Tranh chấp và giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam

Theo nhận định chung, nhượng quyền thương mại được coi là hình thức đầu tư và kinh doanh của tương lai bởi những lợi thế của nó như tiết kiệm chi phí nhập cuộc cho bên nhận quyền, dễ dàn

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THANH LONG

TRANH CHẤP VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS NGÔ HUY CƯƠNG

HÀ NỘI - 2014

2

MỤC LỤC

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT 5

LỜI MỞ ĐẦU 5

CHƯƠNG 1 9

1.1 Khái lược về hợp đồng nhượng quyền thương mại 9

1.1.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại 9

1.1.2 Đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại 13

1.1.3 Phân loại nhượng quyền thương mại 15

1.1.4 Vai trò và ý nghĩa của nhượng quyền thương mại 20

1.2 Khái niệm và đặc điểm của tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 21

1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 21 1.2.2 Đặc điểm của các tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại 25

1.3 Những tranh chấp có thể phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại 27

1.3.1 Giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại và những tranh chấp liên quan 28

1.3.2 Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại và những tranh chấp liên quan 30

1.3.3 Hiệu lực của hợp đồng nhượng quyền thương mại và những tranh chấp liên quan 42

1.4 Các hình thức giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 44

3

CHƯƠNG 2 46

2.1 Một số loại tranh chấp phổ biến phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại 46

2.2 Tranh chấp và giải pháp giải quyết tranh chấp cụ thể 52

2.2.1 Tranh chấp về tài liệu công bố 52

2.2.2 Tranh chấp về thoả thuận ràng buộc 54

2.2.3 Tranh chấp do thay đổi hệ thống 57

2.2.4 Tranh chấp do vi phạm thoả thuận cạnh tranh 58

2.2.5 Tranh chấp về chuyển nhượng quyền cho bên thứ ba 63

2.3 Nguyên nhân của tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 67

2.4 Chế tài áp dụng đối với vi phạm hợp đồng nhượng quyền thương mại 72

CHƯƠNG 3 74

3.1 Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại liên quan trực tiếp đến giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại 74

3.1.1 Điều khoản về chọn luật áp dụng 74

3.1.2 Điều khoản về giải quyết tranh chấp 75

3.2 Các phương thức giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 76

3.2.1 Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại bằng toà án 78

3.2.2 Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại bằng thương lượng 79

4

3.2.3 Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại bằng hoà giải 80 3.2.4 Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại bằng trọng tài 84

3.3 Một số kiến nghị 91 TÀI LIỆU THAM KHẢO 96

5

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT UFOC : uniform franchise offering circular

ADR : Alternative Disputes Resolution

6

LỜI MỞ ĐẦU

1 Sự cần thiết nghiên cứu đề tài

Nhượng quyền thương mại mới xuất hiện ở Việt Nam hơn một thập

kỷ qua, nhưng đã nhận được sự chú ý không nhỏ từ giới thương nhân, người tiêu dùng và người thiết kế chính sách Nhiều cơ sở kinh doanh biểu hiện rất rõ nét nhượng quyền thương mại Luật Thương mại 2005 đã có các qui định về nhượng quyền thương mại

Trên thế giới hiện nay, ở các nước phát triển, đặc biệt là Mỹ, kinh doanh nhượng quyền thương mại được xem một hoạt động kinh tế sôi động bởi đây là phương thức đơn giản hóa những mối lo ngại trong kinh doanh thông thường Tại Mỹ, hiện có hơn 550.000 cửa hàng nhượng quyền, chiếm 40% lợi nhuận Theo số liệu mới đây, có đến 90% công ty sử dụng hình thức nhượng quyền thương mại tiếp tục hoạt động sau 10 năm, trong khi đó khoảng 82% công ty độc lập phải đóng cửa Theo nhận định chung, nhượng quyền thương mại được coi là hình thức đầu tư và kinh doanh của tương lai bởi những lợi thế của nó như tiết kiệm chi phí nhập cuộc cho bên nhận quyền, dễ dàng nhân rộng và mở rộng hệ thống phân phối cho bên nhượng quyền,

Trong việc xây dựng nền kinh tế thị trường và thực thi chủ trương hội nhập ngày càng đi vào chiều sâu, ở Việt Nam hiện nay, các tranh chấp thương mại đang diễn ra ngày càng nhiều với tính chất ngày càng phức tạp

mà trong các tranh chấp đó có các tranh chấp phát sinh trong lĩnh vực nhượng quyền thương mại, nhất là liên quan tới hợp đồng nhượng quyền thương mại Mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền vốn

7

hàm chứa những mâu thuẫn, do đó khi mâu thuẫn nảy sinh cần có cơ chế giải quyết cho phù hợp và đảm bảo sự vận động và phát triển của cả hệ thống nhượng quyền

Hiện nay pháp luật Việt Nam đã có những qui định tương đối phù hợp với hoạt động nhượng quyền thương mại, song trong thực tiễn giải quyết các tranh chấp về nhượng quyền thương mại đã xuất hiện nhiều vấn

đề nan giải Các vấn đề đó có nguyên nhân từ thực tiễn là các dạng tranh chấp về nhượng quyền rất phong phú, phức tạp và các cơ chế giải quyết tranh chấp hiện tại khó đáp ứng

Vì vậy “Tranh chấp và giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng

quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam” là đề tài nghiên cứu có tính

cấp thiết cao

2 Mục tiêu và phạm vi nghiên cứu

Luận văn tập trung vào các mục tiêu sau:

+ Nghiên cứu các vấn đề lý luận liên quan tới các dạng tranh chấp

về nhượng quyền thương mại và các cơ chế giải quyết chúng;

+ Tổng kết các dạng tranh chấp và việc giải quyết chúng trong thực tiễn hiện nay ở Việt Nam;

+ Kiến nghị xóa bỏ các bất cập của pháp luật liên quan và kiến nghị xây dựng mô hình giải quyết các tranh chấp về nhượng quyến thương mại

Luận văn không đi sâu vào phân tích các nội dung cụ thể của hợp đồng nhượng quyền thương mại và không phân tích thực trạng pháp luật

về các dạng hợp đồng này

8

3 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng chủ yếu các phương pháp nghiên cứu sau đây: + Phân tích qui phạm pháp luật;

+ Phân tích vụ việc thực tiễn;

+ Thống kê, tổng hợp;

+ So sánh pháp luật;

+ Điển hình hóa và mô hình hóa các quan hệ xã hội

Các phương pháp này được xây dựng trên cơ sở phương pháp luật của chủ nghĩa duy vật lịch sử và chủ nghĩa duy vật biện chứng Mác, Lê Nin

4 Kết cấu của Luận văn

Kết cấu luận văn tương lai bao gồm ba chương như sau ngoài lời nói đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về tranh chấp và giải quyết tranh

chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương 2: Thực tiễn tranh chấp và giải quyết tranh chấp phát sinh

từ hợp đồng nhượng quyền thương mại

Chương 3: Giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương

mại và kiến nghị

1.1 Khái lược về hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.1.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại

“Nhượng quyền thương mại” mà tiếng Anh gọi là “franchise” có nguồn gốc từ tiếng Pháp là “franc” Dạng kinh doanh này đã manh nha ở châu Âu khoảng hàng trăm năm trước, sau đó rộ lên và lan rộng tại Hoa

Kỳ từ những năm 80 của thế kỷ trước Ngày nay một số luật gia Hoa Kỳ quan niệm: “Franchise là một hợp đồng mà theo đó chủ sở hữu (franchisor) của một nhãn hiệu, tên thương mại, quyền tác giả, patent, bí mật kinh doanh, hoặc một vài dạng hoạt động, qui trình hay hệ thống (system) kinh doanh cho phép những người khác (franchisees) sử dụng tài sản, hoạt động, qui trình hay hệ thống trong hoạt động cung cấp hàng hoá hoặc dịch vụ” [1]

Xét dưới giác độ luật thương mại, nhượng quyền thương mại là một hành vi thương mại do bản chất mà theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ hay sản xuất theo các điều kiện nhất định dưới sự chỉ dẫn và kiểm soát của bên nhượng quyền Việc xác định nhượng quyền thương mại

là hành vi thương mại do bản chất bởi người nhượng quyền và người được nhượng quyền đều là thương nhân tiếp cận tới nhượng quyền hoàn toàn vì

10

mục tiêu lợi nhuận, và thực tế cho thấy không ai nhượng quyền và nhận nhượng quyền vì mục đích tiêu dùng Phản ánh bản chất này, Uỷ ban Thương mại Liên Bang Hoa Kỳ (The United States Federal Trade Commission) định nghĩa:

