Phân biệt tranh chấp kinh doanh, thương mại và tranh chấp dân sự theo pháp luật việt nam

I HC QUC GIA H NI KHOA LUT T NGC NAM phân biệt tranh chấp kinh doanh, th-ơng mại tranh chấp dân theo pháp luật Việt Nam LUN VN THC S LUT HC H NI - 2015 I HC QUC GIA H NI KHOA LUT T NGC NAM phân biệt tranh chấp kinh doanh, th-ơng mại tranh chấp dân theo pháp luật Việt Nam Chuyờn ngnh: Lut Kinh t Mó s: 60 38 50 LUN VN THC S LUT HC Ngi hng dn khoa hc: PGS TS NGUYN NH PHT H NI - 2015 LI CAM OAN Tụi xin cam oan õy l cụng trỡnh nghiờn cu khoa hc ca riờng tụi Cỏc s liu, vớ d v trớch dn lun m bo tin cy, chớnh xỏc v trung thc Nhng kt lun khoa hc ca lun cha tng c cụng b bt k cụng trỡnh no khỏc TC GI LUN VN T Ngc Nam MC LC Trang Trang ph bỡa Li cam oan Mc lc M U Chng 1: NHNG VN Lí LUN V PHN BIT TRANH CHP KINH DOANH, THNG MI V TRANH CHP DN S 1.1 KHI NIM V BN CHT CA TRANH CHP KINH DOANH, THNG MI V TRANH CHP DN S 1.1.1 Khỏi nim tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s 1.1.2 Bn cht ca tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s 1.2 PHN BIT GIA HNH VI DN S V HNH VI THNG MI 10 1.2.1 Lch s phỏt sinh v phỏt trin ca hnh vi dõn s v hnh vi thng mi 10 1.2.2 Khỏi nim hnh vi dõn s v khỏi nim hnh vi thng mi 15 1.2.3 Tớnh cht ca hnh vi dõn s v hnh vi thng mi 20 1.3 CCH THC XC NH HNH VI THNG MI 23 1.3.1 Phõn loi hnh vi thng mi 23 1.3.2 Cỏc thnh t ca hnh vi thng mi 29 1.3.3 Mt s loi tr xỏc nh hnh vi thng mi 33 Chng 2: THC TRNG PHP LUT VIT NAM V PHN BIT TRANH CHP KINH DOANH, THNG MI V TRANH CHP DN S - KIN NGH HON THIN 36 2.1 THC TRNG CC QUI NH PHP LUT V PHN BIT TRANH CHP KINH DOANH, THNG MI V TRANH CHP DN S 36 2.1.1 Thc trng cỏc qui nh phỏp lut trc tip phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s 36 2.1.2 Thc trng cỏc qui nh phỏp lut t nn tng cho s phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s 39 2.2 THC TIN GII QUYT TRANH CHP Cể LIấN QUAN N PHN BIT DNG TRANH CHP 41 2.3 KIN NGH HON THIN PHP LUT 61 2.3.1 Kin ngh v hon thin Lut thng mi 61 2.3.2 Kin ngh v vic xỏc nh thm quyn gii quyt tranh chp 62 2.3.3 Kin ngh v vic xỏc nh ch phỏp lý v nng lc ch th thc hin hnh vi 63 2.3.4 Kin ngh v xỏc nh thi hiu t tng v thi hiu hp ng 63 KT LUN 64 DANH MC TI LIU THAM KHO 65 M U S cn thit nghiờn cu ca ti Kinh t th trng thỳc y kinh doanh, thng mi phỏt trin, ng thi kộo theo s gia tng cỏc tranh chp kinh doanh, thng mi Nhu cu gii quyt ỳng n cỏc tranh chp ny ũi hi cú c ch gii quyt tha ỏng S ũi hi ny cựng vi s ũi hi khỏc ca sinh hot chớnh tr, kinh t, xó hi thỳc y ci cỏch phỏp lut Trong tin trỡnh ci cỏch phỏp lut, vic xúa i quan nim v ngnh lut kinh t theo ngha truyn thng ca ch ngha xó hi l mt ci cỏch mnh dn v cú úng gúp cho vic phỏt trin kinh t th trng Vit Nam Gn nh thay th ngnh lut ny l ngnh lut thng mi - mt ngnh lut mi c hi sinh Bc tip s tiờu vong v s hi sinh ny l s hp nht t tng dõn s v t tng kinh t a mt b lut chung m hin gi l B lut T tng dõn s B lut T tng dõn s nm 2004 i ó xúa i s tn mn ca lut t tng gii quyt cỏc tranh chp t, nhiờn mang lũng nú khụng ớt bt cp B lut ny cú cỏc qui nh phõn bit gia tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s Cỏc qui nh ny gõy khụng ớt rc ri cho thc tin t phỏp, mc dự lut ni dung cú s phõn bit tng i gia lut dõn s v lut thng mi Ngay hc thut, phõn bit gia lut dõn s v lut thng mi núi chung v phõn bit gia tranh chp dõn s v tranh chp kinh doanh, thng mi núi riờng l rt khú khn v thiu sc thuyt phc Bi vỡ, suy cho cựng, phỏp lut thng mi ch l lnh vc ca phỏp lut t vi B lut Dõn s l lut gc Mt khỏc, phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s l cú ý ngha c v lý lun v thc tin Phõn bit cỏc loi tranh chp ny gii quyt ti cỏc Tũa chuyờn trỏch (Tũa Dõn s, Tũa Kinh t) Vic phõn bit ny cng gúp phn bo m tt vic gii quyt nhng tranh chp thng mi ti trung tõm Trng ti thng mi Bờn cnh ú, hin v mt lý lun cha cú nhiu cụng trỡnh nghiờn cu chuyờn v s phõn bit gia tranh chp dõn s v tranh chp kinh doanh, thng mi to thnh nn tng vng chc cho thc tin xõy dng phỏp lut, cng nh thc tin thi hnh v ỏp dng phỏp lut Vỡ cỏc l trờn v mong mun úng gúp cho nghiờn cu khoa hc ca bn thõn, tụi xin