Pháp luật về Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài dưới giác độ pháp luật Việt Nam và tương quan so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới

Xuất phát từ thực tế trên, việc nghiên cứu và đánh giá một cách thấu đáo các quy định của pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam trong

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

VÕ THỊ HUYỀN MY

PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI DƯỚI GIÁC ĐỘ PHÁP LUẬT VIỆT NAM

VÀ TƯƠNG QUAN SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT

MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

Chuyên ngành: Luật Quốc tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS NÔNG QUỐC BÌNH

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Võ Thị Huyền My

MẠI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI 6 1.1 Lịch sử hình thành nhượng quyền thương mại 6

1.1.1 Quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương

mại trên thế giới 6 1.1.2 Quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương

mại tại Việt Nam 8

1.2 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 10

1.2.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 11 1.2.2 Đặc điểm cơ bản của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài 17 1.2.3 Mục đích, vai trò của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài trong thương mại quốc tế 19 1.2.4 Phân biệt hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài với

một số hợp đồng thương mại khác 22

1.3 Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài 27

1.3.1 Hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có

yếu tố nước ngoài 27 1.3.2 Những vấn đề pháp lý cơ bản về Hợp đồng nhượng quyền thương mại

có yếu tố nước ngoài 29

Chương 2: HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI CÓ YẾU TỐ

NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ PHÁP LUẬT CỦA MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI 36

2.1 Chủ thể của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 37 2.2 Hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 43 2.3 Nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 45

2.3.1 Đối tượng của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 49 2.3.2 Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng nhượng quyền thương

mại có yếu tố nước ngoài 54 2.3.3 Phí nhượng quyền trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài 61 2.3.4 Thời hạn hiệu lực hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 66 2.3.5 Chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 71 2.3.6 Giải quyết tranh chấp trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu

tố nước ngoài 77

2.4 Xung đột pháp luật và giải quyết xung đột pháp luật trong Hợp đồng

nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam 79

2.4.1 Xung đột pháp luật trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài 79 2.4.2 Giải quyết xung đột pháp luật về Hợp đồng nhượng quyền thương mại

có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam 81

Chương 3: KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG

NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

Ở VIỆT NAM 87 3.1 Thực trạng hoạt động nhượng quyền thương mại ở Việt Nam có yếu

tố nước ngoài 87

3.1.1 Hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam 87 3.1.2 Những mặt tích cực của pháp luật Việt Nam về nhượng quyền thương mại 88 3.1.3 Những mặt hạn chế còn tồn tại của pháp luật Việt Nam về nhượng

quyền thương mại 89

3.2 Kiến nghị hoàn thiện các quy định pháp luật về hợp đồng nhượng

3.2.1 Hoàn thiện các quy định về nhượng quyền thương mại 93 3.2.2 Các giải pháp cụ thể để hoàn thiện pháp luật về Hợp đồng nhượng

quyền thương mại có yếu tố nước ngoài 95

KẾT LUẬN 101 TÀI LIỆU THAM KHẢO 104 PHỤ LỤC

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Nhượng quyền thương mại đã và đang là vấn đề “nóng” tại Việt Nam trong giai đoạn hiện nay Mặc dù quan hệ nhượng quyền thương mại xuất hiện khá lâu và trở nên thông dụng trên thị trường thương mại quốc tế nhưng tại Việt Nam đây vẫn còn là phương thức kinh doanh khá mới mẻ Việc Việt Nam trở thành thành viên thứ 150 của tổ chức Thương mại thế giới (WTO), mở ra nhiều cơ hội cho các nhà kinh doanh cả trong và ngoài nước Những năm gần đây có không ít những thương hiệu lớn đã “xâm nhập” thị trường Việt Nam thông qua hình thức nhượng quyền thương mại và đã tạo ra một mô hình kinh doanh hiệu quả như: KFC (Singapore), Lotteria (Hàn Quốc), Cleverlearn (Mỹ), Gloria Jean’s Coffee (Australia) Cùng với sự đầu tư vào Việt Nam của các hệ thống toàn cầu, các hệ thống nhượng quyền thương mại Việt Nam cũng đã được hình thành và phát triển như: Phở 24, Bánh kẹo Kinh Đô, Buncamita (Bún cá Miền Tây), T&T đặc biệt thương hiệu cà phê Trung Nguyên của Việt Nam đã xây dựng được một hệ thống kinh doanh không chỉ “phủ sóng” rộng khắp Việt Nam mà đang tiếp tục mở rộng ra nước ngoài

Trong bối cảnh như vậy, việc quyết định lựa chọn hình thức kinh doanh nào đảm bảo cho nhà đầu tư sử dụng vốn, phát triển thị trường, mở rộng thị phần và kiểm soát được hệ thống kinh doanh có hiệu quả tốt nhất, nhằm xác lập thương hiệu của mình trên thị trường là điều rất được các thương nhân quan tâm Rõ ràng hình thức nhượng quyền thương mại là một trong những

“chìa khoá vàng” mở ra những cơ hội tốt cho các nhà đầu tư Việt Nam nhanh chóng “hoà mình vào dòng chảy” chung của nền kinh tế toàn cầu

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là một trong những cơ sở pháp lý quan trọng nhất để thực hiện hoạt động kinh doanh

nhượng quyền thương mại ra thế giới; là căn cứ hợp tác kinh doanh làm cơ sở làm phát sinh quyền và nghĩa vụ các bên, đồng thời là căn cứ giải quyết tranh chấp giữa các bên Có thể nói hợp đồng nhượng quyền thương mại đóng vai trò rất quan trọng trong quan hệ nhượng quyền giữa các chủ thể Tuy nhiên một thực tế hiện nay đặt ra rằng, quan hệ nhượng quyền thương mại đã được phổ biến rộng rãi từ thế kỷ 19 tại các thị trường Châu Âu, thị trường Mỹ… nhưng vẫn chưa có một văn bản pháp luật thống nhất điều chỉnh các quan hệ này, mà chỉ dừng lại ở việc điều chỉnh trong quy phạm pháp luật quốc gia (Mỹ, Pháp, Australia, Trung Quốc, Malaysia…) Điều này dẫn đến việc tồn tại nhiều quy định khác nhau về pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại giữa các quốc gia Do vậy yêu cầu đặt ra cho các bên trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền cần phải tìm hiểu kỹ pháp luật điều chỉnh quan

hệ nhượng quyền của quốc gia đối tác

Khía cạnh pháp lý của pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại

có yếu tố nước ngoài đang là một vấn đề được các quốc gia quan tâm Đặc biệt đối với Việt Nam, khi mà hình thức kinh doanh này còn khá mới mẻ và luật điều chỉnh còn cần phải hoàn thiện Xuất phát từ thực tế trên, việc nghiên cứu và đánh giá một cách thấu đáo các quy định của pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam trong điều kiện hiện nay và tương quan so sánh với pháp luật của một số quốc gia điển hình, sẽ góp phần hoàn thiện các quy định pháp luật trong nước từng bước tương thích với chuẩn pháp lý của các nước trên thế giới và thông lệ chung của quốc tế; đáp ứng yêu cầu phát triển hoạt động nhượng quyền của Việt Nam trong bối cảnh hội nhập nền kinh tế thế giới hiện nay

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

là một trong những khía cạnh pháp lý quan trọng, đã và đang được nhiều nhà

khoa học thuộc nhiều lĩnh vực khác nhau quan tâm nghiên cứu

Hiện nay, các sách, báo, tạp chí viết về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài hầu hết đều là của các tác giả nước ngoài Rất nhiều trong số này được viết bằng tiếng nước ngoài và chưa được dịch sang tiếng Việt Ở Việt Nam, đã có nhiều công trình nghiên cứu về nhượng quyền thương mại, nhưng chỉ dừng lại nghiên cứu nhượng quyền thương mại ở khía

cạnh kinh tế như: Sách chuyên khảo “Nhượng quyền thương mại tại Việt

Nam” của tác giả Nguyễn Đông Phong (Nhà xuất bản Đại học Kinh tế Quốc

dân – 2008), “Franchise Chọn hay Không” của tác giả Nguyễn Khánh Trung (Nhà xuất bản Đại học Quốc gia Thành phố Hồ Chí Minh - 2008), “Mua

Franchise – Cơ hội mới cho các doanh nghiệp Việt Nam” của tác giả Lý Quí

Trung (Nhà xuất bản Trẻ - 2008); hoặc ở góc độ pháp lý nhưng chỉ giới hạn ở một trong những nội dung cụ thể của pháp luật về hợp đồng nhượng quyền

thương mại như bài viết “Các điều khoản độc quyền trong hợp đồng nhượng

quyền thương mại” của tác giả Bùi Ngọc Cường đăng trên tạp chí Nhà nước

và pháp luật số 07/2007; tác giả Vũ Đặng Hải Yến với các bài viết “Một số

vấn đề pháp lý về chủ thể của Hợp đồng nhượng quyền thương mại” đăng

trên tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 04/2008; “Nội dung của Hợp đồng

nhượng quyền thương mại” đăng trên tạp chí Luật học số 11/2008; tác giả

Nguyễn Bá Bình với bài viết “Bước đầu tìm hiểu hợp đồng nhượng quyền

thương mại có yếu tố nước ngoài dưới giác độ pháp luật Việt Nam” đăng trên

tạp chí Luật học số 05/2008…

Bên cạnh đó, cũng có một số công trình tiếp cận nghiên cứu nhượng quyền nhưng ở góc độ tổng quát hệ thống pháp luật về nhượng quyền thương mại của Việt Nam như: Luận văn Thạc sỹ Luật học của tác giả Nguyễn Thị

