Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật việt nam

NGÔ THỊ KIM CÚC BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬT KINH TẾ LUẬN VĂN THẠC SỸ CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 2014 - 2016 NGÔ THỊ KIM CÚC HÀ NỘI - 2016 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI LUẬN VĂN THẠC SỸ HỢP ĐỒNG NHƯỢNG QUYỀN THƯƠNG MẠI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM NGÔ THỊ KIM CÚC CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ: 60380107 NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC TS NGUYỄN THỊ YẾN HÀ NỘI – 2016 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi hồn thành tất mơn học tốn tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa sau Đại Học - Đại học mở Hà Nội Vậy viết lời cam đoan đề nghị Khoa Luật kinh tế xem xét để tơi bảo vệ luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƯỜI CAM ĐOAN Ngô Thị Kim Cúc LỜI CẢM ƠN Trước tiên, xin gửi lời cảm ơn đến thầy, cô giáo Viện Đại Học Mở Hà Nội, đặc biệt thầy cô giáo Khoa Sau đại học tạo điều kiện giúp đỡ q trình tơi học tập, nghiên cứu chương trình Thạc sĩ khố III trường Tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc đến Tiến sĩ Nguyễn Thị Yến, người tận tâm, nhiệt tình hướng dẫn giúp đỡ tơi hồn thành Luận văn Cuối cùng, xin cảm ơn gia đình, người thân, bạn bè ln động viên, cổ vũ, quan tâm, giúp đỡ suốt thời gian qua Xin chân thành cảm ơn! Tác giả Ngô Thị Kim Cúc DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CHỮ VIẾT TẮT NQTM : Nhượng quyền thương mại LTM : Luật thương mại NĐ : Nghị định TT : Nhãn hiệu hàng hóa SHCN : Sở hữu cơng nghiệp TP : Thành phố HĐ NQTM : Hợp đồng nhượng quyền hương mại MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CÁM ƠN DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CHỮ VIẾT TẮT MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU Chương 1: Khái quát chung nhượng quyền thương mại, hợp đồng 12 nhượng quyền thương mại pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 1 Khái quát chung nhượng quyền thương mại 12 1.1.1 Lịch sử hình thành nhượng quyền thương mại 12 1.1.2 Khái niệm nhượng quyền thương mại 1.1.3 Các đặc điểm hoạt động nhượng quyền thương mại 16 1.1.4 Các hình thức nhượng quyền thương mại 20 1.1.5 Vai trò nhượng quyền thương mại 22 1.2 Khái quát hợp đồng nhượng quyền thương mại 23 1.2.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại 23 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại 28 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 33 1.3.1 Khái niệm pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 33 1.3.2 Nội dung pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 33 Kết luận chương 36 Chương 2: Thực trạng pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền 37 thương mại Việt Nam 2.1 Thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐNQTM Việt Nam 37 2.1.1 Quy định pháp luật chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại 39 2.1.2 Quy định pháp luật đối tượng hợp đồng thương mại 45 1.3 Quy định pháp luật hình thức hợp đồng nhượng quyền thương mại 47 1.4 Quy định pháp háp luật nội dung hợp đồng nhượng quyền thương 55 mại Kết luận chương 64 Chương 3: Yêu cầu giải pháp hoàn thiện pháp luật nhượng quyền 65 thương mại Việt Nam 3.1 Yêu cầu việc hoàn thiện pháp luật Hợp đồng nhượng quyền thương 65 mại 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng 66 nhượng quyền thương mại Việt Nam 3.2.1 Một số yếu tố ảnh hưởng đến hiệu thực thi pháp luật hợp đồng 66 nhượng quyền thương mại Việt Nam 3.2.2 Một số kiến nghị cụ thể góp phần hồn