“Một hợp đồng được xem là hợp đồng nhượng quyền thương mại

mà theo đó bên giao:

(i) hỗ trợ đáng kể cho bên nhận trong việc điều hành doanh nghiệp hoặc kiểm soát chặt chẽ phương pháp điều hành doanh nghiệp của bên nhận;

(ii) li-xăng nhãn hiệu cho bên nhận để phân phối sản phẩm hoặc dịch vụ theo nhãn hiệu hàng hoá của bên giao; và

(iii) yêu cầu bên nhận thanh toán cho bên giao một khoản chi phí tối thiểu”

Cũng với quan niệm không khác hơn, Bản quy tắc về hợp đồng

nhượng quyền thương mại của Italia định nghĩa: “Hợp đồng nhượng quyền

thương mại, dù là dưới bất kỳ hình thức nào, là hợp đồng giữa các bên hoàn toàn độc lập về tài chính và pháp lý, trong đó, để đổi lấy một khoản thù lao, một bên trao cho bên kia quyền được sử dụng quyền sở hữu trí tuệ

và công nghiệp, nhãn hiệu thương mại, tên thương mại, dấu hiệu cửa hàng,

mô hình, kiểu dáng công nghiệp, bản quyền, bí quyết, bằng sáng chế, trợ giúp kỹ thuật và thương mại, với mục tiêu cho bên nhận quyền hoạt động trên một khu vực lãnh thổ nhất định để phân phối hàng hoá và dịch vụ cụ thể”

Ở Việt Nam hiện nay, pháp luật quan niệm:

11

“Nhượng quyền thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo các điều kiện sau đây:

(1) Việc mua bán hàng hóa, dịch vụ được tiến hành theo cách thức

tổ chức kinh doanh do bên nhượng quyền qui định và được gắn với nhãn hiệu hàng hoá, tên thương mại, bí quyết kinh doanh, khẩu hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo của bên nhượng quyền;

(2) Bên nhượng quyền có quyền kiểm soát và trợ giúp cho bên nhận quyền trong việc điều hành công việc kinh doanh” (Điều 284, Luật Thương mại 2005)

Các định nghĩa về hợp đồng nhượng quyền thương mại nêu trên của mỗi nước đều có cách thức diễn đạt khác nhau, nhưng tựu chung chúng có chung một điểm mấu chốt là: bên nhận quyền phân phối sản phẩm, dịch vụ dưới nhãn hiệu hàng hoá, các đối tượng khác của quyền sở hữu trí tuệ và

hệ thống kinh doanh đồng bộ do bên nhượng quyền sở hữu và phát triển; đổi lại, bên nhận quyền phải trả những chi phí và chấp nhận một số hạn chế do bên nhượng quyền quy định Các định nghĩa này không chú trọng đến hình thức của hợp đồng nhượng quyền thương mại Điều đó không có nghĩa hình thức của hợp đồng không phải là điều kiện có hiệu lực của hợp đồng Nói cách khác hợp đồng không có sự tự do thể hiện dưới bất kỳ hình thức nào Điều đó cũng không có nghĩa không có tranh chấp nào về hình thức của hợp đồng được giải quyết nếu có chứng cứ chứng minh các bên

có quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại và chứng minh các bên có

sự thỏa thuận về các điều kiện cơ bản hay chủ yếu của loại hợp đồng này Luật Thương mại 2005 của Việt Nam qui định: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị

12

pháp lý tương đương” (Điều 285) Điều luật này của Việt Nam cho thấy

sự phân biệt giữa hình thức văn bản của hợp đồng và hình thức thông điệp

dự liệu có giá trị pháp lý tương đương với văn bản hợp đồng

Nhượng quyền thương mại đã du nhập vào Việt Nam khoảng từ những thập kỷ 90 của thế kỷ trước Một trong những người nhượng quyền của Việt Nam đầu tiên là: “Cà phê Trung Nguyên” bắt đầu vào năm 1996;

AQ Silk bắt đầu vào năm 2002 Thế nhưng phải sau một thời gian không ngắn hình thức kinh doanh này được cho phép bằng cách “cấp phép đặc quyền kinh doanh”, nhượng quyền thương mại mới chính thức được thừa nhận trong Luật Thương mại 2005 Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/3/2006 của Chính Phủ quy định chi tiết Luật Thương mại về hoạt động nhượng quyền thương mại đã đưa ra khái niệm “hợp đồng phát triển quyền thương mại” như sau: “Hợp đồng phát triển quyền thương mại là hợp đồng nhượng quyền thương mại theo đó bên nhượng quyền cấp cho bên nhận quyền quyền được phép thành lập nhiều hơn một cơ sở của mình để kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại trong phạm vi một khu vực địa lý nhất định”; và hợp đồng nhượng quyền thương mại thứ cấp “là hợp đồng nhượng quyền thương mại ký giữa bên bên nhượng quyền thứ cấp và bên nhận quyền thứ cấp theo quyền thương mại chung” Hai qui định này không đưa ra định nghĩa cụ thể Tuy nhiên dựa vào định nghĩa nhượng quyền thương mại tại Điều 284, Luật Thương mại 2005 người ta

có thể hiểu được quan niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam Hợp đồng nhượng quyền thương mại trước hết là một hợp đồng thương mại nhằm mục tiêu lợi nhuận, được thể hiện dưới hình thức văn bản mà trong đó chứa đựng thỏa thuận của bên nhượng quyền và

13

bên nhận quyền làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa

vụ của các bên liên quan tới hình thức kinh doanh này

Tuy nhiên đặt trong sự đối chiếu với các định nghĩa của các nước trên thế giới, có thể thấy định nghĩa của pháp luật Việt Nam về hợp đồng nhượng quyền thương mại chưa mô tả được một cách đầy đủ các nội dung chủ yếu, cần thiết của loại hợp đồng này, kể cả sự mô tả đối tượng quan trọng của nhượng quyền thương mại (chẳng hạn: Điều 284, Luật Thương mại 2005 quy định thiếu đối tượng của quyền sở hữu trí tuệ mà hợp đồng nhượng quyền thương mại thông thường trong thực tiễn đề cập tới Đây là điểm gây khó khăn trong việc xác định các tranh chấp liên quan tới hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.1.2 Đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại

Mặc dù không có sự thống nhất trong sự diễn đạt khái niệm về hợp đồng nhượng quyền thương mại, cũng như thiếu thốn trong việc mô tả hành vi nhượng quyền thương mại như trên đã nêu, nhưng có thể rút ra các đặc điểm cơ bản của hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau:

+ Quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại là quan hệ pháp luật thương mại chặt chẽ, liên tục và hỗ trợ lẫn nhau nhau giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền kể từ khí ký kết hợp đồng nhượng quyền, trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng cho tới khi chấm dứt hợp đồng

+ Hợp đồng nhượng quyền thương mại phải thể hiện dưới hình thức văn bản bởi quan hệ nhượng quyền phức tạp liên quan nhiều tới thương hiệu, gắn với quy trình kinh doanh đã thành công được thừa nhận trên phạm vi tương đối rộng và có khả năng mở rộng mô hình kinh doanh đó

14

trên thị trường Bên nhận quyền tận dụng sự thành công và danh tiếng sẵn

có của thương hiệu đó để tiến hành kinh doanh dưới nhãn hiệu và tên thương mại của bên nhượng quyền dưới nhiều dạng nhượng quyền khác nhau

+ Hợp đồng nhượng quyền thương mại là hợp đồng dài hạn, kéo dài nhiều năm Khi hợp đồng nhượng quyền thương mại hết hạn, bên nhượng quyền có thể gia hạn hợp đồng và sự rằng buộc lại có thể kéo dài nhiều năm nữa [1]

+ Giá trị của hợp đồng nhượng quyền thương mại luôn gắn liền với phí nhượng quyền thương mại Khoản phí này có thể là phí trọn gói một lần (initial fee) hoặc khoản phí chi trả hàng tháng dựa trên doanh số (royalty fee), và cũng có thể tổng hợp luôn cả hai khoản phí trên tuỳ thuộc vào danh tiếng và uy tín của thương hiệu của bên nhượng quyền, ngoài ra còn phụ thuộc vào sự thương lượng và chính sách của bên nhượng quyền (Chẳng hạn: tại năm 2005, đối với một cửa hàng “fastfood” theo kiểu

“McDonald's”, bên nhận quyền phải trả phí nhượng quyền khởi đầu khoảng 45.000 USD và cộng thêm một khoản phí là 1,9% doanh thu hàng tháng)