Minh Huệ với đề tài “Những vấn đề lý luận và thực tiễn về nhượng quyền

thương mại tại Việt Nam” (Đại học Luật Hà Nội – 2005); Luận án Tiến sỹ

Luật học của tác giả Vũ Đặng Hải Yến với đề tài “Những vấn đề lý luận và

thực tiễn về pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam” (Đại học Luật Hà Nội – 2008)

Từ việc đánh giá tình hình nghiên cứu pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam hiện nay cho thấy, ngoài một số bài báo, tạp chí đề cập hoặc nghiên cứu một số khía cạnh của hợp đồng nhượng quyền thương mại, chưa có một công trình nào nghiên cứu một cách sâu sắc, có hệ thống và đầy đủ về lĩnh vực này

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Luận văn chỉ tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý, cơ sở lý luận của vấn đề hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài theo quy định của pháp luật một số quốc gia điển hình và pháp luật Việt Nam

Trong nội dung trình bày, luận văn đưa ra những nhận xét, đánh giá thực tiễn áp dụng và tương quan so sánh các quy định pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài của các nước trên thế giới

Qua đó đề xuất những kiến nghị có thể áp dụng cho pháp luật Việt Nam trong việc hoàn thiện pháp luật đối với lĩnh vực này; đồng thời xây dựng cơ chế cho việc áp dụng chúng một cách phù hợp với pháp luật và tập quán thương mại quốc tế

4 Đối tượng điều chỉnh và phương pháp nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài theo pháp luật Việt Nam và pháp luật của một số quốc gia điển hình trên thế giới; thực tiễn xây dựng pháp luật về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

Để làm rõ các vấn đề nghiên cứu trên, luận văn sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học khác nhau như: phương pháp phân tích, so sánh, đối chiếu các quy định pháp luật quốc tế và pháp luật của một số quốc gia

điển hình; thu thập kinh nghiệm thực tiễn của một số quốc gia trong việc áp dụng hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài trong hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại; từ đó rút ra những ưu điểm trong quy định của pháp luật quốc tế và pháp luật của một số nước điển hình trên thế giới về vấn đề hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài; xem xét tính phù hợp với điều kiện của Việt Nam để hướng tới việc hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam trong việc áp dụng hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại trong quan hệ quốc tế, nhằm kết hợp hài hoà lợi ích của tự do hoá thương mại và bảo hộ cho các nhà đầu tư Việt Nam khi đặt chân vào “đấu trường” kinh tế thương mại thế giới

5 Kết cấu luận văn

Ngoài Mở đầu và Kết luận, Luận văn được kết cấu làm 03 chương với các nội dung sau:

Chương 1 Tổng quan về hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu

tố nước ngoài

Chương 2 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

theo pháp luật Việt Nam và pháp luật một số nước trên thế giới

Chương 3 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật về hợp đồng nhượng quyền

thương mại có yếu tố nước ngoài tại Việt Nam

Chương 1 TỔNG QUAN VỀ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI CÓ YẾU TỐ NƯỚC NGOÀI

1.1 Lịch sử hình thành nhượng quyền thương mại

1.1.1 Quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại trên thế giới

Trên thế giới hiện đang tồn tại nhiều ý kiến trái chiều về nguồn gốc ra đời của hình thức kinh doanh nhượng quyền thương mại Một số ý kiến cho rằng, hoạt động nhượng quyền thương mại xuất hiện từ rất sớm ở Trung Quốc

mà đặc điểm là có từ hai đến ba địa điểm bán lẻ cùng một hình thức kinh doanh ở nhiều địa điểm khác nhau Một số ý kiến khác lại cho rằng, tại Châu

Âu vào khoảng từ thế kỷ thứ 17 đến thế kỷ thứ 18 đã manh nha hình thành lối kinh doanh nhượng quyền sơ khai Tuy nhiên hoạt động nhượng quyền thương mại chỉ thực sự được thừa nhận là một hình thức kinh doanh khi hợp đồng nhượng quyền kinh doanh giữa Nhà máy sản xuất máy khâu Singer và đối tác được ký kết tại Hoa Kỳ vào giữa thế kỷ 19

Hình thức kinh doanh nhượng quyền chỉ thực sự bùng nổ và phát triển mạnh mẽ kể từ sau Chiến tranh Thế giới thứ hai, với sự ra đời của hàng loạt các hệ thống kinh doanh, hệ thống phân phối bán lẻ mà đặc trưng là sự đồng nhất về thương hiệu, phương thức kinh doanh, cơ sở hạ tầng… Nhượng quyền thương mại trở thành mô hình kinh doanh hiệu quả và thích hợp không chỉ ở Hoa Kỳ mà còn ở nhiều quốc gia Châu Âu khác Mô hình kinh doanh này đã góp phần làm hình thành và gia tăng số lượng các tập đoàn xuyên quốc gia trên thế giới trong lĩnh vực kinh doanh thực phẩm, đồ ăn nhanh và chuỗi các nhà hàng, khách sạn như: KFC (Kentucky Fried Chicken

– Gà rán xứ Kentucky - 1939), Carvel – thương hiệu kem (1934), Inter Continental Hotels Group (1777), McDonald’s (1955)… Ngày nay, hình thức nhượng quyền thương mại đã có mặt tại hơn 150 nước trên thế giới, riêng tại Châu Âu có khoảng 200 ngàn cửa hàng kinh doanh theo phương thức nhượng quyền Để đáp ứng xu thế mới của nền kinh tế, Chính phủ các quốc gia phát triển như: Hoa Kỳ, Anh, Pháp, Australia… đã lần lượt luật hóa và ban hành các chính sách ưu đãi, khuyến khích thúc đẩy phát triển hoạt động kinh doanh nhượng quyền thương mại

Tại Châu Á, với lợi thế là một thị trường rộng lớn, “màu mỡ” và đầy tiềm năng đã nhanh chóng trở thành “cánh tay nối dài” cho các thương hiệu lớn thông qua phương thức kinh doanh nhượng quyền Nhận thấy tác động và hiệu quả to lớn mà hoạt động nhượng quyền thương mại mang lại cho sự phát triển của nền kinh tế, Chính phủ các quốc gia Châu Á như Trung Quốc, Hàn Quốc, Nhật Bản, Thái Lan, Singapore, Việt Nam… đã bắt đầu triển khai chính sách phát triển hoạt động kinh doanh nhượng quyền với mục tiêu gia tăng số lượng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh theo phương thức nhượng quyền Với sự hỗ trợ về hành lang pháp lý và chính sách ưu đãi của Chính phủ mà nhiều thương hiệu kinh doanh theo hình thức nhượng quyền ở các quốc gia Châu Á này đã và đang dần vươn ra khỏi tầm khu vực như: Lotteria (Hàn Quốc), MK Restaurant (Thái Lan), Spinelli Pte (Singapore), Bucamita (Việt Nam), Cà phê Trung Nguyên (Việt Nam)…

Bên cạnh sự hỗ trợ của Chính phủ các quốc gia, nhiều tổ chức phi Chính phủ cũng được hình thành nhằm quảng bá và mở rộng lối kinh doanh nhượng quyền thương mại, điển hình như: Hiệp hội nhượng quyền quốc tế (IFA) được thành lập năm 1960 với khoảng 30.000 thành viên; Hội đồng nhượng quyền thế giới (WFC) được thành lập năm 1994

1.1.2 Quá trình hình thành và phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại tại Việt Nam

So với các quốc gia trong cùng khu vực, nhượng quyền thương mại vẫn còn là hình thức kinh doanh khá mới mẻ tại Việt Nam Vào giữa những năm

90 của Thế kỷ 20, hình thức kinh doanh này manh nha xuất hiện lần đầu tiên khi chuỗi hệ thống các cửa hàng cà phê mang thương hiệu Trung Nguyên có mặt ở hầu hết các tỉnh, thành phố trên cả nước Tuy nhiên pháp luật Việt Nam chưa ghi nhận đó là một loại hình kinh doanh Năm 1998 lần đầu tiên cụm từ

“franchise” được pháp luật Việt Nam ghi nhận trong văn bản luật, tại mục 4.1.1 Thông tư số 1254/1999/TT-BKHCNMT ngày 12/07/1999 hướng dẫn thực hiện Nghị định số 45/1998/NĐ-CP ngày 01/07/1998 của Chính phủ quy