la chn ti "Phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s theo phỏp lut Vit Nam" lm ti cho lun thc s lut hc ca mỡnh Tỡnh hỡnh nghiờn cu Phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s khụng hon ton l mt ti mi Nú ó c nghiờn cu nhiu cp khỏc c Vit Nam v nhiu nc trờn th gii Th nhng cha cú nghiờn cu nc ngoi v ny ca Vit Nam hin Trong ú cỏc cụng trỡnh nghiờn cu nc cha i sõu vo nn tng lý lun v cũn thiu bao quỏt Vỡ vy, khong t trng cho ti nghiờn cu ny cũn Cú th k n mt s cụng trỡnh nghiờn cu tiờu biu ca cỏc lut gia Vit Nam v phõn bit gii quyt tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s nh sau: Th nht, cụng trỡnh nghiờn cu mang tờn "Nhng khỏc bit gia lut thng mi Vit Nam v cỏc ch nh phỏp lut thng mi cỏc nc" ca PGS.TS Nguyn Nh Phỏt v PGS.TS Ngụ Huy Cng ( ti nhỏnh ca ti nghiờn cu xõy dng Lut Thng mi nm 2005 UNDP ti tr nm 2004); th hai, ti nghiờn cu mang tờn "m bo quyn t la chn phng thc gii quyt tranh chp kinh doanh, thng mi Vit Nam" TS Phan Th Thanh Thy ch trỡ (nm 2013 2014); th ba, cụng trỡnh mang tờn "Gii quyt tranh chp kinh doanh theo phỏp lut Vit Nam" ca PGS.TS Phm Hu Ngh (ng "K yu hi tho gii quyt tranh chp kinh doanh v phỏ sn doanh nghip", Trung tõm nghiờn cu v h tr phỏp lý (leres), Trng i hc Khoa hc xó hi v nhõn vn, di s ti tr ca Konrad Adenauer Stifftung, Nxb Giao thụng ti, 2000); th t, cụng trỡnh mang tờn "Tng cng vai trũ ca tũa ỏn vic gii quyt tranh chp kinh t" ca TS Phan Chớ Hiu (ng "K yu hi tho gii quyt tranh chp kinh doanh v phỏ sn doanh nghip", Trung tõm nghiờn cu v h tr phỏp lý (leres), Trng i hc Khoa hc xó hi v nhõn vn, di s ti tr ca Konrad Adenauer Stifftung, Nxb Giao thụng ti, 2000); th nm, cụng trỡnh mang tờn "Phỏp lut gii quyt tranh chp ni b cụng ty: nhn thc, thc trng v ci cỏch" ca PGS.TS Ngụ Huy Cng (ng Tp Nh nc v phỏp lut, s 11(295)/2012, tr 48- 58&82); th sỏu: "Giỏo trỡnh lut thng mi - Phn chung v Thng nhõn" ca PGS.TS Ngụ Huy Cng, Nxb i hc Quc gia H Ni, 2013; th by: "p dng quỏn gii quyt cỏc tranh chp thng mi Vit Nam" ca Nguyn Mnh Thng (Lun ỏn tin s Lut hc, i hc Quc gia H Ni, 2015) Cỏc cụng trỡnh ny ó thụng cỏc lý lun nn tng liờn quan ti vic phõn bit gia tranh chp dõn s v tranh chp kinh doanh, thng mi Tuy nhiờn, cỏc cụng trỡnh ny khụng nghiờn cu trc tip s phõn bit ny v nhỡn nhn t phng din phỏp lut kinh doanh Mc tiờu v nhim v nghiờn cu Mc tiờu nghiờn cu ca lun l lm rừ cỏc lý lun ch yu v phõn bit gia tranh chp dõn s v tranh chp kinh doanh, thng mi v trờn c s ú phõn tớch thc trng phỏp lut, ri a cỏc kin ngh liờn quan Cỏc nhim v nghiờn cu c th bao gm: + Nghiờn cu cỏc lý lun ch yu ca s phõn bit gia tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s da trờn mụ hỡnh ln ca phỏp lut Vit Nam hin nay; + Phõn tớch thc trng phỏp lut Vit Nam cú liờn quan; + Kin ngh ci cỏch phỏp lut liờn quan i tng v phm vi nghiờn cu Lun xỏc nh i tng nghiờn cu ch yu l nhng lý lun chung v phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s; v cỏc qui nh phỏp lut Vit Nam liờn quan v thc trng ỏp dng chỳng Lun ch nghiờn cu phõn bit gia cỏc loi tranh chp ny m khụng i sõu vo cỏc k nng liờn quan, cng nh khụng d nh a cỏc kin ngh cú tm bao quỏt c h thng phỏp lut Phng phỏp nghiờn cu Cỏc phng phỏp nghiờn cu c s dng lun bao gm: phng phỏp phõn tớch qui phm; phng phỏp phõn loi phỏp lý; phng phỏp din dch; phng phỏp quy np; phng phỏp so sỏnh phỏp lut; phng phỏp xõy dng mụ hỡnh Cỏc phng phỏp ny c s dng trờn c s phng phỏp lun ca ch ngha vt bin chng v vt lch s Phng phỏp phõn loi phỏp lý, phng phỏp din dch, phng phỏp quy np v phng phỏp so sỏnh phỏp lut c dựng ch yu nghiờn cu cỏc lý lun liờn quan Phng phỏp phõn tớch qui phm v phõn tớch tỡnh c s dng ch yu nghiờn cu thc trng phỏp lut liờn quan Phng phỏp quy np v phng phỏp xõy dng mụ hỡnh ch yu dựng a cỏc kin ngh ci cỏch phỏp lut Tớnh mi v nhng úng gúp ca ti ti nghiờn cu mt cỏch ton din v c lý lun v thc tin , xỏc nh nhng hn ch, bt cp ca phỏp lut Vit Nam v phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s, ng thi phõn tớch kinh nghim phỏp lut mt s quc gia trờn th gii v ny Tỏc gi ca lun vi mong mun õy l cụng trỡnh nghiờn cu cú ớt