Các đặc điểm này của hợp đồng nhượng quyền thương mại có ý nghĩa quan trọng trong việc xác định tranh chấp và giải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại, có nghĩa là xác định tranh chấp nào được xem là tranh chấp nhượng quyền thương mại và cơ chế nào thích hợp cho giải quyết tranh chấp nhượng quyền thương mại, cũng như giải pháp giải quyết tranh chấp được tìm kiếm như thế nào

15

1.1.3 Phân loại nhượng quyền thương mại

Có nhiều căn cứ khác nhau để phân loại nhượng quyền thương mại,

có nghĩa là có nhiều cách thức phân loại nhượng quyền thương mại khác nhau Tuy nhiên xét dưới giác độ pháp lý liên quan tới giải quyết tranh chấp thương mại thì cách thức phân loại có hệ quả kéo theo sự phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại là có giá trị cao

Căn cứ vào phạm vi nhượng quyền thương mại, có các phân loại

hợp đồng nhượng quyền thương mại như sau:

(1) Hợp đồng nhượng quyền riêng lẻ (single-unit franchise contract) Đây là loại hợp đồng nhượng quyền thương mại khá phổ biến

Theo loại hợp đồng này, bên nhận quyền ký một hợp đồng nhượng quyền thương mại trực tiếp với bên nhượng quyền mà bên nhượng quyền có thể

là chủ nhân của thương hiệu hoặc chỉ là một đại lý độc quyền (master franchisee); còn bên nhận quyền có thể là một cá nhân hay một công ty nhỏ được chủ nhân của thương hiệu hay đại lý độc quyền của chủ nhân của thương hiệu cấp quyền kinh doanh tại một địa điểm trong một thời gian nhất định Sau thời gian này, hợp đồng có thể được gia hạn Bên nhượng quyền có thể rút quyền kinh doanh thương hiệu trong trường hợp đối tác không tuân thủ các quy định chung của hệ thống nhượng quyền hoặc kinh doanh kém hiệu quả, gây ảnh hưởng không tốt đến thương hiệu Bên nhận quyền theo phương thức này không được quyền nhượng quyền lại cho người khác (sub-franchise) cũng như không được tự ý mở thêm một cửa hàng mang cùng thương hiệu nhượng quyền Mỗi một cửa hàng mới đều phải ký thêm hợp đồng nhượng quyền mới nhưng còn tuỳ thuộc vào hiệu quả kinh doanh và khả năng hợp tác với chủ thương hiệu tại cửa hàng hiện

16

tại Nhiều hệ thống nhượng quyền còn yêu cầu bên nhận quyền không

được kinh doanh các mặt hàng tương tự tuy khác thương hiệu

(2) Hợp đồng nhượng quyền độc quyền (master franchise contract)

Theo loại hợp đồng này, thông thường chủ nhân của thương hiệu cấp phép cho bên nhận quyền độc quyền kinh doanh thương hiệu của mình trong phạm vi một khu vực, thành phố, lãnh thổ, hay quốc gia trong một khoảng thời gian nhất định mà khonagt hời gian này thông thường dài hơn nhiều

so với khoảng thời gian của hợp đồng nhượng quyền riêng lẻ Bên nhận quyền độc quyền (master franchisee) có thể nhượng lại quyền thương mại cho người thứ ba dưới hình thức nhượng quyền riêng lẻ hay nhượng quyền phát triển khu vực Bên nhận quyền thương mại độc quyền thường phải cam kết mở bao nhiêu cửa hàng trong một thời gian nhất định do chủ nhân của thương hiệu quy định Nếu không đáp ứng đúng tiến độ như thoả thuận trong hợp đồng thì bên nhận quyền có nguy cơ bị cắt quyền độc quyền trong khu vực hay lãnh thổ đó Ngoài số lượng các cửa hàng phải mở theo đúng kế hoạch đã thống nhất trong hợp đồng, bên nhận quyền độc quyền phải cam kết xây dựng các chương trình huấn luyện, đào tạo những người nhận quyền sau này để đảm bào chất lượng và uy tín của thương hiệu Do

đó nhiều chủ thương hiệu yêu cầu đối tác nhận quyền độc quyền tiềm năng phải lên một kế hoạch phát triển kinh doanh và quản trị hệ thống nhượng quyền trong giai đoạn từ 3 đến 5 năm để xét duyệt trước khi quyết định cấp phép Vì thế, bên nhận quyền độc quyền, ngoài kinh nghiệm trong lĩnh vực liên quan đến sản phẩm kinh doanh theo kiểu nhượng quyền, còn phải có khả năng tài chính và quản trị tốt để có thể xây dựng một hệ thống phục vụ cho tất cả các cửa hàng trong khu vực độc quyền kinh doanh của mình Phí

17

nhượng quyền trong trường hợp này phụ thuộc vào sự thỏa thuận xuất phát

từ đánh giá chủ quan của hai bên

(3) Hợp đồng nhượng quyền phát triển khu vực (area developement franchise contract) Đây là loại hợp đồng nhượng quyền nằm giữa hai hình

thức single-unit và master franchise, có nghĩa là có cả một số yếu tô của cả hai loại trên Theo loại hợp đồng này, bên nhận quyền được cấp độc quyền trong một khu vực hay một thành phố nhỏ trong một thời gian nhất định, tuy nhiên không được phép nhượng quyền lại cho bất cứ ai Bên nhận quyền phát triển khu vực cũng bị ràng buộc trong hợp đồng là phải mở bao nhiêu cửa hàng trong vòng mấy năm, nếu không sẽ bị chủ thương hiệu cắt hợp đồng và rút quyền Trong một số trường hợp, sau một thời gian kinh doanh tốt bên nhận quyền phát triển khu vực có thể xin chuyển hợp đồng thành hợp đồng nhượng quyền độc quyền nếu muốn nhượng quyền lại cho người thứ ba Bên nhận quyền thương mại thường được yêu cầu thanh toán trước một khoản phí khá lớn để được độc quyền mở cửa hàng trong một khu vực hay thành phố nào đó

Căn cứ vào đối tượng của nhượng quyền thương mại, hợp đồng

nhượng quyền thương mại được chia thành bốn loại như sau:

Loại thứ nhất, hợp đồng nhượng quyền phân phối sản phẩm

(product distribution franchise contract) Đây là hợp đồng mà theo đó bên nhận quyền thường không nhận được sự hỗ trợ đáng kể nào từ bên nhượng quyền (chủ nhân của thương hiệu hay đại lý độc quyền của người này) ngoại trừ việc được phép sử dụng tên nhãn hiệu, thương hiệu, biểu tượng, khẩu hiệu và phân phối sản phẩm hay dịch vụ của chủ thương hiệu trong một phạm vi khu vực và thời gian nhất định, có nghĩa là bên nhận quyền quản lý điều hành cơ sở kinh doanh nhượng quyền của mình khá độc lập, ít

18

bị ràng buộc bởi những quy định của bên nhượng quyền Bên nhận quyền

có thể chế biến cung cách phục vụ và kinh doanh theo ý mình Loại hợp đồng nhượng quyền này tương tự với kinh doanh cấp phép (licensing) mà trong đó chủ thương hiệu quan tâm nhiều đến việc phân phối sản phẩm của mình và không quan tâm mấy đến hoạt động hàng ngày hay tiêu chuẩn hình thức của cơ sở kinh doanh nhượng quyền Do đó, mối quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền là mối quan hệ nhà cung cấp và nhà phân phối mà phổ biến nhất là các trạm xăng dầu, đại lý bán ô tô và các công ty sản xuất nước giải khát

Loại thứ hai, hợp đồng nhượng quyền mô hình kinh doanh mẫu

(business format franchise contract) Loại hợp đồng này bao gồm chuyển giao qui trình kinh doanh và công thức điều hành, quản lý Các chuẩn mực của mô hình kinh doanh mẫu phải được giữ đúng Quan hệ hợp tác giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền theo loại hợp đồng này rất chặt chẽ

và liên tục Đây cũng chính là hình thức nhượng quyền phổ biến nhất và hiệu quả nhất hiện nay Bên nhận quyền phải trả một khoản phí nhượng quyền cho bên nhượng quyền