định chi tiết về chuyển giao công nghệ: “Các hợp đồng với nội dung cấp li

xăng sử dụng nhãn hiệu hàng hóa kèm theo các bí quyết sản xuất, kinh doanh được chuyển giao từ nước ngoài vào Việt Nam có giá trị thanh toán cho một Hợp đồng trên 30.000 USD (hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh – tiếng anh gọi là franchise)” Như vậy, nhượng quyền thương mại chỉ được nhìn

nhận dưới góc độ là một loại hợp đồng cấp phép đặc quyền kinh doanh

Tới Nghị định số 11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 của Chính phủ quy định chi tiết về chuyển giao công nghệ; Mục 5, phần I, Thông tư số 30/2005/TT-BKHCN hướng dẫn một số điều của Nghị định số

11/2005/NĐ-CP ghi nhận:“Cấp phép đặc quyền kinh doanh còn gọi là

Nhượng quyền thương mại trong Luật Thương mại (franchise) Chuyển giao công nghệ trong Nhượng quyền thương mại thực hiện theo Nghị định

số 11/2005/NĐ-CP ngày 02/02/2005 và Thông tư này” Hay tại Điều 755

của Bộ Luật Dân sự năm 2005 quy định rằng: “…cấp phép đặc quyền kinh

doanh và các đối tượng khác do pháp luật về chuyển giao công nghệ quy định.” Như vậy có thể thấy, pháp luật chỉ ghi nhận nhượng quyền thương

mại là một bộ phận trực thuộc, chịu sự điều chỉnh của Luật chuyển giao công nghệ mà không có luật chuyên ngành điều chỉnh riêng

Nhận thấy vai trò quan trọng và xu thế thịnh hành của phương thức kinh doanh nhượng quyền thương mại ngày một gia tăng, đặc biệt khi các quốc gia phát triển trên thế giới cũng như một số quốc gia trong khu vực đã sớm ban hành các định chế điều chỉnh quan hệ kinh doanh trên Ngày 14/06/2006, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam đã chính thức luật hóa và ghi nhận nhượng quyền thương mại là một loại hình kinh doanh thương mại độc lập tại mục 8, Chương VI, Luật Thương mại 2005 Đây là một mốc quan trọng, đánh dấu cho việc ghi nhận của các nhà làm luật Việt Nam trong việc thừa nhận nhượng quyền thương mại là một loại hình kinh doanh hoàn toàn độc lập và cần phải có các chế định pháp lý riêng biệt

để điều chỉnh

Để góp phần thắt chặt hành lang pháp lý cho loại hình kinh doanh này Chính phủ đã ban hành Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại, Nghị định 120/2011/NĐ-CP ngày 16/12/2011 của Chính phủ về việc sửa đổi, bổ sung thủ tục hành chính tại một số Nghị định của Chính phủ quy định chi tiết Luật Thương mại; Bộ Thương mại ban hành Thông tư 09/2006/TT-BTM ngày 25/05/2006 hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại và Quyết định 106/2008/QĐ-BTC ngày 17/11/2008 của Bộ tài chính quy định mức thu, chế độ thu, nộp, quản lý và sử dụng lệ phí đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại Đây chính là những căn cứ pháp lý cơ bản nhất và tương đối đầy đủ điều chỉnh hoạt động kinh doanh nhượng quyền tại Việt Nam, “tạo hành lang pháp lý” cho các chủ thể, đặc biệt là các thương nhân Việt Nam có cơ hội phát triển và mở rộng hoạt động kinh doanh của mình

Với các “động thái” trên của Chính phủ, hệ thống nhượng quyền thương

mại không ngừng gia tăng và mở rộng tại Việt Nam Không chỉ thu hút các thương hiệu lớn của thế giới “đổ bộ” vào trong nước mà còn góp phần tạo cơ hội thuận lợi cho các doanh nghiệp trong nước nhanh chóng quảng bá thương hiệu và xúc tiến nhượng quyền ra thế giới theo con đường ngắn nhất Theo thống kê của Bộ Công Thương, đến thời điểm hiện nay ở Việt Nam hiện có

103 thương hiệu được cấp phép nhượng quyền vào Việt Nam (phụ lục 2), Các doanh nghiệp trong nước nhượng quyền thương mại ra nước ngoài gồm Công

ty Cổ phần Sản xuất Thương mại Dịch vụ Phở Hai mươi bốn với chuỗi các nhà

hàng mang thương hiệu Phở 24, Doanh nghiệp tư nhân Thương mại Dịch vụ Đức Triều với thương hiệu T&T, Công ty TNHH Vũ Giang với hệ thống các cửa hàng cà phê mang thương hiệu Cafe Bobby Brewers, Công ty cà phê Trung Nguyên với hệ thống các cửa hàng cà phê mang thương hiệu Cà phê Trung

Nguyên… Mặc dù số lượng hệ thống nhượng quyền của Việt Nam còn khá

khiếm tốn so với các quốc gia láng giềng, nhưng với tình hình hiện nay, khi Việt Nam đã trở thành thành viên chính thức của tổ chức thương mại thế giới (WTO) và nhượng quyền thương mại đã được luật hóa càng góp phần thu hút

và gia tăng sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại

1.2 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Hợp đồng nhượng quyền đóng vai trò rất quan trọng trong việc xác lập quan hệ nhượng quyền; là hành lang pháp lý cơ sở bảo vệ quyền và lợi ích của các bên trong hợp đồng Nhận thấy tầm quan trọng của Hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật của hầu hết các quốc gia trên thế giới đều quy định một cách chặt chẽ những nội dung cơ bản, thiết yếu của loại hợp đồng này Đặc biệt khi hoạt động giao lưu hợp tác quốc tế giữa các quốc gia ngày càng sôi động, việc giao thoa giữa các nền pháp luật khác nhau cũng tạo cho hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài mang đậm những màu sắc riêng biệt

1.2.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Xuất phát từ bản chất kinh tế cũng như bản chất pháp lý của hoạt động nhượng quyền thương mại, hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài cũng mang những nét chung của hợp đồng thông thường khác, đó

là sự thoả thuận của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại về những vấn đề chính trong nội dung của quan hệ này Đây chính là cơ sở phát sinh quyền, nghĩa vụ của các bên trong hoạt động nhượng quyền và cũng là

cơ sở để giải quyết tranh chấp có thể sẽ phát sinh trong quá trình các bên thực hiện hợp đồng Một thực tế đặt ra, không phải quốc gia nào cũng có khái niệm riêng biệt để nhận biết hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, bằng cách này hay cách khác, loại hợp đồng này vẫn được phân biệt với các loại hợp đồng khác như hợp đồng li - xăng hay hợp đồng đại

lý phân phối sản phẩm…

Bàn về khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài trước tiên chúng ta phải tìm hiểu khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại nói chung Pháp luật hầu hết các quốc gia đều ghi nhận và điều chỉnh quan hệ trong hợp đồng nhượng quyền, tuy nhiên việc đưa ra một khái niệm cụ thể về hợp đồng này thì không phải quốc gia nào cũng quy định hoặc nếu có đưa ra thì ở mỗi quốc gia và thậm chí ở mỗi bang của quốc gia lại có quy định riêng

Theo Luật nhượng quyền kinh doanh của Ủy ban thương mại Liên bang Hoa Kỳ, hợp đồng nhượng quyền thương mại được định nghĩa:

“Hợp đồng nhượng quyền kinh doanh là hợp đồng theo đó Bên giao: (i) Hỗ trợ đáng kể cho bên nhận trong việc điều hành doanh nghiệp hoặc kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp của Bên nhận

(ii) Li xăng nhãn hiệu cho Bên nhận để phân phối sản phẩm hoặc dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hoá của Bên giao

(iii) Yêu cầu Bên nhận thanh toán cho Bên giao một khoản chi phí tối thiểu”

Trong khi đó Luật Đầu tư nhượng quyền thương mại của Bang

California lại đưa ra khái niệm:

“Nhượng quyền thương mại là thoả thuận hợp đồng, thể hiện ra bên ngoài hay ngụ ý, dưới dạng văn bản hay lời nói, theo đó:

(i) Bên nhận quyền được trao quyền tổ chức hoạt động chào hàng, bán hàng hoặc phân phối hàng hoá, dịch vụ dưới một kế hoạch tiếp cận thị trường hoặc một hệ thống đóng vai trò quan trọng trong phương thức kinh doanh của bên nhượng quyền;

(ii) Sự vận hành công việc kinh doanh của Bên nhận quyền phải phù hợp với hệ thống cơ bản của Bên nhượng quyền với tên thương mại, nhãn hiệu hàng hoá, nhãn hiệu dịch vụ, logo và quảng cáo hoặc các biểu tượng thương mại khác do bên này sáng tạo ra;

(iii) Yêu cầu trả phí được đặt ra đối với Bên nhận quyền thương mại”

Tại Điều 3, Luật nhượng quyền thương mại Trung Quốc (2007) ghi

nhận: “Nhượng quyền thương mại ở đây (sau đây gọi là nhượng quyền) đề

cập đến một quan hệ hợp đồng, theo đó doanh nghiệp (gọi là Bên nhượng quyền) với nhãn hiệu đăng ký, tên thương mại, bằng sáng chế và các nguồn lực kinh doanh khác tài trợ cho một Bên nhận quyền được quyền sử dụng các nguồn lực kinh doanh của mình, và Bên nhận quyền hoạt động theo một mô hình hoạt động thống nhất và trả một khoản phí nhượng quyền thương mại cho các thương hiệu theo quy định của điều khoản hợp đồng”