thiện pháp luật hợp đồng 68 nhượng quyền thương mại Việt Nam Kết luận Chương 81 KẾT LUẬN 82 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 83 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài: NQTM có lịch sử lâu đời khơng nhừng khẳng định vị trí vai trò nhiều quốc gia giới Nó chứng minh mơ hình kinh doanh thành cơng vòng 100 năm qua kể từ sau chiến thứ Nhưng Việt Nam lĩnh vực mẻ gần hoạt động kinh doanh thương mại có xu hướng phát triển nhanh, hàng loạt loạt doanh nghiệp Việt Nam có tên tuổi tiến hành nhượng quyền thương mại nước nước Những tên Cà Phê Trung Nguyên, Phở 24, AQ silk, Kinh Đô bakery, Thời trang Foci trở lên quen thuộc với nhiều người tiêu dùng Với tốc độ tăng trưởng kinh tế ổn định lại bốn thị trường bán lẻ hấp dẫn giới Do Việt Nam mảnh đất hứa để đẩy mạnh phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại Khi kinh doanh NQTM bên nhận quyền giảm thiểu nhiều rủi ro kinh doanh Bên nhận quyền nhận giúp đỡ từ bên nhượng quyền không trước trước mà sau cửa hàng nhượng quyền khai trương vấn đề quảng cáo, tiếp thị, đào tạo nhân viên Mặt khác thương hiệu chuyển nhượng thường bảo hộ sẵn, bên nhận quyền phí bảo hộ (một khoản phí khơng nhỏ) thương nhân kinh doanh độc lập khác không lo bị khiếu kiện liên quan đến vấn đề bảo hộ Khơng vậy, bên nhận quyền học hỏi kinh nghiệm quản lý, tiếp nhận thiết bị khoa học kỹ thuật tiên tiến từ bên nhượng quyền So với thương nhân kinh doanh độc lập nguồn lợi lớn thương nhân kinh doanh NQTM Luật Thương mại Việt Nam có hiệu lực từ tháng 01/2006 giúp thiết lập khung pháp lý rõ ràng cho việc quản lý hoạt động nhượng quyền Sự phát triển nhanh chóng cơng trình xây dựng phục vụ ngành bán lẻ thành phố lớn với kiện ngành bán lẻ Việt Nam giới đánh giá cao tính hấp dẫn tiềm phát triển đứng hàng thứ giới Việt Nam có đầy đủ điều kiện cần thiết để thu hút phát triển mơ hình nhượng quyền thương mại (franchise): kinh tế phát triển cao ổn định 7%/năm, trị ổn định, cung cấp thị trường tiêu thụ “trẻ” 84 triệu dân với mức thu nhập bình quân đầu người gia tăng nhanh, xuất tầng lợp tiêu dùng trẻ có thu nhập khá-cao cộng đồng người nước sinh sống làm việc Việt Nam Quan hệ nhượng quyền thương mại liên quan đến nhiều lĩnh vực như: quyền sở hữu trí tuệ, cạnh tranh, thân quyền thương mại lại hình thành từ gói quyền liên quan đến nhiều đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, việc kiểm sốt sở hữu loại tài sản không dễ dàng Do bên nhận quyền độc lập hoạt động kinh doanh, thường công ty công ty bị chi phối bên nhượng quyền nên có xu hướng muốn thực hoạt động thương mại cách độc lập, khơng muốn chịu kiểm sốt bên nhượng quyền Trong đó, bên nhượng quyền thông qua thỏa thuận với bên nhận quyền sở HĐNQTM ln bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ thực việc giám sát chặt chẽ toàn hệ thống nhượng quyền mà cụ thể bên nhận quyền Chính vậy, mối quan hệ tưởng chừng kết nối hợp tác bên nhượng quyền nhận quyền lại mối quan hệ chứa đựng khả phát sinh tranh chấp Thêm vào đó, thực tiễn hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam cho thấy, có nhiều tác động tiêu cực, bắt nguồn từ việc thực nhượng quyền thương mại, tới bên chủ thể quan hệ nhượng quyền thương mại, người tiêu dùng kinh tế nói chung Trên thực tế, nhiều thương nhân muốn chọn lựa mơ hình kinh doanh phù hợp, nhầm lẫn nhượng quyền thương mại với hình thức kinh doanh khác có số đặc điểm tương đồng Để khắc phục hạn chế , cần có đánh giá cách tồn diện lý luận thực tiễn thực trạng pháp luật quảng cáo để đưa giải pháp hồn thiện Với ý nghĩa đó, tơi lựa chọn đề