Loại thứ ba, hợp đồng nhượng quyền sản xuất (manufacturing or

processing arrangement contract) Với loại hợp đồng này, bên nhượng quyền cung cấp cho bên nhận quyền thành phần hoặc công thức để sản xuất một sản phẩm và rồi bên nhận quyền phải tiếp thị nó phù hợp với tiêu chuẩn của bên nhượng quyền (ví dụ hợp đồng nhượng quyền nước giải khát đóng chai) [1] Thông thường bên nhượng quyền trao cho bên nhận quyền quyền sản xuất và bán sản phẩm với nhãn hiệu và thương hiệu của bên nhượng quyền Bên nhượng quyền cho phép bên nhận quyền được sử dụng các nguyên liệu và/hoặc kỹ thuật đặc trưng, riêng biệt của bên

19

nhượng quyền để thực hiện việc sản xuất và bán các sản phẩm mang nhãn hiệu và dưới tên thương mại của bên nhượng quyền theo những chỉ dẫn của bên nhượng quyền Loại hợp đồng nhượng quyền này thường thấy trong các ngành công nghiệp sản xuất đồ uống, thực phẩm, dược phẩm mà trong đó bên nhượng quyền cung cấp các thành phần chủ yếu, nguyên liệu hoặc bí quyết kỹ thuật và cấp li-xăng quyền sử dụng nhãn hiệu, tên thương mại, và trong một số trường hợp là bí mật kinh doanh, sáng chế thuộc sở hữu của mình để bên nhận quyền chế biến, sản xuất và bán các sản phẩm

Loại thứ tư, hợp đồng nhượng quyền cơ hội kinh doanh (business

opportunity ventures or joint venture franchising contract) Hợp đồng này

là sự thoả thuận giữa các bên mà theo đó bên nhận quyền được quyền mua

và bán hàng hoá, dịch vụ hoặc một số công việc kinh doanh khác của bên nhượng quyền Bên nhượng quyền sắp xếp địa điểm kinh doanh, tìm công việc kinh doanh cho bên nhận quyền thứ cấp và thậm chí còn cung cấp nhân viên kỹ thuật hoặc thương mại cho bên nhận quyền (Ví dụ: bên nhượng quyền tìm điểm đặt máy bán hàng tự động cho bên nhận quyền và bán cho bên nhận quyền sản phẩm, nhưng bên nhận quyền thu tiền và hoàn trả cho bên nhượng quyền)

Với các loại hợp đồng như vậy, mặc dù đều là hợp đồng nhượng quyền thương mại, nhưng chúng có sự khác biệt đáng kể Điều đó dẫn đến các dạng tranh chấp liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại khá đa dạng và phức tạp Chúng đòi hỏi không thể nhìn nhận các dạng tranh chấp này thông qua các qui định đơn thuần của pháp luật mà cần xuất phát từ việc tìm hiểu thực tiễn kinh doanh và các tập quán phát sinh từ việc kinh doanh nhượng quyền thương mại Tuy nhiên việc xem xét các qui định cụ thể của hợp đồng giữa các bên là rất quan trọng

20

1.1.4 Vai trò và ý nghĩa của nhượng quyền thương mại

Nhượng quyền thương mại đối với Việt Nam còn mới mẻ, tuy đã bắt đầu được chú ý và phát triển Sức hấp dẫn và những ưu điểm của hình thức kinh doanh này trên thế giới đã được minh chứng qua thực tiễn ở nhiều nước phát triển Nhượng quyền thương mại được dự báo sẽ là hình thức kinh doanh phát triển mạnh ở Việt Nam – một nền kinh tế chuyển đổi đang cần sự du nhập của các ý tưởng kinh doanh, công nghệ và nghệ thuật quản trị Xét ở khía cạnh khác cho thấy Việt Nam hoàn toàn có thể có môi trường thích hợp cho sự phát triển của hình thức kinh doanh này vì Việt Nam có sự an toàn xã hội cao, không có xung đột về tôn giáo, chính trị, và

hệ thống pháp luật linh động

Các doanh nghiệp trong nước hiện nay đang tìm cách kinh doanh trên cả nước thông qua hình thức nhượng quyền Các nhà đầu tư nước ngoài cũng mong muốn thâm nhập vào thị trường Việt Nam thông qua hình thức kinh doanh này, nhất là trong lĩnh vực dịch vụ Đặc biệt thương nhân Việt Nam cũng đã trinh phục các thị trường khó tính như Mỹ, Nhật, Hàn Quốc bằng hình thức kinh doanh này và đã có nhứng thành công nhất định, chẳng như “Cà phê Trung Nguyên” Doanh thu từ hoạt động nhượng quyền thương mại tăng lên rất nhiều so với những năm 1990 Do đó dẫn đến công ăn việc làm của người lao động cũng được giải quyết tốt hơn Albert Kong, Chủ tịch Công ty Asiawide Franchise Consultant, một trong những công ty hàng đầu trong lĩnh vực tư vấn Franchising tại Châu Á, cho rằng: Hoàn cảnh để franchise trở thành cơ hội kinh doanh khi khủng hoảng kinh tế khiến tỷ lệ thất nghiệp gia tăng, nhiều nhà đầu tư tìm cơ hội kinh

21

doanh trong khi nhượng quyền sẽ giảm rủi ro cho doanh nghiệp; khi thị trường chứng khoán gặp khó khăn, mức độ tiếp cận tín dụng bị hạn chế do ngân hàng siết chặt cho vay Do vậy nhượng quyền thương mại có ý nghĩa rất lớn đối với nền kinh tế hậu khủng hoảng hiện nay ở Việt Nam [28]

Có thể nhận định rằng, hình thức nhượng quyền thương mại sẽ là một sự lựa chọn cho cả các thương nhân nhượng quyền và thương nhân nhận quyền trong những năm tới đây Do đó tranh chấp liên quan tới hình thức kinh doanh ngày sẽ càng gia tăng và càng trở nên phức tạp, đòi hỏi chuyên môn sâu Vì vậy việc giải quyết chúng là rất cần thiết để bảo đảm

sự bình ổn của kinh tế - xã hội nói chung, và cho nhượng quyền thương mại nói riêng

1.2 Khái niệm và đặc điểm của tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại

1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại

Tranh chấp là một từ ngữ thông thường được sử dụng thường ngày Nhưng trong khoa học pháp lý nó là một thuật ngữ chỉ những tranh chấp

có tính cách pháp lý Hiểu một cách thông thường tranh chấp là “giành nhau một cách giằng co cái không rõ thuộc về bên nào; hay đấu tranh giằng co khi có ý kiến bất đồng thường là trong vấn đề quyền lợi giữa hai bên” [8] Về phương diện pháp lý, Sổ tay thuật ngữ pháp lý thông dụng của Việt Nam giải nghĩa: “Tranh chấp là những mâu thuẫn, bất hoà về quyền và nghĩa vụ hợp pháp giữa các chủ thể tham gia vào một quan hệ pháp luật, trong đó có tranh chấp bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng” [6] Như vậy theo giải nghĩa này, tranh chấp được hiểu là những bất đồng, mâu thuẫn về quyền lợi và nghĩa vụ giữa các bên trong một quan hệ xã hội nhất

22

định được pháp luật điều chỉnh Đây là một định nghĩa khái quát một cách tương đối rộng và đầy đủ về tranh chấp pháp lý nói chung Định nghĩa này không khác với định nghĩa tranh chấp pháp lý của nước ngoài Deluxe Black’s Law Dictionary định nghĩa: “Tranh chấp trong lĩnh vực pháp lý được hiểu là các xung đột hay trái ngược liên quan tới các quyền, sự đòi hỏi hay yêu cầu của một bên đối với bên kia, hoặc sự khẳng định về quyền,

sự đòi hỏi hay yêu cầu của một bên bị đáp lại bởi yêu cầu hay sự viện dẫn trái ngược của bên kia” [11] David Foskett cho rằng: “Một tranh chấp tất nhiên không thể xuất hiện, trừ khi một trái quyền được khẳng định bởi một bên mà lại bị một bên khác chống lại” [12, tr 5]

Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại trước hết là một tranh chấp hợp đồng trong lĩnh vực kinh doanh – một bộ phận của tranh chấp pháp lý Vì thế trước tiên phải nghiên cứu tranh chấp hợp đồng trong kinh doanh là gì

Ở Việt Nam hiện nay các luật gia có những định nghĩa tương đối khác nhau về tranh chấp kinh doanh, thương mại nói chung và tranh chấp hợp đồng nói riêng