Còn tại Mục 4, phần 1, Bộ luật ứng xử nhượng quyền thương mại Australia:

“Hợp đồng nhượng quyền thương mại là một thỏa thuận:

(a) Mà có dạng toàn bộ hoặc một phần, của bất kỳ hình thức sau đây: (i) Một thỏa thuận bằng văn bản;

(ii) Một thỏa thuận bằng miệng;

(iii) Một thỏa thuận ngầm; và (b)Trong đó một bên (chủ thương hiệu) cho phép một bên khác (bên nhận quyền) quyền thực hiện việc kinh doanh chào bán, cung cấp hoặc phân phối hàng hoá, dịch vụ ở Australia theo một hệ thống hay kế hoạch tiếp thị được xác định, kiểm soát hoặc đề nghị của Bên nhượng quyền hoặc một bên liên kết của bên nhượng quyền; và

(c) Theo đó, các hoạt động của doanh nghiệp sẽ được liên kết đáng kể về mặt vật chất với một nhãn hiệu thương mại, quảng cáo thương mại hoặc một biểu tượng thương mại:

(i) Sở hữu, sử dụng hoặc cấp giấy phép bởi chủ thương hiệu hay một bên liên kết của bên nhượng quyền; hoặc

(ii) Xác định bởi bên nhượng quyền hoặc bên liên kết của bên nhượng quyền; và

(d) Theo đó, trước khi bắt đầu kinh doanh hoặc tiếp tục kinh doanh, bên nhận quyền phải trả hoặc đồng ý thanh toán cho bên nhượng quyền hoặc bên liên kết của bên nhượng quyền một khoản tiền bao gồm, ví dụ:

(i) Chi phí đầu tư vốn ban đầu, hoặc (ii) Một thanh toán hàng hoá, dịch vụ; hoặc (iii) Một khoản phí dựa trên phần trăm của tổng thu nhập ròng

có hoặc không được gọi là phí bản quyền hoặc phí dịch vụ nhượng quyền; hoặc

(iv) Một khoản phí đào tạo, học phí đào tạo;

nhưng không bao gồm:

(v) Thanh toán hàng hoá và dịch vụ bằng hoặc thấp hơn giá bán buôn; hoặc

(vi) Trả nợ một khoản vay của bên nhận quyền từ bên nhượng quyền; hoặc

(vii) Thanh toán của giá bán buôn đối với hàng hoá đưa vào gửi hàng; hoặc

(viii) Thanh toán giá trị thị trường để mua hoặc cho thuê bất động sản, đồ đạc, thiết bị, vật tư cần thiết để bắt đầu kinh doanh hoặc tiếp tục kinh doanh theo hợp đồng nhượng quyền thương mại… ”

Mục 4, Đạo luật Nhượng quyền thương mại của Malaysia (1998), sửa đổi năm 2006 giải thích:

"Nhượng quyền thương mại" có nghĩa là một hợp đồng hoặc

thỏa thuận, hoặc bày tỏ hay ngụ ý, cho dù bằng miệng hoặc bằng văn bản, giữa hai hoặc nhiều người theo đó,

(a) Bên nhượng quyền trao cho bên nhận quyền phải hoạt động kinh doanh theo hệ thống nhượng quyền thương mại và trong một thời hạn được xác định bởi bên nhượng quyền;

(b) Khoản tài trợ bên nhượng quyền cho bên nhận quyền quyền

sử dụng bí mật thương mại, hoặc bất kỳ thông tin bí mật hoặc sở hữu trí tuệ, thuộc sở hữu của bên nhượng quyền hoặc liên quan thương hiệu, và bao gồm người sử dụng đăng ký, hoặc được cấp phép bởi người khác sử dụng, sở hữu trí tuệ, trợ cấp quyền như vậy mà chủ sở hữu cho phép bên nhận quyền sử dụng tài sản trí tuệ;

(c) Bên nhượng quyền được quyền quản lý liên tục và kiểm soát trong thời hạn nhượng quyền thương mại đối với doanh nghiệp được nhượng quyền;

(d) Bên nhượng quyền có trách nhiệm cung cấp hỗ trợ bên nhận quyền hoạt động kinh doanh của mình bao gồm như cung cấp hoặc cung cấp nguyên vật liệu và dịch vụ, đào tạo, tiếp thị, kinh doanh, kỹ thuật hỗ trợ;

(e) Để được cấp quyền, bên nhận quyền phải trả một khoản phí hoặc hình thức khác xem xét; và

(f) Bên nhận quyền hoạt động kinh doanh tách biệt với các nhượng quyền, mối quan hệ của bên nhận quyền và bên nhượng quyền không phải trong mọi trường hợp đều được coi là một quan hệ đối tác, hợp đồng dịch vụ;

"Thỏa thuận nhượng quyền thương mại" là hợp đồng hoặc thỏa thuận thực hiện giữa một bên nhượng quyền và nhận quyền đối với kinh doanh nhượng quyền lại cho bất kỳ hình thức xem xét nhưng không bao gồm bất kỳ hợp đồng hoặc thỏa thuận được thực hiện với mục đích bán hàng trực tiếp được cung cấp bởi hành động bán hàng trực tiếp 993 [Đạo luật 500];”

Có thể thấy, hợp đồng nhượng quyền thương mại là sự tổng hòa các đặc điểm của nhiều loại hợp đồng thương mại khác nhau Thấp thoáng trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại là hình ảnh của Hợp đồng Li-xăng mà

cụ thể là sự hướng đến sử dụng một số đối tượng của quyền sở hữu công nghiệp như sáng chế, nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp Hay là sự tương đồng trong việc xác định nghĩa vụ phải chuyển giao bí quyết, công nghệ, tài liệu,hướng dẫn, đào tạo… của bên nhượng quyền như trong Hợp đồng chuyển giao công nghệ Không những thế, bóng dáng của các hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng hợp tác kinh doanh cũng hiện hữu trong hợp đồng nhượng quyền thương mại Với tính chất tổng hợp này, hợp đồng nhượng quyền thương mại và các vấn đề cụ thể liên quan tới chúng đã đặt việc nghiên cứu

Bản thân Thái Lan là một quốc gia rất phát triển theo mô hình kinh doanh nhượng quyền Tuy nhiên, pháp luật của quốc gia này không hề có một quy định riêng biệt nào điều chỉnh mối quan hệ nhượng quyền thương mại mà được điều chỉnh ở nhiều đạo luật riêng lẻ như: Luật Dân sự và Luật Thương mại, Luật Bí mật thương mại (2002), Luật cạnh tranh thương mại (1999)…hoặc sự thỏa thuận rằng buộc do các bên đưa ra trong hợp đồng nhượng quyền Do vậy, khái niệm hợp đồng nhượng quyền trong pháp luật Thái Lan không được đặt ra Cũng tương tự như Thái Lan, Pháp cũng không ban hành một đạo luật riêng cho hoạt động nhượng quyền thương mại Ở đây, các án lệ, các quy định của Hiệp hội nhượng quyền thương mại Pháp được coi

là luật lệ chính điều chỉnh hoạt động nhượng quyền thương mại Trong đó tiêu biểu khi nói đến nhượng quyền thương mại, người Pháp luôn nhắc tới một vụ án nổi tiếng - vụ Pronuptia de Paris (1986) Có thể nói, hầu hết những khái niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại ra đời sau này ở một số nước châu Âu đều dựa trên những đặc điểm chính mà các chủ thể của án lệ Pronuptia đã thoả thuận

Ở Việt Nam, pháp luật không đưa ra khái niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại mà chỉ quy định về hình thức của loại hợp đồng này tại Điều 285 Luật Thương mại năm 2005 Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006 chỉ nêu ra các định nghĩa về các dạng đặc biệt của Hợp đồng nhượng quyền thương mại như “hợp đồng phát triển quyền thương mại” (Khoản 8 Điều 3), “Hợp đồng nhượng quyền thương mại thứ cấp” (Khoản 10 Điều 3) Như vậy dưới góc độ là một loại giao dịch dân sự, Hợp đồng nhượng quyền thương mại cũng chịu sự điều chỉnh của Bộ luật Dân sự 2005 Vì vậy, hợp đồng này bên cạnh mang những đặc điểm chung của hợp đồng dân sự và đáp ứng đầy đủ các điều kiện mà pháp luật dân sự đặt ra, thì nó còn thể hiện được bản chất của giao dịch nhượng quyền thương mại

Việc pháp luật Việt Nam không đưa ra khái niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại nói chung, thì đương nhiên việc pháp luật không chỉ rõ thế nào là hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là điều không tránh khỏi Đặt trong bối cảnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài suy đến cùng cũng là hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài Do vậy, hoàn toàn có thể vận dụng Điều 758 Bộ luật Dân sự 2005 quy định về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài để làm rõ nội hàm khái niệm Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Điều đầu tiên dễ nhận ra đó là để trở thành một Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài thì phải thỏa mãn các điều kiện sau:

Thứ nhất, là về tư cách chủ thể của các bên trong hợp đồng nhượng quyền

thương mại có yếu tố nước ngoài, ít nhất một trong các bên của hợp đồng phải

là thương nhân nước ngoài mang quốc tịch nước ngoài hoặc thương nhân đó đang cư trú ở nước ngoài Ví dụ: Một thương nhân mang quốc tịch Việt Nam nhưng đang cư trú tại Singapore ký hợp đồng nhượng quyền thương mại với

một thương nhân Việt Nam; Thứ hai, là sự kiện xác lập, sự kiện thay đổi hoặc

sự kiện chấm dứt quan hệ hợp đồng diễn ra tại nước ngoài Ví dụ: hợp đồng nhượng quyền thương mại giữa Phở 24 của Việt Nam cho bên nhận quyền là thương nhân Việt Nam nhưng hợp đồng được ký ở Singapore, thì cũng được xem là hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

1.2.2 Đặc điểm cơ bản của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Trên cơ sở phân tích khái niệm của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, có thể rút ra một số đặc điểm cơ bản riêng có, thông qua đó có thể phân biệt dễ dàng hợp đồng này với các loại hợp đồng thương mại khác

Thứ nhất, chủ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài là thương nhân nước ngoài Yếu tố nước ngoài ở đây được hiểu, ít nhất một trong các bên hợp đồng phải là thương nhân mang quốc tịch nước ngoài hoặc cứ trú ở nước ngoài Tuy nhiên, tùy thuộc vào pháp luật của từng quốc gia mà tiêu chí này cũng khác nhau Ở Việt Nam, tại Khoản 1, Điều 16,

Mục 3 Luật Thương mại 2005 quy định: “Thương nhân nước ngoài là thương

nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc được pháp luật nước ngoài công nhận” Như vậy, pháp luật Việt

Nam căn cứ vào hai tiêu chí nơi thương nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh hoặc nơi thương nhân được công nhận nằm ngoài lãnh thổ Việt Nam thì được xem là thương nhân nước ngoài Việc thương nhân có vốn đầu tư xuất phát từ nước ngoài nhưng thành lập tại Việt Nam theo quy định của pháp luật Việt Nam hoặc điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên thì vẫn được xem

là thương nhân Việt Nam

Thứ hai, hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài phải được lập thành văn bản hoặc hình thức pháp lý có giá trị tương đương như telex, fax, điện báo Điều 12 Nghị đinh 35/2006/NĐ-CP quy định hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được lập thành tiếng Việt Trường hợp nhượng quyền từ Việt Nam ra nước ngoài, ngôn ngữ của hợp đồng nhượng quyền thương mại do các bên thỏa thuận Như vậy, về nguyên tắc mọi hợp đồng trong đó có hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài phải lập bằng tiếng Việt, ngoại trừ trường hợp bên nhượng quyền

là thương nhân Việt Nam và bên nhận quyền là thương nhân nước ngoài thì ngôn ngữ sẽ do các bên thỏa thuận

Thứ ba, đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là “quyền thương mại” Nó có thể đơn giản là quyền được Bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu Bên nhận quyền tự mình tiến hành công

việc kinh doanh cung cấp hàng hoá hoặc dịch vụ theo một hệ thống do Bên nhượng quyền quy định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của Bên nhượng quyền Yếu tố nước ngoài được thể hiện ở việc Quyền thương mại thuộc sở hữu hợp pháp của một bên nhượng quyền là thương nhân nước ngoài hoặc quyền thương mại này được thực hiện tại nước ngoài

Sự phức tạp của nội dung khái niệm “quyền thương mại” làm cho hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài khác biệt so với các hợp đồng thương mại khác có liên quan tới quyền sở hữu trí tuệ

1.2.3 Mục đích, vai trò của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài trong thương mại quốc tế

1.2.3.1 Mục đích của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Trong bối cảnh hiện nay, khi giao lưu hợp tác quốc tế ngày càng rộng mở

Sự thông thương trong thương mại ngày càng phát triển, nhiều mô hình hợp tác kinh doanh ra đời nhằm đáp ứng nhu cầu đòi hỏi của thị trường, chính trong bối cảnh đó hình thức kinh doanh nhượng quyền ra đời, với ưu thế tiềm tàng mà mô hình này mang lại đã khiến nó nhanh chóng “bùng nổ” và “lan rộng” trên hầu hết các châu lục Và cũng chính vì lý do này, mà hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài càng trở nên hết sức quan trọng

Pháp luật của quốc gia là “hành lang pháp lý” hỗ trợ cho mối quan hệ kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, nhưng nó không thể bao quát hết mọi vấn đề có thể xảy ra xung quanh quan hệ này; Bởi một lẽ đơn giản, quy luật xã hội luôn luôn đặt trong trạng thái động, quy định của pháp luật không thể điều chỉnh kịp những thay đổi của xã hội Do vậy, sự thỏa thuận của các bên hay nói cách khác là Hợp đồng có ý nghĩa và vai trò hết sức to lớn Thông qua Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài mà

các bên thương nhân dù ở quốc gia khác nhau nhưng đều có thể bình đẳng để thương lượng, thỏa hiệp việc chuyển giao “quyền thương mại” một cách hài hòa và đảm bảo lợi ích nhất cho các bên, mà không “sợ” bị “gài bẫy pháp luật” của một bên đối tác

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là “chìa khóa” mở rộng hoạt động kinh doanh của thương nhân Các tập đoàn lớn hay các thương hiệu nổi tiếng thông qua việc ký kết Hợp đồng nhượng quyền này

để mở rộng thị trường tiêu thụ, quảng bá sản phẩm của mình một cách hiệu quả nhất và từ đấy gia tăng lợi nhuận

Mặt khác, về góc độ pháp lý Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là cơ sở pháp lý nền tảng làm phát sinh quyền, nghĩa vụ các bên; Căn cứ giải quyết tranh chấp cũng đồng thời là căn cứ bảo vệ quyền lợi của các bên trong hợp đồng Việc xảy ra tranh chấp là điều không mong muốn của các bên khi ký kết hợp đồng Tuy nhiên, khi xảy ra sự vi phạm quyền lợi của một trong các bên; Bên cạnh kênh điều chỉnh của pháp luật thì sự thỏa thuận được ghi nhận trong các điều khoản của hợp đồng như: điều khoản về trách nhiệm của các bên, điều khoản về phạt vi phạm hợp đồng, điều khoản về bồi thường thiệt hại hợp đồng… sẽ là “công cụ” hữu ích để bên bị xâm phạm nhanh chóng “đòi” lại được quyền lợi vốn có của mình

1.2.3.2 Vai trò của hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài trong thương mại quốc tế

Cùng với Bản giới thiệu Nhượng quyền thương mại, Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là những tài liệu rất quan trọng trong quá trình giao dịch Đó là cam kết pháp lý ràng buộc cả hai bên nhượng quyền

và bên nhận quyền Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, “quyền thương mại” được chuyển giao phải được trình bày cho bên nhận quyền bằng văn bản và chịu sự giám sát chặt chẽ bởi bên nhượng quyền

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài được xác lập là hợp đồng pháp lý giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền Nó xác định quyền và nghĩa vụ của mỗi bên liên quan đến nhiều khía cạnh quan trọng của mối quan hệ nhượng quyền thương mại Nó góp phần làm sáng tỏ, tránh trường hợp có cách hiểu “mơ hồ” các điều khoản khi chuyển giao “quyền thương mại” của bên nhận quyền và nghĩa vụ Ví dụ, nếu một bên nhượng quyền không có yêu cầu nào về giới hạn khu vực kinh doanh, thì trong hợp đồng nhượng quyền thương mại phải ghi rõ bên nhận quyền có quyền hoạt động ở vị trí được ủy quyền và bên nhượng quyền có thế phát triển thêm các địa điểm hoặc sử dụng phương pháp thay thế của cách thức phân phối trong trường hợp nó cho là thích hợp

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là tài liệu pháp lý kết nối bên nhượng quyền và bên nhận quyền Nó giải thích những gì mỗi bên nhượng quyền hy vọng từ bên kia về hoạt động nhượng quyền thương mại

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là “giấy phép” để hoạt động nhượng quyền thương mại thông qua hợp đồng này bên nhận quyền sẽ có được những quyền bất kỳ mà bên nhượng quyền chuyển giao Quyền lợi của bên nhận quyền có thể bao gồm việc sử dụng nhãn hiệu, bản quyền, độc quyền địa điểm kinh doanh, công thức hoặc bí mật… Bất cứ nghĩa vụ về thương hiệu và nhượng quyền cũng sẽ xuất hiện tại các điều khoản đã thỏa thuận trong hợp đồng Cuối cùng các thỏa thuận nhượng quyền thương mại cho biết phải làm gì khi việc “nhượng quyền” kết thúc Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là kênh “quảng bá” thương hiệu một cách hiểu quả và ít tốn kém chi phí đầu tư Thông qua hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, mà các thương hiệu dễ dàng

“xâm nhập” vào mọi thị trường nhưng vẫn “bảo tồn” được sắc thái vốn có ban đầu của thương hiệu đó