nhiu giỏ tr v mt lý lun cng nh thc tin lm ti liu tham kho cho cỏc hot ng ging dy phỏp lý v cụng tỏc xột x, cng nh to nhng gi ý cú giỏ tr cho cỏc nh lp phỏp hon thin hn h thng phỏp lut v vic phõn bit cỏc loi tranh chp ny Kt cu ca lun Ngoi phn m u, kt lun v danh mc ti liu tham kho, ni dung ca lun gm chng: Chng 1: Nhng lý lun v phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s Chng 2: Thc trng phỏp lut Vit Nam v phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s - kin ngh hon thin Sau nghe li trỡnh by ca cỏc bờn ng s, ý kin tranh lun ca cỏc lut s bo v quyn v li ớch hp phỏp cho cỏc bờn, ng thi xem xột cỏc chng c m cỏc bờn cung cp v vin dn, ó c thm tra ti phiờn tũa (bao gm cỏc ngh quyt bng bn ang cú tranh chp; cỏc iu khon iu l ca GISH v hp ng liờn doanh gia cỏc bờn; Giy phộp u t; cỏc cụng v ti liu khỏc cú liờn quan), Hi ng xột x cú nhng ỏnh giỏ nh sau: - V hỡnh thc ca cỏc quyt nh ca Hi ng qun tr Cụng ty liờn doanh GISH: Theo quy nh ti khon 8.2 iu ca iu l GISH (trong ú cú on 8.2(f)) v T gii trỡnh D ỏn Khỏch sn Grand Imperial Saigon ca cỏc bờn liờn doanh ký ngy 09/6/1994 (trong ú cú on sa i on 8.2(f) ca iu l), Hi ng qun tr ca GISH cú th thụng qua cỏc quyt nh thuc thm quyn bng hỡnh thc biu quyt ti cuc hp hoc ly ý kin bng bn Quy nh ny cng nh ton b iu l ca liờn doanh ó c y ban Nh nc v hp tỏc v u t chp thun bng vic cp Giy phộp u t cho liờn doanh vo ngy 06/7/1994 (sau ó c sa i v ng ký li bng T gii trỡnh ngy 09/6/1994 ca cỏc bờn nờu trờn theo yờu cu ca U ban Nh nc v hp tỏc v u t ti Cụng s 983/UB-T ngy 30/5/1994) Quy nh hỡnh thc biu quyt bng bn ca Hi ng qun tr iu l liờn doanh cng khụng trỏi vi quy nh ca phỏp lut cú hiu lc ti thi im ban hnh iu l cng nh sut thi gian hot ng ca GISH cho n nay, vỡ Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1987, Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996, k c cỏc lut sa i, b sung vo cỏc nm 1990, 1992 v 2000 u khụng cú quy nh hn ch v hỡnh thc thụng qua cỏc quyt nh ca Hi ng qun tr cụng ty liờn doanh quy nh ti khon iu 18 Ngh nh s 24/2000/N-CP ngy 54 31/7/2000 ca Chớnh ph quy nh chi tit thi hnh Lut u t nc ngoi ti Vit Nam v iu 52 Lut doanh nghip nm 2005 (cú hiu lc t ngy 01/7/2006) ó cho phộp Hi ng qun tr thụng qua cỏc quyt nh thuc thm quyn theo hỡnh thc biu quyt ti cuc hp hoc ly ý kin bng bn Do ú, v hỡnh thc, cỏc ngh quyt bng bn m cỏc bờn ang tranh chp ó c ban hnh hp l - V ni dung ca cỏc quyt nh ca Hi ng qun tr Cụng ty liờn doanh GISH: Cn c vo quy nh ti im a, khon 14.1, khon 14.2 iu 14 (gi tt l iu 14.1.a, iu 14.2) ca hp ng liờn doanh ó ký gia cỏc bờn, im a, khon 8.1, khon 8.3, iu ca iu l liờn doanh cng nh quy nh ca phỏp lut cú hiu lc t thi im hp ng v iu l liờn doanh c ký kt (04/4/1994) cho n nay, c th l quy nh ti iu 12, iu 13 Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1987, iu 11, iu 14 Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996 ó c sa i, b sung nm 2000, iu 31, iu 33 Ngh nh s 18-CP ngy 16/4/1993 ca Chớnh ph quy nh chi tit thi hnh Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1987 ó c sa i, b sung nm 1990 v 1992, khon iu 17 Ngh nh s 24/2000/N-CP ngy 31/7/2000 ca Chớnh ph quy nh chi tit thi hnh Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996 ó c sa i, b sung nm 2000 v quy nh ti iu 52 Lut doanh nghip nm 2005 (cú hiu lc t ngy 01/7/2006), cỏc c cp cỏc ngh quyt bng bn m cỏc bờn ang tranh chp u thuc thm quyn quyt nh ca Hi ng qun tr ca liờn doanh Do ú, v ni dung, cỏc ngh quyt núi trờn l hp l - V iu kin (nguyờn tc) thụng qua cỏc quyt nh ca Hi ng qun tr Cụng ty liờn doanh GISH: 55 Theo quy nh ti iu 14.2.1 ca hp ng liờn doanh ó ký gia cỏc bờn cng nh iu 8.3.1 ca iu l liờn doanh, cỏc c cp cỏc ngh quyt bng bn m cỏc bờn ang tranh chp (v vic thay i hot ng ó ng ký; sa i, b sung iu l liờn doanh; ch nh Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c mi ca cụng ty) phi c Hi ng qun tr quyt nh theo nguyờn tc nht trớ Ti thi im iu l c ký kt (04/4/1994), phỏp lut v u t nc ngoi ti Vit Nam (c th l Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1987 v iu 33 Ngh nh s 18-CP ngy 16/4/1993 ca Chớnh ph) cng quy nh