Về tranh chấp kinh doanh thương mại, TS Phan Chí Hiếu định

nghĩa: “Tranh chấp kinh tế được hiểu là những mâu thuẫn hay xung đột về quyền và nghĩa vụ, lợi ích kinh tế giữa các chủ thể khi tham gia quan hệ kinh tế” [4, tr 98] Định nghĩa này sử dụng thuật ngữ tranh chấp kinh tế, tuy nhiên phải hiểu đó chính là tranh chấp kinh doanh bởi trước khi ban hành Bộ luật Dân sự 2005 và Luật Thương mại 2005, ở Việt Nam vẫn tồn tại một ngành luật được gọi là luật kinh tế với sự biểu hiện thông qua Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 Nay ngành luật này bị thay thế một phần bởi ngành luật thương mại [2, tr 17] PGS TS Phạm Hữu Nghị có ý niệm

23

không khác với định nghĩa trên rằng: “Tranh chấp trong kinh doanh là mâu thuẫn hay xung đột về quyền và nghĩa vụ giữa các nhà đầu tư, các doanh nghiệp với tư cách là chủ thể kinh doanh” [7, tr 73] Trường Đại học Luật

Hà Nội cho rằng: “Tranh chấp thương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) về quyền và nghĩa vụ giữa các bên trong quá trình thực hiện các hoạt động thương mại” [9, tr 432]

Về tranh chấp hợp đồng, Học viện Tư pháp định nghĩa: “Tranh chấp

hợp đồng là sự mâu thuẫn, bất đồng ý kiến giữa các bên tham gia quan hệ hợp đồng liên quan tới việc thực hiện (hoặc không thực hiện) các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng” [5, tr 53]

Có lẽ các định nghĩa này gây ảnh hưởng tới việc xây dựng luật thực định Điều 238 của Luật Thương Mại 1997 của Việt Nam định nghĩa:

“Tranh chấp thương mại là tranh chấp phát sinh do việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng hợp đồng trong hoạt động thương mại”

Không hoàn toàn đồng ý với các quan niệm trên ở Việt Nam hiện nay, nói về tranh chấp hợp đồng, PGS TS Ngô Huy Cương phân tích:

“Các tranh chấp hợp đồng có thể được phân loại như sau: (1) Căn cứ vào giai đoạn của quan hệ hợp đồng, có thể phân loại thành tranh chấp tiền hợp đồng, tranh chấp về thực hiện hợp đồng, và tranh chấp khi đã kết thúc quan

hệ hợp đồng; (2) Căn cứ vào nội dung tranh chấp, có thể phân loại thành tranh chấp về việc hiểu hay giải thích hợp đồng, và tranh chấp về thực hiện hợp đồng” [3, tr 58] Như vậy tranh chấp hợp đồng không chỉ liên quan tới việc thực hiện hợp đồng, mà còn liên quan tới cả các giai đoạn trước và sau hợp đồng, cũng như tranh liên quan tới giải thích hợp đồng

Nhượng quyền thương mại thực chất là hợp đồng, tạo lập nên mối quan hệ hợp đồng thương mại giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền

24

Nhượng quyền thương mại ngay tên gọi này đã khẳng định nó hoàn toàn thuộc lĩnh vực thương mại dù rằng nó có liên quan rất nhiều tới sở hữu trí tuệ Hai bên trong quan hệ hợp đồng này trước hết đều là thương nhân và việc nhượng quyền thương mại luôn luôn là hành vi tìm kiếm lợi nhuận vì vậy việc quan niệm như trên hoàn toàn đúng đắn

Quan hệ nhượng quyền thương mại luôn luôn tiềm ẩn những mâu

thuẫn và sung đột lợi ích Chẳng hạn: Một mặt, bên nhượng quyền vì lợi

ích của mình muốn chi phối càng nhiều càng tốt hoạt động của bên nhận quyền nhằm bảo vệ quyền liên quan tới tài sản mà mình đã phải mất nhiều

thời gian, công sức và chi phí để tạo dựng Mặt đối lại, bên nhận quyền

luôn muốn chống lại những hạn chế của bên nhượng quyền và phát triển các quyền thương mại được chuyển nhượng theo ý mình để tách khỏi sự lệ thuộc Ngoài ra bên nhận quyền có tâm lý không muốn trích lợi nhuận kiếm được để chi trả cho bên nhượng quyền Sự trái ngược bên trong của hai bên dù xuất hiện tại thời điểm nào của mối quan hệ là những động cơ thúc đẩy cho việc tranh chấp Các tranh chấp này có thể xuất phát từ các hoàn cảnh cụ thể sau:

Thứ nhất, vi phạm tiền hợp đồng Tranh chấp phát sinh thường liên

quan tới việc công bố và trao đổi các tài liệu hay giấy tờ giao dịch cần thiết trước khi giao kết hợp đồng

Thứ hai, vi phạm về năng lực chủ thể của hợp đồng Đây là nguyên

nhân để đưa đến tranh chấp Tuy nhiên nó thường phát sinh khi mối quan

hệ nhượng quyền không suôn sẻ hoặc kinh doanh nhượng quyền lâm vào tình trạng khó khăn, dù năng lực chủ thể có thể đã được xác định trước khi giao kết hợp đồng

25

Thứ ba, không thống nhất trong cách hiểu hợp đồng Tranh chấp này

liên quan tới yêu cầu gải thích hợp đồng

Thứ tư, không thực hiện, thực hiện không đúng, không đầy đủ các

điều kiện của hợp đồng Tranh chấp này liên quan tới việc vi phạm nghĩa

vụ theo hợp đồng của một hoặc cả các bên

Thứ năm, chấm dứt và vi phạm các qui định liên quan tới chấm dứt

hợp đồng nhượng quyền thương mại Tranh chấp này có thể liên quan tới chấm dứt do sự vi phạm hợp đồng hoặc chấm dứt do sự tự nguyện của các bên

Qua đây có thể hiểu: Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương

mại là những tranh chấp pháp lý trong việc hiểu và thực hiện, cũng như tiến hành giao kết và chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại giữa các bên tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại

có của tranh chấp hợp đòng nhượng quyền thương mại Trước hết tranh chấp này đòi hỏi: Có quan hệ nhượng quyền thương mại tồn tại giữa các bên tranh chấp; có sự vi phạm nghĩa vụ của một bên làm ảnh hưởng tới quyền và lợi ích của bên kia hoặc có cách hiểu không thống nhất liên qưuan tới hợp đồng hoặc một hoặc một số điều kiện hay từ ngữ hợp đồng nhất định; có sự bất đồng quan điểm của các bên về sự vi phạm hoặc xử lý hậu quả phát sinh từ sự vi phạm Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền

26

thương mại thường có yếu tố tài sản, gắn liền với quyền và lợi ích của các bên tranh chấp và phát sinh trực tiếp từ quan hệ hợp đồng, vì vậy các bên luôn có quyền tự định đoạt và giải quyết theo nguyên tắc bình đẳng, thoả thuận

Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại có các đặc thù sau:

Thứ nhất, về chủ thể của tranh chấp Vì hợp đồng nhượng quyền

thương mại không phải là hợp đồng mua bán mà là hợp đồng cho thuê Do

đó tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại là tranh chấp giữa người cho thuê và người thuê Thương hiệu hay các bí quyết kinh doanh… của bên nhượng quyền không được chuyển nhượng hay bán cho bên nhận quyền, mà chỉ cho phép bên nhận quyền được khai thác kinh doanh trên đó trong một thời gian nhất định

Thứ hai, về đối tượng của tranh chấp Đối tượng của hợp đồng

nhượng quyền thương mại là tài sản vô hình và các quyền thương mại khác như: quyền khai thác sản xuất hàng hoá hoặc dịch vụ theo cách thức nhất định; thương danh, bố trí không gian thương mại Lưu ý rằng: Cách thức kinh doanh và các quyền khác thường phải có danh tiếng hoặc uy tín trên thị trường bởi mục đích của bên nhận quyền là muốn tìm kiếm lợi nhuận theo sự thành công của một thương hiệu nhất định Nội dung của những tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại gắn chặt với những quyền thương mại này, nhất là các quyền sở hữu trí tuệ Các quyền này pháp luật Việt Nam gọi là “quyền thương mại” mà có thể bao gồm:

+ Quyền được bên nhượng quyền cho phép và yêu cầu bên nhận quyền tự mình tiến hành công việc kinh doanh cung cấp hàng hoá hoặc dịch vụ theo một hệ thống do bên nhượng quyền quy định và được gắn với

1.3 Những tranh chấp có thể phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại

Việc nghiên cứu những tranh chấp có thể phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại không thể tách rời việc nghiên cứu giao kết, nội dung và hiệu lực của hợp đồng nhượng quyền thương mại Nói cách khác, thông qua giao kết, nội dung và hiệu lực của hợp đồng này người ta có thể nắm bắt được các trường hợp tranh chấp có thể xảy ra