Tuy nhiên, bên cạnh những mặt tích cực mà Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài mang lại, thì chúng ta cũng cần nhìn nhận những hạn chế còn tồn tại của loại hình hợp đồng này Cụ thể, các tranh chấp phát sinh trong các hợp đồng nhượng quyền cũng là hiện tượng khá phổ biến Trên thực tế, không có một hợp đồng mẫu nào cho các loại hình nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, có thể đó là tổng hợp các loại hợp đồng hoặc từng loại hợp đồng riêng lẻ Xu hướng của các bên nhượng quyền

là muốn kiểm soát chu trình kinh doanh thống nhất, nhưng bên nhận quyền lại muốn giữ bản sắc của mình và thoát ly ở mức độ có thể so với các quy định của điều khoản của hợp đồng Mâu thuẫn này chính là nguồn gốc nảy sinh các tranh chấp của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

1.2.4 Phân biệt hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài với một số hợp đồng thương mại khác

Luật Thương mại Việt Nam có hiệu lực kể từ ngày 01/ 01/2006 cùng các văn bản hướng dẫn thi hành đã góp phần thiết lập một khung pháp lý rõ ràng hơn cho việc quản lý các hoạt động nhượng quyền Trên thực tế, nhiều thương nhân khi muốn chọn lựa một mô hình kinh doanh phù hợp, đã nhầm lẫn hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài với các hợp đồng thương mại khác có một số đặc điểm tương đồng Việc phân biệt rõ các loại hợp đồng thương mại trên sẽ giúp thương nhân chủ động, tự tin hơn khi đàm phán, kết hợp kinh doanh với các đối tác trong và ngoài nước, lựa chọn

và tận dụng được thời cơ để phát triển, kiến tạo các thương hiệu Việt trên thị trường trong nước và toàn cầu Khi so sánh Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và một số hợp đồng thương mại khác theo pháp luật hiện hành, chúng ta nhận thấy có những khác biệt cơ bản dưới đây

1.2.4.1 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và hợp đồng Li - xăng

Thứ nhất, nếu như đối tượng chuyển giao của Hợp đồng Li-xăng chỉ

dừng lại ở việc chuyển giao quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp, thì trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp chỉ là một phần của hoạt động chuyển giao Bởi bên cạnh đó, bên nhượng quyền còn chuyển giao cách thức, bí quyết tiến hành kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, thiết kế, trang trí địa điểm kinh doanh… nói một cách khái quát là chuyển giao cả phần nội dung và hình thức của quy trình kinh doanh Rõ ràng, đối tượng của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài rộng và bao quát hơn so với Hợp đồng Li-xăng

Thứ hai, mục đích của quá trình chuyển giao trong Hợp đồng Li-xăng

là nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng công nghiệp, sáng chế, giải pháp hữu ích nhằm xác định hình thức, nội dung sản phẩm; Còn trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, mục tiêu mà bên nhượng quyền và bên nhận quyền hướng tới là phát triển một hệ thống kinh doanh, trong đó nhãn hiệu hàng hóa, các đối tượng khác của quyền sở hữu công nghiệp chỉ là một bộ phận góp phần gia tăng thương hiệu của hệ thống kinh doanh đó

Thứ ba, nghĩa vụ hỗ trợ và kiểm soát của Bên chuyển giao trong Hợp

đồng Li-xăng chỉ dừng lại ở hỗ trợ ban đầu khi chuyển nhượng các đối tượng

sở hữu công nghiệp cho bên nhận chuyển giao, còn trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, sự hỗ trợ của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền là toàn diện và liên tục Bên cạnh đó, bên chuyển giao trong hợp đồng Li -xăng chỉ có quyền kiểm soát khi cần thiết và trong phạm

vi hẹp đối với bên nhận chuyển giao Trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, bên nhượng quyền có quyền kiểm tra sâu sát, toàn

diện đối với hoạt động của bên nhận quyền thông qua các hình thức kiểm tra định kỳ hoặc đột xuất Việc đối xử bình đẳng với các thương nhân nhận quyền trong hệ thống nhượng quyền đã được luật định như: mức đầu tư ban đầu, mức phí nhượng quyền, phí định kỳ, nghĩa vụ hỗ trợ các hoạt động quản

lý, phí đào tạo, thiết kế, trang trí các địa điểm kinh doanh…, vấn đề này trong hợp đồng Li -xăng không bắt buộc thực hiện

1.2.4.2 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và hợp đồng chuyển giao công nghệ

Thứ nhất, về bản chất của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu

tố nước ngoài là hình thức mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh bằng một thỏa thuận cho phép thương nhân khác được sử dụng nhãn hiệu hàng hóa, quy trình kinh doanh, công nghệ… của bên nhượng quyền, còn Hợp đồng chuyển giao công nghệ là hình thức chuyển giao quyền sử dụng hoặc quyền sở hữu công nghệ để ứng dụng vào quy trình sản xuất, kinh doanh

Thứ hai, về giới hạn quyền của Bên nhận chuyển giao trong Hợp

đồng chuyển giao công nghệ, bên nhận chuyển giao có quyền ứng dụng công nghệ được chuyển giao để sản xuất ra sản phẩm dưới bất kỳ nhãn hiệu, kiểu dáng, tên thương mại nào mà bên nhận chuyển giao mong muốn Ngược lại, Bên nhận quyền trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài chỉ được phép sử dụng các công nghệ, quy trình, bí mật kinh doanh đã được nhượng quyền để cung ứng các loại sản phẩm, dịch vụ

có cùng chất lượng, mẫu mã và dưới nhãn hiệu hàng hóa của Bên nhượng quyền Sau khi nhượng quyền Bên nhận quyền đương nhiên trở thành thành viên trong hệ thống kinh doanh của bên nhượng quyền, góp phần mở rộng mạng lưới kinh doanh của bên nhượng quyền - điều mà trong hợp đồng chuyển giao công nghệ không hình thành

Thứ ba, nếu như đối tượng chuyển giao của Hợp đồng chuyển giao

công nghệ là chuyển giao các kiến thức tổng hợp của công nghệ hoặc cung cấp các máy móc, thiết bị, dịch vụ, đào tạo… kèm theo các kiến thức công nghệ cho bên mua Thì đối tượng chuyển giao của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là “quyền thương mại”, bao gồm: cách thức,

bí mật kinh doanh; quy trình quản lý, đào tạo nhân viên; thiết kế địa điểm kinh doanh… của bên nhượng quyền

Thứ tư, về nghĩa vụ hỗ trợ, kiểm soát của Bên chuyển giao trong Hợp

đồng chuyển giao công nghệ Về nguyên tắc, sau khi chuyển giao công nghệ, bên chuyển giao sẽ không còn nghĩa vụ hỗ trợ hoặc kiểm soát thêm đối với bên nhận chuyển giao trừ khi các bên trong hợp đồng có thỏa thuận khác về thời hạn bảo hành, đào tạo nhân viên sử dụng công nghệ chuyển giao Ngược lại, trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, bên nhượng quyền vừa có quyền kiểm soát, điều tiết một cách toàn diện; vừa có nghĩa vụ hỗ trợ đối với bên nhận quyền, nhằm đảm bảo tính thống nhất của toàn bộ hệ thống nhượng quyền

Thứ năm, chủ thế của Hợp đồng chuyển giao công nghệ có thể là tổ

chức, cá nhân nhưng trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, chủ thể nhượng quyền và nhận quyền bắt buộc phải là thương nhân nước ngoài Tùy thuộc vào quy định cụ thể của từng quốc gia mà điều kiện về chủ thể của hợp đồng nhượng quyền có thể chặt chẽ hơn Ví dụ, Luật nhượng quyền thương mại Trung Quốc yêu cầu thương nhân kinh doanh nhượng quyền phải có ít nhất 2 năm hoạt động đối với thương nhân nhượng quyền

1.2.4.3 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và Hợp đồng đại lý thương mại

Nếu như trong Hợp đồng đại lý thương mại, quyền sở hữu đối với hàng hóa hoặc tiền bán hàng thuộc về Bên giao đại lý, Bên đại lý không có tư cách độc lập mà đứng vai trò trung gian chỉ bán sản phẩm để hưởng thù lao từ Bên

giao đại lý Đối với hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, thì tính chất mối quan hệ giữa các bên trong hợp đồng hoàn toàn khác, quyền sở hữu hàng hóa dịch vụ thuộc bên nhận quyền, bên nhận quyền có quyền nhân danh chính mình cung ứng sản phẩm, dịch vụ cho bên thứ ba Bên nhận quyền cũng là người trực tiếp xác lập quan hệ thương mại với khác hàng, chịu trách nhiệm về các vấn đề phát sinh từ sản phẩm, dịch vụ do chính mình cung cấp

1.2.4.4 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và Hợp đồng Ủy thác mua bán hàng hóa