nh trờn Tuy nhiờn, ti iu 14.2.2 ca hp ng liờn doanh cng nh iu 8.3.2 ca iu l liờn doanh, cỏc bờn liờn doanh ó d liu trc trng hp phỏp lut cú thay i v nguyờn tc thụng qua quyt nh ca Hi ng qun tr tng lai v tha thun: "Mi s thay i no v lut cú liờn quan n quyn hn ca Hi ng qun tr theo ú cho phộp ly quyt nh a s tng lai s thay th cỏc iu khon núi trờn" iu ú cú ngha l: Trng hp sau iu l c ký kt m phỏp lut cho phộp Hi ng qun tr quyt nh cỏc thuc thm quyn (quyn hn ca Hi ng qun tr) theo nguyờn tc a s (thay vỡ phi theo nguyờn tc nht trớ hoc nguyờn tc a s 2/3 thnh viờn cú mt nh quy nh ca phỏp lut ti thi im ký iu l) thỡ ng nhiờn nguyờn tc a s s thay th nguyờn tc nht trớ (v c nguyờn tc a s 2/3) m cỏc bờn ó tha thun ti cỏc iu khon núi trờn ca hp ng v iu l liờn doanh Ngy 12/11/1996, Quc hi ó thụng qua Lut u t nc ngoi ti Vit Nam (mi) thay th cho Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1987 v cỏc lut sa i, b sung nm 1990 v 1992, ú khụng cũn quy nh b nhim, nhim Ch tch Hi ng qun tr phi Hi ng 56 qun tr quyt nh theo nguyờn tc nht trớ nh quy nh trc ú na, tc l lut ó thay i theo hng cho phộp Hi ng qun tr quyt nh b nhim, nhim Ch tch Hi ng qun tr theo nguyờn tc biu quyt quỏ bỏn (a s) s thnh viờn Hi ng qun tr cú mt ti cuc hp (iu 14) Nh vy, theo tha thun ti iu 14.2.2 ca hp ng liờn doanh cng nh iu 8.3.2 ca iu l liờn doanh ó dn trờn, k t ngy Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996 cú hiu lc (l ngy cụng b theo quy nh ti iu 67 ca lut ny), nguyờn tc nht trớ ó c thay th bi nguyờn tc quỏ bỏn Hi ng qun tr quyt nh b nhim, nhim Ch tch Hi ng qun tr Ngy 29/11/2005, Quc hi ó thụng qua Lut doanh nghip (mi) thay th cho cỏc quy nh v t chc qun lý v hot ng ca doanh nghip ti Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996 v lut sa i, b sung nm 2000, ú cho phộp Hi ng qun tr quyt nh theo nguyờn tc a s tớnh trờn gúp v iu l (65% hoc 75% tng s gúp ca cỏc thnh viờn d hp i vi quyt nh ca Hi ng thnh viờn c thụng qua ti cuc hp v 75% iu l i vi quyt nh ca Hi ng thnh viờn c thụng qua di hỡnh thc ly ý kin bng bn) Nh vy, theo tha thun ti iu 14.2.2 ca hp ng liờn doanh cng nh iu 8.3.2 ca iu l liờn doanh ó dn trờn, k t ngy Lut doanh nghip nm 2005 cú hiu lc (01/7/2006), nguyờn tc nht trớ ó c thay th bi nguyờn tc a s (tớnh theo gúp) Hi ng qun tr quyt nh ng ký li (sa i, b sung iu l) v b nhim, nhim Tng giỏm c Cn c vo cỏc bn ngh quyt ang cú tranh chp m cỏc bờn cung cp cho Tũa ỏn cng nh s xỏc nhn ca i din cỏc ng s ti phiờn tũa hụm thỡ cỏc ngh quyt núi trờn ó c thnh viờn Hi ng qun tr i din cho RIL (chim 51% phỏp nh ca liờn doanh theo Giy phộp u 57 t) v thnh viờn Hi ng qun tr i din cho SGC (chim 30% phỏp nh) chp thun tng s 10 thnh viờn Hi ng qun tr ca GISH Mc dự ti phiờn tũa hụm nay, i din nguyờn n ch tha nhn cỏc ngh quyt núi trờn ó c thnh viờn Hi ng qun tr i din RIL v thnh viờn Hi ng qun tr i din SGC ký chp thun, khụng tha nhn vic ụng Ngụ Thanh Tựng, thnh viờn Hi ng qun tr i din cho RIL ó ký chp thun ngh quyt vo ngy 20/8/2006, nhng cn c vo chng c l bn chớnh bn ngh quyt cú ch ký ca ụng Ngụ Thanh Tựng (phớa di ghi ngy 20/8/2006) b n xut trỡnh cựng vi xỏc nhn ca i din b n ti phiờn tũa v chng c chớnh nguyờn n cung cp l Vn th s 364/GISH-DH ngy 13/11/2006 ụng Nguyn Vn Ho, vi t cỏch l Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c liờn doanh GISH, ký gi S K hoch v u t v Ch tch y ban nhõn dõn Thnh ph H Chớ Minh, ú ( trang 3, dũng 5-8 t di lờn) cú xỏc nhn vic b nhim Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c mi ca GISH cú thnh viờn chp thun v thnh viờn khụng chp thun, cú c s xỏc nh cỏc ngh quyt núi trờn ó c thnh viờn Hi ng qun tr i din cho RIL (chim 51% phỏp nh) v thnh viờn Hi ng qun tr i din cho SGC (chim 30% phỏp nh) chp thun Nh vy, dự xột trờn s lng thnh viờn Hi ng qun tr theo quy nh ca Lut u t nc ngoi ti Vit Nam hay trờn gúp ca cỏc thnh viờn iu l ca cụng ty liờn doanh (cụng ty trỏch nhim hu hn) theo Lut doanh nghip nm 2005 thỡ cỏc ngh quyt núi trờn ó c Hi ng qun tr ca GISH thụng qua hp l theo nguyờn tc a s (8/10 thnh viờn v 81% iu l) Do cỏc l trờn, cỏc ngh quyt bng bn v vic ng ký li hot ng theo Lut doanh