Điều 404, Bộ luật Dân sự 2005 quy định hợp đồng có hiệu lực vào thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết Điều này cũng

có nghĩa bên được đề nghị chỉ cần trả lời chấp nhận là đủ để giao kết hợp đồng, không cần thêm bất kỳ điều kiện bổ sung hay một sự trao đổi, thương lượng nào nữa Do đó, yêu cầu trước hết và đương nhiên của đề nghị giao kết hợp đồng là phải nêu rõ nội dung chủ yếu của hợp đồng, nếu không chỉ được coi là lời mời giao kết hợp đồng hoặc lời mời đàm phán để giao kết hợp đồng

Đối với quan hệ mua bán thông thường, người bán chào hàng và đề nghị giao kết với người mua hoặc ngược lại Tuy nhiên trong quan hệ nhượng quyền thương mại có một chút khác biệt Đa số mối quan hệ nhượng quyền thường là bên muốn nhận nhượng quyền đề nghị với bên nhượng quyền Sau đó bên nhượng quyền xem xét các điều kiện thực tế của bên đề nghị nhận quyền có đáp ứng được các tiêu chuẩn của mình đặt

ra hay không để phát triển hệ thống nhượng quyền hiện tại Nếu bên nhượng quyền nhận thấy bên đề nghị nhận nhượng quyền đáp ứng được các yêu cầu của mình thì bên nhượng quyền có trách nhiệm phải gửi các

29

thông tin cần thết về hệ thống nhượng quyền của mình (các tài liệu công bố) Sau khi nghiên cứu những thông tin, tài liệu này trong một thời hạn nhất định do bên nhượng quyền ấn định, bên đề nghị nhận nhượng quyền hoàn toàn có thể rút lại đề nghị nhận nhượng quyền này Ngược lại, thời điểm giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại là khi bên đề nghị nhận nhượng quyền bày tỏ ý muốn tiến tới giao kết hợp đồng thiết lập quan hệ nhượng quyền thương mại với bên nhượng quyền Thông thường một trả lời chấp thuận có thể thông qua lời nói, văn bản hoặc bằng sự im lặng, nhưng đối với tính chất phức tạp của hợp đồng nhượng quyền thương mại, nên pháp luật qui định một hình thức trả lời cụ thể và có tính ràng buộc pháp lý cao Vì vậy tranh chấp về hình thức của hợp đồng nhượng quyền ít xảy ra Tuy nhiên tranh chấp liên quan tới các trao đổi tiền hợp đồng có thể xảy ra bởi tiêu chuẩn hay tài liệu của bên nhượng quyền có thể thiếu rõ ràng hay có cách hiểu khác nhau về những điểm có liên quan của các tài liệu này

Một hợp đồng mua bán hàng hoá thông thường có thể được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể Tuy nhiên, vì nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm rất nhiều điều khoản quan trọng, nhất là có liên quan đến vấn đề bảo vệ quyền

sở hữu trí tuệ, vì vậy hợp đồng nhượng quyền thương mại bắt buộc phải được lập thành văn bản Điều 285, Luật Thương mại 2005 quy định: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” Các hình thức có giá trị tương đương bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật Nếu giao kết bằng hình thức khác như lời nói hoặc hành động, hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể có

30

hiệu lực đối với các bên, các bên vẫn có thể thực hiện hợp đồng nhưng nếu

có tranh chấp xảy ra mà giải quyết tại toà án thì hợp đồng này có thể bị tuyên bố vô hiệu

Hợp đồng nhượng quyền thương mại chỉ có hiệu lực khi thoả mãn các điều kiện: Các bên ký kết phải đủ thẩm quyền và thoả mãn điều kiện

ký kết hợp đồng nhượng quyền và tham gia hợp đồng một cách tự nguyện; mục đích và nội dung của hợp đồng không trái quy định pháp luật và đạo đức xã hội; hình thức hợp đồng phù hợp với quy định của pháp luật

1.3.2 Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại và những tranh chấp liên quan

Nội dung của hợp đồng nhượng quyền thương mại do các bên thoả thuận phù hợp với hình thức kinh doanh nhượng quyền và pháp luật của nước do các bên thỏa thuận hoặc của nước của bên nhận nhượng quyền Nghị định số 35/2006/NĐ-CP của Chính Phủ quy định:

“Trong trường hợp các bên lựa chọn áp dụng luật Việt Nam, hợp đồng nhượng quyền thương mại có thể có các nội dung chủ yếu sau đây:

1 Nội dung của quyền thương mại

2 Quyền, nghĩa vụ của Bên nhượng quyền

3 Quyền, nghĩa vụ của Bên nhận quyền

4 Giá cả, phí nhượng quyền định kỳ và phương thức thanh toán

5 Thời hạn hiệu lực của hợp đồng

6 Gia hạn, chấm dứt hợp đồng và giải quyết tranh chấp” (Điều 11) Quy định của Nghị định này quan niệm các điều kiện của hợp đồng nói trên không bắt buộc các bên phải đưa vào hợp đồng Qui định mở này

31

có thể dẫn đến những khó khăn trong việc giải quyết tranh chấp hợp đồng

và nhiều khi làm giảm giá trị của việc bắt buộc hình thức của hợp đồng phải bằng văn bản

Hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm nhiều điều khoản ràng buộc các bên trong suốt quá trình thực hiện hợp đồng Dù pháp luật Việt Nam không đưa ra định nghĩa cụ thể về hợp đồng nhượng quyền thương mại, và cũng không bắt buộc các nội dung của hợp đồng, nhưng nhưungx điều kiện chủ yếu của hợp đồng bao gồm:

* Thứ nhất, quyền và nghĩa vụ của các bên

Bên nhượng quyền trao cho bên nhận quyền quyền sử dụng tài sản trí tuệ của mình Đối với bên nhận quyền, các quyền được cấp còn là một hình thức tìm kiếm khả năng đầu tư và khả năng đánh giá mức độ sẵn sàng của bên nhượng quyền trước những thách thức và nhu cầu của thị trường bản địa

Phạm vi các quyền được cấp khá rộng và có thể bao gồm tập hợp nhãn hiệu, bài trí thương mại, bí quyết kinh doanh, cahs thức tiếp thị, các

hỗ trợ kỹ thuật thường xuyên, quyền sản xuất hoặc phân phối các sản phẩm độc quyền, hàng hiệu của bên nhượng quyền

Theo quy định của pháp luật Việt Nam, một hệ thống kinh doanh muốn nhượng quyền phải đáp ứng điều kiện về thời gian hoạt động tối thiểu là một năm Khi đáp ứng được điều kiện này cùng với các quy định

về đăng ký, về hàng hoá kinh doanh thì các bên có thể tiến tới xác lập mối quan hệ nhượng quyền Bên nhượng quyền phải cung cấp cho bên nhận quyền tương lai đầy đủ các thông tin và tài liệu cần thiết Nghị định 35/2006/NĐ-CP quy định: “Bên nhượng quyền có trách nhiệm cung cấp bản sao hợp đồng nhượng quyền thương mại mẫu và bản giới thiệu về

32

nhượng quyền thương mại của mình cho bên dự kiến nhận quyền ít nhất là

15 ngày làm việc trước khi ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại nếu không có thoả thuận khác” (Điều 8)

Trong quan hệ nhượng quyền, bên nhượng quyền có nghĩa vụ:

+ Đào tạo ban đầu và cung cấp trợ giúp kỹ thuật thường xuyên cho bên nhận quyền để điều hành hoạt động theo đúng hệ thống nhượng quyền thương mại;

+ Thiết kế và sắp xếp địa điểm bán hàng, cung ứng dịch vụ bằng chi phí của bên nhận quyền;

+ Bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với đối tượng được ghi trong hợp đồng nhượng quyền (Luật Thương mại 2005, Điều 286)

Sau khi ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền nhận phí nhượng quyền và có quyền kiểm soát bên nhận quyền trong quá trình hoạt động kinh doanh theo hợp đồng nhượng quyền Những quyền được cấp cho bên nhận quyền ngoài quyền được sử dụng thương hiệu, bí quyết, bí mật kinh doanh…, bên nhận quyền còn được sự hỗ trợ thường xuyên và lâu dài từ bên nhượng quyền