Thứ nhất, về phạm vi hợp đồng, bên nhận ủy thác trong Hợp đồng ủy

thác mua bán hàng hóa thực hiện việc mua bán hàng hóa với danh nghĩa của mình theo những điều kiện đã thỏa thuận với bên ủy thác và được nhận thù lao ủy thác Còn Bên nhận quyền trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại

có yếu tố nước ngoài cũng thực hiện mua bán hàng hóa, cung cấp dịch vụ với

tư cách độc lập của mình nhưng không nhận thù lao từ bên nhượng quyền mà

do kết quả hoạt động kinh doanh mang lại

Thứ hai, về tính chất chuyển giao và nghĩa vụ hỗ trợ, kiểm soát, Hợp

đồng ủy thác mua bán hàng hóa không bắt buộc phải chuyển giao các đối tượng sở hữu công nghiệp, quy trình kinh doanh, huấn luyện… cũng như không tồn tại nghĩa vụ kiểm soát và hỗ trợ kinh doanh Ngược lại, trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, bên nhượng quyền có quyền kiểm soát toàn diện và có nghĩa vụ hỗ trợ đối với bên nhận quyền, nhằm đảm bảo tính thống nhất của toàn bộ hệ thống nhượng quyền

1.2.4.5 Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và Hợp đồng hợp tác kinh doanh

So với Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, hợp đồng hợp tác kinh doanh cũng có một số điểm chung: các bên trong hợp đồng không thành lập pháp nhân mới, thương nhân đã kinh doanh thành công trên

thị trường phải đóng vai trò hỗ trợ mạnh mẽ hơn cho thương nhân vừa tham gia vào thị trường

Tuy nhiên, hai hợp đồng thương mại này có những điểm khác biệt căn bản: sự kết nối chặt chẽ giữa các chủ thể kinh doanh, vai trò hỗ trợ và kiểm soát của bên nhượng quyền đối với bên nhận quyền đã tạo nên những ưu thế hoàn toàn khác biệt của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài so với Hợp đồng hợp tác kinh doanh

1.3 Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

1.3.1 Hệ thống pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Để hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển lành mạnh cần phải có cơ sở hạ tầng đầy đủ và phù hợp Trung tâm của môi trường này chính là môi trường pháp lý trong đó diễn ra hoạt động nhượng quyền thương mại Trong môi trường đó, phải có một khuôn khổ luật thương mại được thiết lập vững vàng, đủ để đáp ứng những vấn đề phức tạp trong hoạt động kinh doanh hiện đại

Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài chịu sự điều chỉnh của một số lượng đáng kể các quy định pháp luật thuộc các lĩnh vực khác nhau Về cơ bản, các quy định này được chia thành hai nhóm Nhóm thứ nhất áp dụng riêng cho Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài Nhóm thứ hai là các quy định chung, được áp dụng khi có liên quan đến Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

1.3.1.1 Nhóm các quy định chung có liên quan đến Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Là một dạng hợp đồng thuộc lĩnh vực thương mại, Hợp đồng nhượng

quyền thương mại có yếu tố nước ngoài cũng chịu sự điều chỉnh của luật hợp

đồng nói chung và pháp luật về hợp đồng thương mại nói riêng Các điều khoản trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài có thể chịu sự điều chỉnh của luật cạnh tranh gồm những điều khoản liên quan đến giá mà Bên nhận quyền phải áp dụng cho sản phẩm/dịch vụ chào bán; và những điều khoản liên quan đến quyền độc quyền trao cho Bên nhận quyền Các điều khoản này có thể bị nghi ngờ là nhằm phân chia thị trường, hoặc phối hợp hành động giữa các thành viên trong mạng lưới nhượng quyền Bên cạnh đó, các tài sản trí tuệ là nền tảng cơ bản để xây dựng đối tượng của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài và vì thế pháp luật sở hữu trí tuệ là lĩnh vực quan trọng trong việc điều chỉnh hợp đồng này Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài còn liên quan đến pháp luật về cạnh tranh không lành mạnh trong trường hợp có điều khoản cấm cạnh tranh sau khi kết thúc hợp đồng Các quy định pháp luật này cũng có thể được

áp dụng khi xem xét các thỏa thuận ràng buộc trong hợp đồng

Đối tượng chuyển giao trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài có thể bao gồm việc chuyển giao công nghệ, do vậy hợp đồng này cũng chịu sự điều chỉnh của luật chuyển giao công nghệ Hợp đồng

có thể phải được sự đồng ý của chính quyền địa phương để được chuyển giao công nghệ hoặc phải đăng ký theo quy định pháp luật Ngoài ra, Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài còn phải chịu sự điều chỉnh của nhiều chế định pháp luật khác như: luật doanh nghiệp; luật về đại diện và pháp luật điều chỉnh các hợp đồng phân phối khác; đầu tư tài chính; pháp luật

về hoạt động cho thuê và các biện pháp bảo đảm; luật thuế; luật bảo hiểm; pháp luật điều chỉnh hoạt động đầu tư nước ngoài và hạn chế nhập khẩu và/hoặc hạn ngạch; pháp luật liên quan đến lĩnh vực kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp (ví dụ: quy định về an toàn sức khỏe đối với hoạt động kinh doanh nhượng quyền thương mại trong lĩnh vực đồ ăn)

1.3.1.2 Các quy định riêng điều chỉnh Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Số quốc gia có quy định riêng điều chỉnh Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài không nhiều Hơn nữa, ở những quốc gia có quy định riêng điều chỉnh, thì những quy định này thường chỉ điều chỉnh Hợp đồng nhượng quyền thương mại nội địa đơn giản chứ ít điều chỉnh Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài Lý giải cho việc thiếu các quy định pháp luật đặc thù này có nhiều nguyên nhân khác nhau, như: hoạt động nhượng quyền thương mại chưa phát triển đến mức cần phải có pháp luật riêng điều chỉnh

Xét về xu hướng chung, ngày càng có nhiều quốc gia cân nhắc về việc ban hành những quy định riêng điều chỉnh Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài Các quy định pháp luật đặc thù được đánh giá là có vai trò quan trọng trong việc tạo môi trường phát triển lành mạnh, nâng cao sự tín nhiệm đối với hoạt động nhượng quyền thương mại, thúc đẩy hoạt động thương mại này phát triển Một nền kinh tế với hoạt động hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển mạnh và phức tạp tự khắc phát sinh nhu cầu đòi hỏi phải có những quy định pháp luật cụ thể điều chỉnh Đến lượt mình, một

hệ thống những quy định phù hợp có thể đẩy nhanh hơn sự lớn mạnh của hoạt động này Ví dụ tiêu biểu cho những nước có hoạt động hoạt động nhượng quyền thương mại phát triển đi kèm với hệ thống quy định pháp luật đặc thù (khá) đầy đủ là: Mỹ, Canada, Pháp, Italia, Bỉ, Australia, Nhật Bản… Một ví

dụ khác cho vai trò của pháp luật hoạt động nhượng quyền thương mại là liên minh Châu Âu

1.3.2 Những vấn đề pháp lý cơ bản về Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Bên cạnh những quy định thông thường của một hợp đồng, Hợp đồng

nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài còn có các quy định khác thể hiện đặc trưng của hoạt động nhượng quyền thương mại Đó là các quy định

về đối tượng hợp đồng (quyền thương mại), hình thức hợp đồng, nội dung hợp đồng, trong đó đặc biệt nhấn mạnh quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, và các quy định khác (như thời hạn hợp đồng, chấm dứt hợp đồng, thời gian suy nghĩ lại, chuyển giao quyền thương mại, …)

Khi tìm hiểu pháp luật điều chỉnh về một hợp đồng thương mại, thông thường sẽ nghiên cứu theo các tiêu chí về chủ thể, hình thức, nội dung của hợp đồng đó Vì vậy để thuận tiện cho việc tìm hiểu nội dung pháp luật về Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, chúng ta cũng sẽ đi theo các tiêu chí này, sau đây sẽ là các quy định cụ thể

về các vấn đề pháp lý của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài theo thông lệ quốc tế

1.3.2.1 Pháp luật về chủ thể Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Chủ thể Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài chính là các bên tham gia hợp đồng gồm Bên nhượng quyền và Bên nhận quyền, tuy nhiên trong nhiều trường hợp nếu được Bên nhượng quyền chấp nhận thì Bên nhận quyền có thể chuyển nhượng quyền thương mại cho bên thứ ba, khi đó Bên nhận quyền trở thành Bên nhượng quyền và bên thứ ba trở thành Bên nhận quyền trong quan hệ nhượng quyền mới nay (gọi là nhượng quyền thứ cấp), Bên thứ ba sẽ có các quyền và nghĩa vụ như Bên

nhận quyền ban đầu

Muốn trở thành chủ thể Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, các bên phải đáp ứng điều kiện theo quy định pháp luật Các quốc gia trên trên thế giới có quy định khác nhau về vấn này, tuy nhiên hầu hết đều

có quy định chung là chủ thể Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố

nước ngoài phải là thương nhân, có đăng kí kinh doanh Ngoài các điều kiện chung pháp luật một số nước còn có các quy định khác nhau về thời gian hoạt