nghip mi, ch nh Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c mi ca Cụng ty liờn doanh GISH m cỏc thnh viờn Hi 58 ng qun tr i din cho RIL v SGC ó ký vo cỏc ngy 10, 20 v 22 thỏng nm 2006 l cỏc quyt nh cú giỏ tr phỏp lý ca Hi ng qun tr Cụng ty liờn doanh GISH m cỏc bờn liờn doanh cng nh cỏc thnh viờn Hi ng qun tr ca liờn doanh phi tụn trng v cú ngha v chp hnh theo quy nh ti iu 3, iu 14 ca hp ng liờn doanh, iu 5, iu ca iu l liờn doanh, khon 2, khon iu 42, iu 47 Lut doanh nghip nm 2005 v iu 20 Ngh nh s 20/2006/N-CP ngy 21/9/2006 ca Chớnh ph v vic ng ký li, chuyn i v ng ký i giy chng nhn u t ca cỏc doanh nghip cú u t nc ngoi theo Lut doanh nghip v Lut u t Do cỏc ngh quyt núi trờn c coi l cú giỏ tr phỏp lý nờn yờu cu ca nguyờn n ũi hy b hoc khụng cụng nhn giỏ tr phỏp lý ca cỏc ngh quyt v ũi hy b hoc khụng cụng nhn giỏ tr phỏp lý ca Vn th ụng Jaya J.B Tan ký ngy 04/10/2006 (v vic thụng bỏo thay i Ch tch Hi ng qun tr, Tng giỏm c v triu cuc hp Hi ng qun tr ngy 17/10/2006) l khụng cú cn c c chp nhn b) Xột yờu cu phn t ca b n ũi cụng nhn giỏ tr phỏp lý ca cỏc ngh quyt ca Hi ng qun tr Cụng ty liờn doanh GISH v vic ng ký li hot ng theo Lut doanh nghip mi, ch nh Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c mi ca cụng ty v buc ụng Nguyn Vn Ho bn giao cụng vic liờn quan cho Ch tch Hi ng qun tr mi ca GISH l ụng Jaya J.B Tan v cho Tng giỏm c mi ca GISH l ụng Paul Wong: Nh trờn ó phõn tớch, cỏc ngh quyt bng bn v vic ng ký li hot ng theo Lut doanh nghip mi, ch nh Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c mi ca Cụng ty liờn doanh GISH m cỏc thnh viờn Hi ng qun tr i din cho RIL v SGC ó ký vo cỏc ngy 10, 20 v 22 thỏng nm 2006 l cỏc quyt nh cú giỏ tr phỏp lý ca Hi ng qun 59 tr Cụng ty liờn doanh GISH m cỏc bờn liờn doanh cng nh cỏc thnh viờn Hi ng qun tr ca liờn doanh phi tụn trng v cú ngha v chp hnh nờn yờu cu phn t ca b n cú cn c c chp nhn Tự cỏc nhn nh nờu trờn Hi ng xột x ó quyt nh: p dng khon 2, khon iu 42, iu 47, khon 1, khon iu 52 Lut doanh nghip nm 2005 v iu 20 Ngh nh s 101/2006/N-CP ngy 21/9/2006 ca Chớnh ph v vic ng ký li, chuyn i v ng ký i giy chng nhn u t ca cỏc doanh nghip cú u t nc ngoi theo Lut doanh nghip v Lut u t Khụng chp nhn yờu cu kin ca nguyờn n ũi hy b hoc khụng cụng nhn giỏ tr phỏp lý ca cỏc ngh quyt v vic ng ký li hot ng theo Lut doanh nghip mi, ch nh Ch tch Hi ng qun tr v Tng giỏm c mi ca Cụng ty Khỏch sn Grand Imperial Saigon TNHH v th thụng bỏo ca i din Cụng ty Radiant Investments Limited ký ngy 04/10/2006 liờn quan n cỏc ngh quyt ny Chp nhn yờu cu phn t ca b n, cụng nhn giỏ tr phỏp lý ca ba Ngh quyt m cỏc thnh viờn Hi ng qun tr i din Cụng ty Radiant Investments Limited v Tng Cụng ty Xõy dng Si gũn ó ký vo cỏc ngy 10, 20 v 22 thỏng nm 2006 nh l cỏc Ngh quyt hp phỏp ca Hi ng qun tr Cụng ty Khỏch sn Grand Imperial Saigon TNHH (bao gm: Ngh quyt v vic ng ký li; Ngh quyt v Ch tch Hi ng qun tr v Ngh quyt v Tng giỏm c); buc ụng Nguyn Vn Ho phi bn giao cụng vic cú liờn quan cho Ch tch Hi ng qun tr mi ca Cụng ty Khỏch sn Grand Imperial Saigon TNHH l ụng Jaya J.B Tan v cho Tng giỏm c mi ca Cụng ty Khỏch sn Grand Imperial Saigon TNHH l ụng Paul Wong V ỏn ny thc cht l tranh chp liờn quan ti yờu cu hy b cỏc 60 hnh vi phỏp lý ca ni b cụng ty Tranh chp ny cha c quy nh c th, rừ rng cỏc bn phỏp lut hin Tranh chp ny xut phỏt t hnh vi khụng trc tip nhm ti mc tiờu li nhun, nhng cú th nm hnh vi thng mi bi hỡnh thc Vỡ vy, tranh chp ny cú th xem l mt tranh chp thng mi Nu xỏc nh nh vy thỡ nh ngha v hot ng thng mi ti khon 1, iu ca Lut Thng mi 2005 cn phi xem xột li Tuy nhiờn, qua cỏc v ỏn ny cú th thy cỏc tũa ỏn Vit Nam xỏc nh tớnh cht dõn s hay thng mi ca tranh chp ch quen ỏp dng lut t tng m khụng quen xỏc nh t lut vt cht V mt lý thuyt thỡ õy l mt sai lm, nhng xột t gúc thc tin thỡ ú l mt suy tớnh cú hiu qu bi Lut Thng mi 2005 khụng th s dng xỏc nh tớnh cht thng mi ca tranh chp 2.3 KIN NGH HON THIN PHP LUT 2.3.1 Kin ngh v hon thin Lut thng mi Cn c vo s khỏc bit gia hnh vi dõn s v hnh vi thng mi m cỏc nh lm lut nh hai lnh vc phỏp lut riờng bit ú l phỏp lut dõn s v phỏp