiệp nước ngoài tại thị trường nội địa mà các doanh nghiệp Việt Nam đã biết cách nắm bắt cơ hội trong việc đưa thương hiệu của mình ra nước ngoài thông qua hình thức nhượng quyền thương mại (franchise) Đây là một bước đi rất phù hợp trong bối cảnh hội nhập kinh tế thế giới Nhượng quyền thương mại sẽ giúp các doanh nghiệp Việt Nam xâm nhập một cách gián tiếp vào những thị trường trong khu vực và trên thế giới với chi phí thấp nhất Đồng thời đây cũng là cách hữu hiệu để bảo vệ nhãn hiệu của doanh nghiệp Việt Nam tại thị trường nước ngoài

Các mặt hàng truyền thống của Việt Nam như hàng thủ công, mỹ nghệ, may mặc, thực phẩm là những sản phẩm tiềm năng có thể áp dụng mô hình Franchise Thương hiệu cà phê Trung Nguyên đầu tiên nắm bắt hình thức kinh doanh này và cũng đã có mặt tại Nhật Bản, Campuchia, Singapore, Thái Lan, đặc biệt các nước Australia, Mỹ, Pháp, Canada cũng có quán Trung Nguyên Phở 24 tại Tp.HCM cũng đã thành công với phương thức này khi tiếp thị thương hiệu ra nước ngoài với các cửa hàng ở Indonesia, Philippines,

Mỹ, Hàn Quốc, Úc [34]

Tuy nhiên, như chúng ta đều biết nhượng quyền thương mại ra nước ngoài khó khăn nhiều hơn so với trong nước Đó là thị hiếu tiêu dùng có nhiều khác biệt nên làm sao để giữ được bản sắc riêng của bên nhượng quyền nhưng vẫn phù hợp với thị hiếu, văn hoá, tranh thủ thiện cảm và có sự chấp nhận của người tiêu dùng nước sở tại Thêm nữa, chi nhánh được franchise làm sao hoạt động tốt và mang đến sản phẩm, dịch vụ với chất lượng tương đương với chi nhánh chính thức của bên nhượng quyền thì mới đảm bảo được uy tín và