Trong trường hợp bên nhận quyền không đảm bảo tuân thủ các cam kết và các yêu cầu của bên nhượng quyền trong quan hệ hợp đồng nhượng quyền, tranh chấp có thể xảy ra Có thể nhận xét các yêu cầu, các tiêu chuẩn và các điều kiện mà bên nhận quyền phải tuân thủ khá rộng và mơ

hồ khiến cho những nhân viên bình thường của bên nhận quyền khó có thể nhận thức đầy đủ để tuân thủ Hơn nữa quyền kiểm soát thường xuyên và các quyền khác của bên nhượng quyền khá rộng và cũng khong kém phần

mơ hồ khiến cho bên nhượng quyền dễ có được những yêu sách về sự vi phạm của bên nhận quyền Vì vậy đây là khu vực dễ xảy ra tranh chấp

33

* Thứ hai, nội dung nhượng quyền

Hợp đồng nhượng quyền cần xác định rõ sản phẩm, dịch vụ mà bên nhượng quyền phải cung cấp cho bên nhận quyền, kể cả các dịch vụ hỗ trợ thường xuyên trong suốt thời gian có hiệu lực của hợp đồng nhượng quyền Vì vậy hợp đồng cần chi tiết hóa các sản phẩm và dịch vụ này như:

bí mật thương mại và giấy phép bản quyền sử dụng cẩm nang hoạt động lưu hành nội bộ, tuyển dụng và đào tạo nhân sự, hệ thống kế toán và lưu trữ sổ sách, thông số kỹ thuật của thiết bị, hàng hoá, quy chuẩn xây dựng, thiết kế nội thất, hỗ trợ quản cáo và xúc tiến sản phẩm khi mở đại lý… Trong đó chất lượng và phạm vi chương trình đào tạo là dịch vụ quan trọng nhất mà công ty nhượng quyền phải cung cấ cho đại lý trước khi mở cửa Hình thức hỗ trợ này phải bao gồm cả lớp học và dịch vụ tư vấn tại chỗ Dịch vụ sau này bao gồm việc hỗ trợ tại chỗ và giải quyết sự cố, nghiên cứu và phát triển sản phẩm, dịch vụ mới, xây dựng các chiến dịch quảng cáo và xúc tiến trên toàn quốc, sắp xếp các chương trình mua sắm theo nhóm khách hàng

Hầu hết các hệ thống nhượng quyền dựa trên sản phẩm đều có một hoặc nhiều sản phẩm độc quyền do bên nhượng quyền sản xuất hoặc kiểm soát Bên nhận quyền có nghĩa vụ phải mua sản phẩm này hoặc bán lại cho khách hàng hoặc sử dụng cho việc cung ứng dịch vụ Công ty nhượng quyền có nghĩa vụ cung cấp các sản phẩm này đúng thời gian, có chất lượng tốt và giá cả hợp lý Nhưng với hệ thống nhượng quyền dựa trên dịch vụ thì các quy định trên không cần thiết vì mối quan hệ nhượng quyền không hình thành trên kênh phân phối cho các sản phẩm độc quyền của công ty nhượng quyền

34

Do tính chất phức hợp của sản phẩm và dịch vụ nêu trên, nên các tranh chấp liên quan đến hợp đồng nhượng quyền rất đa dạng, có thể liên quan tới chất lượng hàng hóa, dịch vụ hoặc tiết lộ thông tin hay vi phạm qui trình… Việc này đòi hỏi tính đa dang về nguồn của pháp luật liên quan

mà không chỉ dừng lại ở luật thương mại đơn thuần

* Thứ ba, phí nhượng quyền

Hợp đồng nhượng quyền thương mại là hợp đồng song vụ, có đền

bù, vì khi tiếp nhận đối tượng nhượng quyền, bên nhận quyền có nghĩa vụ trả cho bên nhượng quyền một khoản tiền nhất định do các bên thoả thuận căn cứ vào các đánh giá và phân tích giá trị của đối tượng nhượng quyền thương mại, nhu cầu của thị trường đối với sản phẩm… Việc xác định phí nhượng quyền thường là vấn đề gây tranh luận và khó thoả thuận giữa các bên Bên nhượng quyền có xu hướng nâng cao giá cả đến tối đa để thu được lợi nhuận cao, còn bên nhận quyền lại muốn chi phí thấp để có lợi nhuận cao Do đó trong hợp đồng nhượng quyền phải quy định rõ bản chất

và số lượng các khoản phí mà bên nhận quyền phải trả cho bên nhượng quyền Phí nhượng quyền ban đầu thường là những khoản phí không hoàn lại và thanh toán một lần khi bắt đầu thực hiện hợp đồng nhượng quyền

Về bản chất, khoản phí này là khoản tiền bù đắp cho những thiệt thòi do việc cấp quyền thương mại, thương hiệu, giấy phép bí mật thương mại, đào tạo và hỗ trợ trước khi mở đại lý, cung cấp nguyên vật liệu trong thời gian đầu mở đại lý mà bên nhượng quyền cung cấp cho bên nhận quyền Loại phí thứ hai là phí thường xuyên dưới mang bản chất là khoản tiền thuê thương hiệu cụ thể tính theo tỷ lệ tổng doanh thu Tỷ lệ phần trăm có thể được xác định hoặc căn cứ vào thang đối chiếu với các mức doanh thu khác nhau tại một điểm cho trước hoặc mục tiêu hoạt động đã thực hiện

35

Thông thường, các khoản phí thuê nhãn hiệu tối thiểu là bắt buộc, bất kể hiệu quả hoạt động thực tế của đại lý nhận quyền là thế nào Các khoản phí này phải được thanh toán định kỳ hàng tuần cho công ty nhượng quyền cùng với mẫu báo cáo chuẩn để phục vụ mục đích kiểm soát của và theo dõi nội bộ Kế hoạch thanh toán định kỳ giúp đại lý chuẩn bị ngân sách thanh toán và có thể cảnh báo sớm cho công ty nhượng quyền nếu có vấn

đề phát sinh Đặc biệt, nó cũng giúp đại lý nhận quyền đối phó với số tiền thuê nhãn hiệu quá hạn và tồn đọng, không thể thanh toán Khoản phí thứ

ba là khoản phí định kỳ dưới hình thức quỹ quảng cáo và xúc tiến hợp tác quốc gia Bên nhượng quyền có nghĩa vụ xác định được mức độ kiểm soát

cụ thể trong hợp đồng nhượng quyền đối với loại quỹ này, nhằm bảo vệ nhãn hiệu nhượng quyền và bảo đảm sự nhất quán trong hoạt động kinh doanh của cả hệ thống Các khoản phí khác mà bên nhận quyền phải thanh toán cho bên nhượng quyền bao gồm doanh thu bán sản phẩm và dịch vụ độc quyền cho đại lý, phí tư vấn, phí kiểm toán và thanh tra, phí thiết kế địa điểm, phí quản lý tài sản cho thuê và phí gia hạn, chuyển nhượng hợp đồng

Tính chất phức tạp của các khoản phí nói trên và mối liên hệ trực tiếp đến lợi nhuận của nó khiến cho các bên hết sức lưu ý, nhưng dễ gây mâu thuẫn với nhau Do vậy đây là khu vực dễ xảy ra tranh chấp nhất và tranh chấp cũng rất phức tạp bởi không chỉ đơn thuần là vấn đề pháp lý,

mà còn liên quan tới cả vấn đề tài chính, kinh tế và kỹ nghệ Nhều khi đòi hỏi sự hiện diện của các chuyên gia trong các lĩnh vực để đánh giá và giám định

* Thứ tư, phạm vi và địa điểm được nhượng quyền thương mại

36

Thoả thuận về lãnh thổ được nhượng quyền giữa bên nhượng quyền

và bên nhận quyền trước hết xác định được phạm vi hoạt động nhượng quyền tương ứng với loại hợp đồng nhượng quyền, đồng thời loại bỏ sự cạnh tranh không cần thiết giữa các bên nhận quyền Giới hạn lãnh thổ này bắt buộc phải quy định trong hợp đồng một cách rõ ràng, cụ thể

Trách nhiệm tìm kiếm một địa điểm cụ thể cho hoạt động kinh doanh nhượng quyền thuộc vệ bên nhượng quyền hoặc bên nhận quyền theo thỏa thuận Nếu bên nhận quyền tự do chọn lựa địa điểm riêng, thì hợp đồng nhượng quyền thường quy định sự lựa chọn đó phải được bên nhượng quyền chấp thuận Một số thương nhân nhượng quyền hỗ trợ rất tích cực cho việc lựa chọn địa điểm của bên nhận quyền như nghiên cứu thị trường, dân số, đàm phán thuê địa điểm, đảm bảo xin giấy phép của địa phương Tuy nhiên, vì lựa chọn địa điểm là vấn đề khó nhất, quy định sự thành công của bên nhận quyền, nên hầu hết bên nhượng quyền dù không muốn nhưng vẫn phải chịu trách nhiệm theo quy định trong hợp đồng Để

có thể bảo hộ và kiểm soát chặt chẽ hơn, một số bên nhượng quyền sau khi lựa chọn được một địa điểm phù hợp đã cho thuê bên nhận quyền thuê lại địa điểm đó Ngoài ra, một phương pháp duy trì mức độ bảo vệ tương tự nhưng ít phức tạp hơn là quy định chuyển nhượng tự động việc thuê địa điểm cho bên nhượng quyền khi chấm dứt hợp đồng nhượng quyền