lut thng mi iu ny cú ngha l hnh vi thng mi c xỏc nh l nhm gii hn phm vi iu chnh ca lut thng mi Bi vỡ mi lnh vc phỏp lut iu chnh mi nhúm quan h xó hi cú cựng tớnh cht Lut dõn s iu chnh cỏc mi quan h ti sn v nhõn thõn gia cỏ nhõn, phỏp nhõn xó hi, cũn lut thng mi iu chnh cỏc mi quan h c xỏc lp gia cỏc thng nhõn vi hoc gia thng nhõn vi mt bờn phi thng nhõn Mt khỏc, theo quy nh ca phỏp lut mt s quc gia, hnh vi thng mi l mt nhng yu t lm c s xỏc nh t cỏch thng gia ca 61 mt ch th tham gia thc hin cỏc hot ng thng mi Vớ d nh B lut Thng mi Phỏp v B lut Thng mi Trung K cú quy nh "Thng nhõn l nhng ngi lm nhng hnh vi thng mi v ly nhng hnh vi ú lm ngh nghip ca mỡnh" Bn thõn hnh vi thng mi rt phc tp, cho nờn cỏc mi quan h, cỏc li ớch cú liờn quan ca nhng ngi cú liờn quan c xỏc lp thụng qua cỏc hnh vi ny l nhng nhy cm hn so vi nhng quan h dõn s thun li cho vic kim soỏt ca nh nc i vi hot ng ny, cn phi xỏc nh th no l hnh vi thng mi, ri hp chỳng li di s iu chnh ca mt h thng cỏc quy phm phỏp lut Lut Thng mi 2.3.2 Kin ngh v vic xỏc nh thm quyn gii quyt tranh chp Tng ng vi vic phõn bit gia hnh vi thng mi vi hnh vi dõn s, thụng thng theo phỏp lut mt s nc, ngi ta s chia cỏc hi ng xột x thnh hi ng xột x dõn s v hi ng xột x thng mi v u cn c vo c s phỏp lý chung l B lut T tng dõn s Vi th tng t tng n gin v nhanh chúng, cỏc tũa (hi ng xột x) thng mi ỏp ng c yờu cu mang tớnh c trng ca hot ng thng mi Nh vy, bt k cuc tranh chp no phỏt sinh t cỏc hnh vi thng mi rừ rng u thuc thm quyn ca tũa thng mi Vn t õy l mt hnh vi c coi l hnh vi hn hp (tc l hnh vi y mang tớnh thng mi vi mt bờn cũn i vi bờn hnh vi ch l hnh vi dõn s, vỡ mc ớch dõn s) thỡ tranh chp s thuc thm quyn ca tũa dõn s hay tũa thng mi? Mt s nc trờn th gii chng hn nh Phỏp ó gii quyt ny bng quy nh khỏ hp lý: i vi bờn thc hin hnh vi cú tớnh cht thng mi, nu mun kin bờn thỡ bt buc phi kin tũa 62 dõn s, i vi bờn thc hin hnh vi cú tớnh dõn s thỡ phỏp lut cho phộp la chn kin hoc l tũa dõn s, hoc l tũa thng mi Nh vy, thỡ quyn li ca cỏc ch th dõn s c bo m v u tiờn hn Nh vy, trỡnh t th tc c th (chung hay riờng) s s la chn ca "ngi tham gia t tng" 2.3.3 Kin ngh v vic xỏc nh ch phỏp lý v nng lc ch th thc hin hnh vi Nng lc ch th thc hin hnh vi l mt nhng yu t quyt nh tớnh hp phỏp ca mt giao dch Quy nh v nng lc ch th thc hin hnh vi lut thng mi khỏc vi cỏc quy nh cựng v y lut dõn s Bờn cnh cỏc yờu cu c bn tng t nh cỏc yờu cu lut dõn s (phi t n tui nht nh, phi cú nng lc phỏp lut v nng lc hnh vi dõn s y ), cỏc ch th thc hin cỏc hnh vi thng mi cũn phi ỏp ng cỏc yờu cu khỏc v ng ký kinh doanh, v thm quyn theo quy nh ca lut thng mi Vỡ th, m vic xỏc nh mt hnh vi l dõn s hay thng mi cú ý ngha quyt nh cho vic ỏp dng cỏc quy ch phự hp cho cỏc ch th thc hin hnh vi 2.3.4 Kin ngh v xỏc nh thi hiu t tng v thi hiu hp ng Do s khỏc bit gia hnh vi dõn s v hnh vi thng mi m thi hiu v t tng v thi hiu kin liờn quan n hp ng dõn s v thng mi c quy nh khỏc Thụng thng yờu cu nhanh chúng hot ng kinh doanh, nhu cu xoay vũng v m bo cú lói thi hn hp ng thng mi ngn hn thi hn quy nh lut dõn s 63 KT LUN Vic phõn bit gia tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s l mt phỏp lý quan trng nhng nc cú truyn thng phõn bit gia lut dõn s v lut thng mi im mu cht ca vic phõn bit ny l phõn bit gia hnh vi dõn s v hnh vi thng mi nc ta hin Lut Thng mi 2005 v B lut T tng dõn s 2004 cú s mõu thun vi v phõn bit ny, v u bt hp lý gõy khú khn cho vic phõn bit Thc tin xột x cú nhiu vng mc, nhng t tỡm ng n s ỳng n Nguyờn nhõn ca nhng bt cp ca phỏp lut ch yu l nguyờn nhõn ch quan v nhn thc Vỡ vy, cn ci cỏch phỏp lut da trờn nn tng hc thut 64 DANH MC TI LIU THAM KHO Chớnh quyn Vit Nam Cng hũa (1972), B lut Thng mi ca Vit Nam Cng hũa Ngụ Huy Cng (2000), "Lut thng mi: Khỏi nim v phng phỏp iu chnh", Nghiờn cu lp phỏp, (3), tr 28-32 Ngụ Huy Cng (2000), Lut thng mi: C s kinh t - xó hi hỡnh thnh, phỏt trin v cỏc chc nng, Nghiờn cu lp phỏp, (4), tr 44-56 Ngụ Huy Cng (2002), "Hnh vi thng mi", Nghiờn cu lp phỏp, (1), tr 23-26 Ngụ Huy Cng (2011), Phỏp lut kinh t dnh cho cao hc, Bi ging in t Ngụ Huy Cng (2012), "Phỏp lut