động tối thiểu, khả năng tài chính các bên

1.3.2.2 Pháp luật về hình thức Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài, điều quan trọng nằm ở nội dung hợp đồng, đó là căn cứ để các bên thực hiện quyền

và nghĩa vụ và cũng là cơ sở giải quyết tranh chấp, vì vậy nó phải được thể hiện dưới hình thức khoa học, dễ hiểu nhất Về vấn đề này các quốc gia trên thế giới có quy định khác nhau, theo một số nước có nền kinh tế phát triển thì Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài có thể thể hiện dưới nhiều hình thức như bằng văn bản, lời nói hoặc một thỏa thuận ngầm nhất định, quy định như vậy nhằm đảm bảo tối đa quyền tự do thỏa thuận của các chủ thể trong hợp đồng Tuy nhiên các nước đang phát triển lại có quan điểm khác, theo họ Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài bắt buộc phải thể hiện dưới hình thức văn bản, vì như vậy mới có thể ghi nhận quyền và nghĩa vụ các bên và đảm bảo khả năng quản lý của nhà nước với

hoạt động nhượng quyền thương mại

1.3.2.3 Pháp luật điều chỉnh đối tượng Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Đối tượng Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

là "quyền thương mại" – là tập hợp tất cả các quyền năng của chủ thương hiệu đối với các đối tượng sở hữu công nghiệp như: nhãn hiệu hàng hóa, bí quyết kinh doanh, tên thương mại Ngoài ra để giá trị quyền thương mại được nâng lên thì đối tượng nhượng quyền thương mại còn có thể chứa đựng thêm một

số quyền năng khác như quyền được cấp quyền thương mại chung, quyền

phát triển hệ thống nhượng quyền thương mại

1.3.2.4 Pháp luật điều chỉnh quyền và nghĩa vụ các bên trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Quyền và nghĩa vụ các bên trong hợp đồng chính là sự thỏa thuận các bên về việc phân chia lợi nhuận và trách nhiệm các bên trong hợp đồng Theo

đó các bên thỏa thuận các điều khoản phù hợp với hoàn cảnh và điều kiện của mình cũng như các quy định pháp luật Các điều khoản này phải được quy định một cách cụ thể và dễ hiểu vì nó ảnh hưởng đến hiệu quả kinh doanh của

hai bên và khả năng xảy ra tranh chấp

Nếu như trong các hợp đồng khác, khi hợp đồng chấm dứt đồng nghĩa với việc chấm dứt quyền và nghĩa vụ các bên thì trong Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài sau khi hợp đồng chấm dứt quyền và nghĩa vụ các bên vẫn còn tồn tại Đây là vấn đề được hầu hết luật pháp các quốc gia quy định nhằm bảo vệ lợi ích của Bên nhượng quyền Quy định này rất hợp lý bởi đối tượng Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là vô hình nên rất dễ bị Bên nhận quyền chiếm dụng, khai thác sau khi hợp đồng chấm dứt để cạnh tranh ngược lại với Bên nhượng quyền, vì thế nếu nhà nước không có biện pháp bảo vệ bên nhượng quyền thì sẽ không chủ

thương hiệu nào dám kinh doanh theo mô hình nhượng quyền thương mại

1.3.2.5 Pháp luật điều chỉnh phí nhượng quyền của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Phí nhượng quyền là khoản tiền mà Bên nhận phải trả cho Bên nhượng để được sử dụng quyền thương mại và phương thức kinh doanh của bên nhượng quyền Đây không phải là giá của quyền thương mại mà thực chất là khoản tiền thuê được trả cho chủ sở hữu để được sử dụng, khai thác công dụng của "quyền thương mại" trong một khoảng thời gian và trong

mét phạm vi nhất định

Khi kinh doanh nhượng quyền thương mại, Bên nhượng quyền sẽ được

nhận các khoản phí từ bên nhận quyền gồm phí ban đầu, phí hàng tháng và các khoản phí khác Phí ban đầu chính là khoản phí để đào tạo, chuyển giao công thức cho bên nhận quyền, loại phí này thường chỉ được tính một lần Phí hàng tháng là loại phí mà bên nhận quyền phải trả cho việc duy trì và sử dụng nhãn hiệu, thương hiệu của bên nhượng quyền và những dich vụ hỗ trợ mang tính tiếp diễn liên tục như đào tạo, huấn luyện nhân viên, tiếp thị, nghiên cứu phát triển, sản phẩm mới, phí này có thể là một khoản cố định hoặc được tính theo % doanh số bên nhận quyền Ngoài ra, Bên nhượng quyền còn nhận được một số khoản phí khác như: phí quảng cáo, tiếp thị, tiền thuê tài sản, các khoản phí này rất đa dạng và có thể phát sinh trong bất kỳ lĩnh vực nào liên

quan đến nhượng quyền thương mại

1.3.2.6 Pháp luật điều chỉnh thời hạn, gia hạn Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Thời hạn hợp đồng là khoảng thời gian tính từ khi hợp đồng có hiệu lực đến khi chấm dứt hợp đồng, thời hạn này do các bên thỏa thuận phù hợp với mục đích và hoàn cảnh các bên và các quy định pháp luật Tuy pháp luật các nước không quy định trực tiếp thời hạn hợp đồng là bao lâu nhưng một số quốc gia có quy định thời hạn tối thiểu của hợp đồng như Mỹ là 5 năm, Trung

Quốc là 3 năm Trong thời hạn hợp đồng hoặc khi hợp đồng hết hạn các bên

có thể thoả thuận gia hạn hợp đồng, thời hạn gia hạn cũng do các bên thỏa

thuận phù hợp điều kiện hoàn cảnh của mình

Trong kinh doanh không ai có thể lường trước được những thay đổi về việc kinh doanh của mình Mặt khác những thay đổi đó không chỉ lần một, lần hai mà có thể rất nhiều lần, trong những trường hợp đó các bên không thể cùng nhau thỏa thuận soạn thảo lại một hợp đồng mới Vì vậy thay đổi hợp đồng được đặt ra như một giải pháp toàn diện, các bên có thể sửa đổi các điều kiện không còn phù hợp trong hợp đồng mà không cần hủy bỏ hợp

đồng gốc Điều này được hầu như các quốc gia ủng hộ và quy định Khi hợp đồng thay đổi thì quyền và nghĩa vụ các bên cũng thay đổi tùy thuộc vào sự

thay đổi của hợp đồng

Trong nhiều trường hợp, do có lý do chính đáng mà một hoặc hai bên không thể tiếp tục thực hiện hợp đồng thì các bên có thể thỏa thuận tạm dừng thực hiện hợp đồng Nhưng việc tạm dừng này chỉ trong một thời gian nhất định để các bên khắc phục hoàn cảnh Hết thời hạn này các bên phải tiếp tục thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình theo hợp đồng Nếu hết hạn tạm dừng

mà hai bên thỏa thuận không tiếp tục thực hiện hợp đồng thì coi như hợp

là việc Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài chấm dứt khi hết hạn thực hiên hợp đồng, ngược lại chấm dứt bất thường là việc Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài chấm dứt khi chưa hết thời hạn trong hợp đồng mà một trong hai bên phá sản hoặc chấm dứt hoạt động kinh doanh của mình Dù hợp đồng chấm dứt trong trường hợp nào đi nữa thì hậu quả pháp lý xảy ra là các bên phải thanh toán tất cả các quyền và

nghĩa vụ với nhau

1.3.2.8 Pháp luật giải quyết tranh chấp Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài

Đây là một vấn đề rất quan trọng trong Hợp đồng nhượng quyền

thương mại có yếu tố nước ngoài bởi lẽ mối quan hệ giữa các chủ thể trong hợp đồng này rất phức tạp, dễ xảy ra tranh chấp Điều khoản về giải quyết tranh chấp phải được các bên thỏa thuận mét cách cụ thể, chi tiết trong hợp đồng vì đó sẽ là căn cứ giúp việc giải quyết tranh chấp nhanh chóng, giảm thiệt hại cho các bên

Ngày nay, sự phát triển của hoạt động nhượng quyền thương mại quốc

tế đã và đang ngày càng khẳng định vai trò của Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài Tại Việt Nam, khi các hoạt động nhượng quyền ngày càng trở nên phát triển, cùng với sự kiện Việt Nam chính thức trở thành thành viên của tổ chức Thương mại thế giới (WTO), các quan hệ phát sinh từ Hợp đồng nhượng quyền thương mại có yếu tố nước ngoài ngày càng trở nên đa dạng và phức tạp Sự khác nhau về môi trường kinh doanh, phong tục tập quán và khoảng cách địa lý đã làm cho các bên tham gia ký kết hợp đồng thường gặp khó khăn trong việc tìm hiểu hệ thống pháp luật của phía đối tác Từ đó, việc xác định pháp luật điều chỉnh cho hợp đồng cũng như để bảo

vệ lợi ích của thương nhân Việt Nam khi giải quyết các tranh chấp phát sinh

từ hợp đồng tất yếu sẽ gặp nhiều khó khăn Pháp luật là một trong những yếu trong những yếu tố quan trọng nhất để đưa nền kinh tế Việt Nam hội nhập ngày càng sâu hơn vào hoạt động kinh tế thế giới Chính vì vậy, để góp phần nâng cao năng lực cạnh tranh của thương nhân Việt Nam cũng như góp phần đưa hệ thống pháp luật Việt Nam tiến gần hơn các chuẩn mực pháp lý chung của quốc tế, việc tìm hiểu vấn đề pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng

quyền thương mại có yếu tố nước ngoài là một điều cần thiết