Sự thành công của việc nhượng quyền thương mại phụ thuộc rất nhiều vào sự đánh giá, nghiên cứu thị trường bên nhận quyền dự định đặt

cơ sở kinh doanh Sự đánh giá, nhận định về tiềm năng của thị trường cũng như giá trị của địa điểm kinh doanh phụ thuộc rất nhiều vào dân số, mức sống, thói quen và nhu cầu của khách hàng, những biến động của thị trường, thuận tiện về giao thông và các yêu tố liên quan khác Bên nhận

37

quyền cũng phải lưu ý đến giới hạn lãnh thổ cũng như những ảnh hưởng,

uy tín của các bên nhượng quyền đang kinh doanh gần khu vực Pháp luật các quốc gia trao cho bên nhượng quyền quyền quyết định phạm vi địa phận và có thể cả địa điểm kinh doanh, bởi suy cho cùng, mục đích của nhượng quyền thương mại là phát triển thương hiệu và tăng hiệu quả kinh doanh, trong đó các bên đều có lợi Việc phân chia thị trường một cách khoa học sẽ giảm sự cạnh tranh không cần thiết và tăng lợi nhuận cho cả hai bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại

* Thứ năm, kiểm soát chất lượng sử dụng quyền và tính nhất quán

của quyền được nhượng

Khi xây dựng mối quan hệ nhượng quyền, bên nhượng quyền đã trao cho bên nhận quyền tài sản trí tuệ nhằm tăng doanh thu, tăng lợi nhuận Tuy nhiên để đảm bảo tài sản đó được sử dụng đúng mục đích, bên nhượng quyền phải có cơ chế kiểm soát chặt chẽ đối với bên nhận quyền Một hợp đồng nhượng quyền hoàn chỉnh luôn có đầy đủ quy định bảo đảm quyền kiểm soát chất lượng và tính nhất quán trong toàn bộ hệ thống Các quy định đó thường xuất hiện trong hợp đồng dưới hình thức các ràng buộc

về nguồn cung cấp sản phẩm, nguyên vật liệu, hướng dẫn và thông số kỹ thuật nghiêm ngặt trong quy trình hoạt động của đại lý Quá trình hoạt động thường chỉ rõ tiêu chuẩn dịch vụ, kiểu dáng thương mại, yêu cầu nhất quán, điều kiện và mẫu mã của thiết bị, số giờ làm việc, yêu cầu bảo hiểm tối thiểu, hệ thống kế toán, các tập quán tín dụng Bất kỳ ràng buộc nào đối với khả năng mua sản phẩm hoặc dịch vụ hoặc các yêu cầu mua từ nguồn

cụ thể của bên nhận quyền cần được nghiên cứu kỹ trong khuôn khổ quy định của luật chống độc quyền Nếu bên nhượng quyền đóng vai trò là bên cung cấp hoặc sản xuất độc quyền của một hoặc nhiều sản phẩm mà đại lý

* Thứ sáu, bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ và điều khoản chống cạnh

tranh

Đối tượng của hợp đồng nhượng quyền thương mại là “các quyền thương mại”, thông thường là các quyền khai thác sản xuất hàng hoá theo phương thức của bên nhượng quyền, các dịch vụ theo cách thức của bên nhượng quyền Trong hợp đồng nhượng quyền còn bao gồm cả quyền sở hữu trí tuệ, sự dùng chung nhãn hiệu, chung tên thương mại, chung cách bài trí kinh doanh, chung bí mật kinh doanh Trường hợp bên nhượng quyền chuyển giao cho bên nhận quyền sử dụng các đối tượng sở hữu công nghiệp thì sẽ chịu sự điều chỉnh của pháp luật về sở hữu công nghiệp

Trong hợp đồng nhượng quyền thương mại, quyền sở hữu trí tuệ được bảo vệ trước tiên qua các quy định về nghĩa vụ của các bên khi sử dụng quyền sở hữu trí tuệ trong hoạt động kinh doanh nhượng quyền, nhất

là đối với bên nhận quyền Hợp đồng nhượng quyền luôn phải quy định riêng nghĩa vụ của bên nhận quyền và các nhân viên của bên nhận quyền trong việc bảo vệ và chống các hành vi sử dụng sai lệch, tiết lộ bí mật thương mại và nhãn hiệu đã được cấp phép Bên nhượng quyền phải đưa ra điều khoản quy định rõ nhãn hiệu và tên thương mại được cấp phép là tài sản độc quyền và bất kỳ động thái nào cũng phải dựa trên cơ sở lợi ích duy

39

nhất của bên nhượng quyền Bên nhận quyền hoặc các nhân viên không được phép sử dụng bí mật thương mại trong và sau thời hạn hợp đồng nếu không được bên nhượng quyền chấp thuận Tuỳ theo mức độ, các điều khoản có thể áp dụng trong phạm vi quyền hạn pháp lý của địa phương, hợp đồng nhượng quyền phải có các quy định chống cạnh tranh đối với đại

lý nhận quyền, cả trong thời hạn hợp đồng nhượng quyền có hiệu lực và sau khi chấm dứt hoặc hủy hợp đồng

Các tranh chấp liên quan tới sở hữu trí tuệ và cạnh tranh làm cho việc hải quyết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại càng phức tạp Tính phức tạp này không chỉ dừng lại ở việc áp dụng luật, mà còn phức tạp trong việc lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp Rõ ràng không chỉ Luật Thương mại 2005 qui định về các hình thức giải quyết tranh chấp thương mại mà các đạo luật khác cũng có các qui định về việc giải quyết tranh chấp thương mại Vậy việc sử dụng hình thức giải quyết tranh chấp và thẩm quyền giải quyết tranh chấp cũng là một dạng tranh chấp liên quan tới tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại

* Thứ bảy, thời hạn, gia hạn và chấm dứt hợp đồng nhượng quyền

Pháp luật Việt Nam thường quy định thời hạn của hợp đồng nhượng quyền thương mại do các bên thoả thuận, trong khi đó pháp luật các nước trên thế giới lại quy định rõ thời hạn tối thiểu của hợp đồng nhượng quyền,

mà thông thường thời hạn này là năm năm (Malaysia, Australia,…) Theo quan điểm các nhà kinh tế học thì không nên giới hạn về thời hạn của hợp đồng bởi điều này sẽ hạn chế rất nhiều hiệu quả cũng như lợi ích của cả hai bên Bên nhận quyền thông thường mong muốn có một thời hạn hợp đồng

để đảm bảo khả năng thu hồi vốn và lãi của mình một cách chắc chắn nhất, trong khi Bên nhượng quyền lại muốn có một khoảng thời gian ngắn hơn

có được lợi nhuận và tránh phiền phức do thay đổi bên nhận quyền.Việc gia hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại được thực hiện trên cơ sở sự thoả thuận của cả hai bên được ghi nhận trong hợp đồng Nếu trước khi chuẩn bị kết thúc thời hạn hợp đồng, cả hai bên đều nhận thấy việc tiếp tục thực hiện hợp đồng là cần thiết và mang lại nhiều lợi ích kinh tế, thì sẽ tiến hành việc gia hạn hợp đồng theo một khoản thời gian mà hai bên đã thoả thuận Pháp luật một số nước còn quy định bên nhượng quyền phải chấp nhận đề nghị gia hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại của bên nhận quyền:

“Bên nhận quyền bị xem là phạm tội nếu bên này từ chối gia hạn hợp đồng nhượng quyền thương mại mà không bồi thường cho bên nhận quyền bằng một khoản thoả thuận giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền sau khi cân nhắc giá trị giảm bớt của hoạt động kinh doanh nhượng quyền…” (Điều 32, Luật nhượng quyền thương mại của Malaysia)

Điều khoản chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại được xem là một trong những điều khoản có ảnh hưởng rất lớn đến lợi ích của các chủ thể tham gia quan hệ này, cũng như các chủ thể có liên quan khác

Có nhiều trường hợp chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại: trường hợp chấm dứt thông thường và chấm dứt bất thường Trường hợp