gii quyt tranh chp ni b cụng ty: nhn thc, thc trng v ci cỏch", Nh nc v phỏp lut, 11 (295), tr 48-58, 82 Ngụ Huy Cng (2012), Lut so sỏnh, Bi ging in t Ngụ Huy Cng (2013), Giỏo trỡnh Lut thng mi - Phn chung v Thng nhõn, Nxb i hc Quc gia H Ni, H Ni Francis Lemeunier (1993), Nguyờn lý v thc hnh lut thng mi, lut kinh doanh, Nxb Chớnh tr quc gia, H Ni 10 Phan Chớ Hiu (2000), "Tng cng vai trũ ca tũa ỏn vic gii quyt tranh chp kinh t", K yu hi tho gii quyt tranh chp kinh doanh v phỏ sn doanh nghip, Trung tõm nghiờn cu v h tr phỏp lý (leres), Trng i hc Khoa hc xó hi v nhõn vn, di s ti tr ca Konrad- Adenauer- Stifftung, Nxb Giao thụng ti, H Ni 65 11 Khoa Lut - i hc Quc gia H Ni (2001), Giỏo trỡnh Lut kinh t Vit Nam, Nxb i hc Quc gia H Ni, H Ni 12 Phm Hu Ngh (2000), "Gii quyt tranh chp kinh doanh theo phỏp lut Vit Nam", K yu hi tho gii quyt tranh chp kinh doanh v phỏ sn doanh nghip, Trung tõm nghiờn cu v h tr phỏp lý (leres), Trng i hc Khoa hc xó hi v nhõn vn, di s ti tr ca Konrad- Adenauer- Stifftung, Nxb Giao thụng ti, H Ni 13 Phm Duy Ngha (2004), Chuyờn kho lut kinh t (Chng trỡnh sau i hc), Nxb i hc Quc gia H Ni, H Ni 14 Nh Phỏp lut Vit - Phỏp (1998), B lut Dõn s Cng hũa Phỏp, Nxb Chớnh tr quc gia, H Ni 15 Nguyn Nh Phỏt (Ch biờn) (2013), Giỏo trỡnh Lut kinh t Vit Nam, Nxb T phỏp, H Ni 16 Nguyn Nh Phỏt, Ngụ Huy Cng (2004), Nhng khỏc bit gia lut thng mi Vit Nam v cỏc ch nh phỏp lut thng mi cỏc nc, D ỏn UNDP - B Thng mi 17 Quc hi (1997), Lut Thng mi, H Ni 18 Quc hi (2004), B lut T tng dõn s, H Ni 19 Quc hi (2005), Lut Thng mi, H Ni 20 Quc hi (2005), Lut u t, H Ni 21 Quc hi (2005), Lut Doanh nghip, H Ni 22 Quc hi (2011), B lut T tng dõn s (sa i, b sung), H Ni 23 Nguyn Mnh Thng (2014), p dng quỏn gii quyt cỏc tranh chp thng mi Vit Nam, Lun ỏn tin s Lut hc, Khoa Lut - i hc Quc gia H Ni 66 24 Phan Th Thanh Thy (2014), m bo quyn t la chn phng thc gii quyt tranh chp kinh doanh, thng mi Vit Nam, ti nghiờn cu khoa hc, Khoa Lut - i hc Quc gia H Ni 25 Tũa ỏn nhõn dõn Thnh ph H Chớ Minh (2007), Bn ỏn s 531/2007/ KDTM-ST ngy 04/4/2007 V vic tranh chp gia cỏc thnh viờn cụng ty, Thnh ph H Chớ Minh 26 Tũa ỏn nhõn dõn Thnh ph H Chớ Minh (2007), Bn ỏn s 1784/2007/ KDTM-ST ngy 24/9/2007 v vic tranh chp hp ng i lý, Thnh ph H Chớ Minh 27 Tũa ỏn nhõn dõn Thnh ph H Chớ Minh (2008), Bn ỏn s 141/2008/ ST-KDTM ngy 25/01/2008 v vic tranh chp hp ng mua bỏn, Thnh ph H Chớ Minh 28 Trung K (1936), B lut Thng mi 29 Lờ Ti Trin, Nguyn Vng Th v Nguyn Tõn (1972), Lut thng mi Vit Nam dn gii, Quyn I, Si Gũn 30 Trng i hc Lut H Ni (2007), Giỏo trỡnh Lut thng mi, Tp II, Nxb Cụng an nhõn dõn, H Ni 31 Trng i hc Lut H Ni (2009), Giỏo trỡnh Lý lun nh nc v phỏp lut, Nxb Cụng an nhõn dõn, H Ni 32 o Trớ ệc (1997), "Mt s cú bn v B lut Dõn s Vit Nam", Nh nc v phỏp lut, (S chuyờn ), tr 13-27 33 Unidroit (2005), B nguyờn tc ca Unidroit v hp ng thng mi quc t 2004, (Bn dch ting Vit vi s ti tr ca T chc quc t Phỏp ng), Nxb T phỏp, H Ni 67 34 Vin Khoa hc phỏp lý - B T phỏp (2000), o lut Mu v Thng mi in t ca y ban Liờn hp quc v Lut Thng mi son tho, (Ti liu dch tham kho), H Ni 35 Vin Khoa hc phỏp lý - B T phỏp (2002), B lut Thng mi Cng hũa Czech, (Ti liu dch tham kho), H Ni 36 Vin Ngụn ng hc (2006), T in ting Vit, Nxb Nng, Nng 68 [...]... LUẬN VỀ PHÂN BIỆT TRANH CHẤP KINH DOANH, THƢƠNG MẠI VÀ TRANH CHẤP DÂN SỰ 1.1 KHÁI NIỆM VÀ BẢN CHẤT CỦA TRANH CHẤP KINH DOANH, THƢƠNG MẠI VÀ TRANH CHẤP DÂN SỰ 1.1.1 Khái niệm tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại và tranh chấp dân sự Nói tới tranh chấp là nói tới sự tranh giành về một lợi ích vật chất hay lợi ích tinh thần nào đó giữa những ngƣời xác định Theo cách hiểu phổ thông, "Tranh chấp là đấu tranh. .. của tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại và tranh chấp dân sự Tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại và tranh chấp dân sự đƣợc luật thực định (Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2004 đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2011) mô tả bằng cách thức liệt kê Nhƣng thông qua sự liệt kê đó, có thể thấy bản chất pháp lý của các loại tranh chấp này Ngoài một số tranh chấp về nhân thân, tranh chấp dân sự theo Bộ luật này bao gồm các tranh. .. của tranh chấp thƣơng mại là tranh chấp liên quan tới trái quyền có tính chất thƣơng mại Còn tranh chấp dân sự có bản chất là tranh chấp liên quan tới cả vật quyền, trái quyền và các quyền lợi khác Từ bản chất này có thể thấy, phạm vi nghiên cứu sự phân biệt giữa tranh chấp dân sự và tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại chỉ liên quan tới sự phân biệt giữa hành vi dân sự và hành vi thƣơng mại 1.2 PHÂN BIỆT... Thắng, tranh chấp thƣơng mại là tranh chấp phát sinh từ hành vi thƣơng mại [23, tr 39] Nhƣ vậy, có thể hiểu tranh chấp dân sự chủ yếu phát sinh từ hành vi dân sự Vậy việc làm rõ khái niệm hành vi dân sự và khái niệm hành vi thƣơng mại cũng đồng thời làm rõ khái niệm tranh chấp dân sự và khái niệm tranh chấp thƣơng mại Từ các phân tích trên đây, các khái niệm tranh chấp dân sự và tranh chấp thƣơng mại. .. kiện và tiến hành đúng các thủ tục xin đăng ký kinh doanh Tranh chấp này thuộc lĩnh vực hành chính mặc dù việc đăng ký kinh doanh do Luật Doanh nghiệp qui định Vì vậy, tại đây luận văn chỉ xin làm rõ khái niệm tranh chấp dân sự và tranh chấp thƣơng mại Việc xác định khái niệm tranh chấp dân sự và khái niệm tranh chấp thƣơng mại phụ thuộc vào việc xác định hành vi dân sự và hành vi thƣơng mại Theo Nguyễn... đồng trong hoạt động thương mại" [17] Chƣa bàn tới phạm vi, định nghĩa này chỉ nói tới tranh chấp trong vấn đề thực hiện hợp đồng thƣơng mại Theo GS.TSKH Đào Trí Öc, luật dân sự và luật thƣơng mại đều là những ngành luật tƣ điển hình, nhƣng quan hệ giữa luật dân sự và luật thƣơng mại mang tính chất của mối quan hệ giữa cái chung và cái riêng [32, tr 22] Luật dân sự và luật thƣơng mại liên hệ với nhau... VI DÂN SỰ VÀ HÀNH VI THƢƠNG MẠI 1.2.1 Lịch sử phát sinh và phát triển của hành vi dân sự và hành vi thƣơng mại Luật thƣơng mại không có các nguyên tắc mang tính tổng quát nhƣ luật dân sự Lý luận về thƣơng mại và hành vi thƣơng mại không mang tính lâu đời và hệ thống nhƣ lý luận về luật dân sự và hành vi dân sự Nguyên nhân chính của hiện tƣợng này chính là sự ra đời muộn hơn của các hành vi thƣơng mại. .. ngữ "tranh chấp thƣơng mại" , các thuật ngữ khác cũng đƣợc sử dụng khá rộng rãi nhƣ "tranh chấp kinh tế", "tranh chấp hợp đồng kinh tế", "tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại" … Trên thực tế, pháp luật Việt Nam cũng đã có những quan niệm khác nhau về loại tranh chấp này qua các thời kỳ phát triển kinh tế- xã hội [24, tr 18-19] Các nghiên cứu trên cho thấy, theo cách hiểu hiện nay của phần nhiều luật gia Việt. .. thông thƣờng đó, một số luật gia Việt Nam định nghĩa về tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại bằng cách thêm vào đó các đặc điểm pháp lý của kinh doanh, thƣơng mại Giáo trình Luật thƣơng mại của Trƣờng Đại học Luật Hà Nội định nghĩa: "Tranh chấp thương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) về quyền và nghĩa vụ giữa các bên trong quá trình thực hiện các hoạt động thương mại" [30, tr 432] TS Phan... thƣơng mại và các hoạt động khác có liên quan Những ấn phẩm về luật kinh doanh thực chất mô tả hay đề cập đến toàn bộ môi trƣờng pháp lý cho hoạt động kinh doanh Khác hơn, luật thƣơng mại là một ngành luật có những đặc trƣng riêng để phân biệt với luật kinh doanh và các ngành luật khác [8, tr 20] Qua đây có thể hiểu, khi nói tới tranh chấp kinh doanh, thƣơng mại hầu nhƣ ngụ ý về tranh chấp thƣơng mại, ...I HC QUC GIA H NI KHOA LUT T NGC NAM phân biệt tranh chấp kinh doanh, th-ơng mại tranh chấp dân theo pháp luật Việt Nam Chuyờn ngnh: Lut Kinh t Mó s: 60 38 50 LUN VN THC S LUT HC Ngi... CHT CA TRANH CHP KINH DOANH, THNG MI V TRANH CHP DN S 1.1.1 Khỏi nim tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s 1.1.2 Bn cht ca tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s ... ti "Phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn s theo phỏp lut Vit Nam" lm ti cho lun thc s lut hc ca mỡnh Tỡnh hỡnh nghiờn cu Phõn bit tranh chp kinh doanh, thng mi v tranh chp dõn