tài: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam” làm luận văn thạc sĩ luật học Tổng quan nghiên cứu Nhượng quyền thương mại chế định pháp lý quy định Luật thương mại Việt Nam 2005 Luận văn sâu vào nghiên cứu vấn đề pháp lý có liên quan tới hợp đồng nhượng quyền thương mại đề cập tới vấn đề lý luận thực tiễn việc Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam thơng qua việc tìm hiểu, đánh giá nội dung Luật văn hướng dẫn thi hành Quốc hội khóa XIII thơng qua thực tiễn cơng tác quản lý xử lý vi phạm Bên cạnh đó, quy định liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại thực tế việc thực hợp đồng thương mại từ nước vào Việt Nam hợp đồng nhượng quyền thương mại nước Mục đích nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài: “Hợp đồng nhượng quyền thương mại theo pháp luật Việt Nam, lý luận thực tiễn” tạo công trình nghiên cứu lý luận thực tiễn cấp thạc sĩ, có tính hệ thống sở pháp lý việc Nhà nước hợp đồng nhượng quyền thương mại Trên sở đó, đề xuất giải pháp hồn thiện pháp luật, nhằm đáp ứng có hiệu yêu cầu thực tiễn sống đặt ra, trình thực thi pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu đề tài bao gồm: Hệ thống quan điểm, đường lối, sách pháp luật Đảng Nhà nước lĩnh vực nhượng quyền thương mại hợp đồng nhượng quyền thương mại Luận văn phân tích vấn đề pháp lý NQTM Hợp đồng NQTM PL HĐ NQTM đến phân tích thực trạng pháp luật vể HĐ NQTM từ bất cập vướng mắc kiến nghị giải pháp hoàn thiện Đi sâu đối tượng nghiên cứu luận văn khía cạnh pháp lý điều khoản nội dung ,hình thức đối tượng, chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại góc độ quy định pháp luật bao gồm: Phương pháp nghiên cứu Luận văn lấy phương pháp luận nghiên cứu khoa học vật biện chứng vật lịch sử chủ nghĩa Mác - Lênin Để nghiên cứu có hiệu vấn đề đề tài đặt ra, luận án sử dụng phương pháp luận chủ nghĩa vật biện chứng vật lịch sử Đây phương pháp chủ đạo xuyên suốt toàn trình nghiên cứu luận án, để đưa nhận định, kết luận khoa học đảm bảo tính khách quan, chân thực Từ phương pháp chung đó, luận án sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể trình nghiên cứu nội dung chi tiết luận án Tùy thuộc vào nội dung đối tượng nghiên cứu chương, mục luận án mà tác giả vận dụng phương pháp khác cho phù hợp Bên cạnh đó, luận án sử dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể sau: Phương Ba là: Hoàn thiện quy định chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại Về chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật Việt Nam điều chỉnh hai vấn đề bản, việc quy định loại chủ thể đưa điều kiện loại chủ thể Các quy định điều kiện bên nhượng quyền đánh giá khắt khe để bảo vệ quyền lợi cho bên nhận quyền, tạo hành lang pháp lý an toàn cho hoạt động nhượng quyền thương mại Các điều kiện mà pháp luật Việt Nam đặt bên nhượng quyền tương đối phù hợp với hoàn cảnh kinh tế - xã hội đất nước giai đoạn tương thích với pháp luật quốc tế Tuy nhiên, tồn số quy định chưa hợp lý cần phải tiếp tục sửa đổi, cụ là: Thứ nhất, để tạo bình đẳng bên nhận quyền sơ cấp từ thương nhân Việt Nam với bên nhận quyền sơ cấp từ thương nhân nước ngoài, Nghị định 35/NĐ - CP ngày 31/3/2006 cần sửa đổi theo hướng: quy định chung bên nhận quyền sơ cấp từ bên nhượng quyền Việt Nam bên nhận quyền sơ cấp từ bên nhượng quyền nước ngoài, trước tiến hành cấp lại quyền thương mại cần phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại 01 năm Việt Nam; cần loại bỏ quy định Điều Khoản Đoạn Nghị định 35/NĐ - CP: “thương nhân Việt Nam bên nhận quyền sơ cấp từ bên nhượng quyền nước ngồi, thương nhân Việt Nam phải kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại 01 năm Việt Nam trước tiến hành cấp lại quyền thương mại” Trong trường hợp pháp luật sửa đổi theo hướng thứ nhất, trường hợp nàycũng cần áp dụng ngoại lệ hợp đồng phát triển quyền thương mại, hợp đồng này, theo kiến nghị trên, bên nhận quyền sơ cấp không tiến hành hoạt động kinh doanh, đó, khơng cần thiết phải có kinh nghiệm kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại 01 năm Điều tạo nhiều thuận lợi góp phần thúc đẩy việc nhượng quyền thương mại từ nước vào Việt Nam nhanh chóng Thứ hai, điều kiện bên nhượng quyền phải đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại với quan nhà nước có thẩm quyền, pháp luật hành bỏ sót khơng dự liệu trường hợp hoạt động nhượng quyền thương mại diễn từ nước vào Khu chế xuất, Khu phi thuế quan hay Khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Việt Nam hoạt động nhượng quyền thương mại từ Khu vực đặc biệt nước ngồi Nếu tình xảy bên nhượng quyền thương mại có phải tiến hành làm thủ tục đăng ký hay không có thủ tục đăng ký thực quan nào? Pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại cần bổ sung quy định làm rõ vấn đề nêu Bốn là: Hoàn thiện quy định nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại Về đối tượng hợp đồng: Quyền thương mại “Quyền thương mại” khái niệm quy định hầu hết pháp luật quốc gia Nghị định 35/NĐ - CP ngày 31/3/2006 Điều Khoản đưa giải thích khái niệm này, nhiên khái niệm đưa dài lại chưa rõ đặc trưng “quyền thương mại” Theo khái niệm “quyền thương mại” (franchise) Hiệp ước Cộng đồngchung Châu Âu thì: “Quyền thương mại gói quyền sở hữu cơng nghiệp sở hữu trí tuệ có liên quan đến nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, dấu hiệu cửa hàng, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế, quyền, bí kinh doanh sáng chế, khai thác nhằm phân phối hàng hóa cung ứng dịch vụ tới người tiêu dùng” [47, tr.160] Khái niệm hai điểm đặc trưng mà pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại Việt Nam hoàn thiện quy định pháp lý khái niệm “quyền thương mại” cần có tham khảo học hỏi: Thứ nhất, khái niệm tập hợp đầy đủ yếu tố có quyền thương mại, “các quyền sở hữu cơng nghiệp sở hữu trí tuệ có liên quan đến nhãn hiệu hàng hóa, tên thương mại, dấu hiệu cửa hàng, kiếu dáng công nghiệp, thiết kế, quyền, bí kinh doanh sáng chế” Thứ hai, khái niệm nhìn nhận “quyền thương mại” gói thống khơng tách rời yếu tố tạo nên “quyền thương mại” kể Đây đặc điểm để phân biệt quyền thương mại hợp đồng nhượng quyền thương mại với đối tượng chuyển giao hợp đồng chuyển giao công nghệ hay hợp đồng lixăng Đối tượng chuyển giao hợp đồng chuyển giao công nghệ hay hợp đồng lixăng chuyển giao một, hai yếu tố độc lập, nhãn hiệu hàng hóa, kiểu dáng cơng nghiệp hay bí kỹ thuật, cơng nghệ Đối với hợp đồng nhượng quyền thương mại, chuyển giao “quyền thương mại” chuyển giao tất yếu tố tạo thành “quyền thương mại” mà yếu tố có liên quan mật thiết với làm nên tính đồng qn hệ thống nhượng quyền Chính vậy, nói đến “quyền thương mại” nói đến kết hợp tổng thể yếu tố cấu thành nên mà khơng phải độc lập yếu tố riêng lẻ Về quyền nghĩa vụ bên hợp đồng nhượng quyền thương mại Quyền nghĩa vụ bên nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại Xét góc độ chung nhất, pháp luật Việt Nam đưa quy định đầy đủ phù hợp với chất quan hệ nhượng quyền thương mại, thể quan tâm pháp luật hoạt động này, giảm thiểu rủi ro xảy Tuy nhiên, quy định đơi chỗ mâu thuẫn, thiếu tính thuyết phục Để nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật bên quan hệ hợp đồng, quy định quyền nghĩa vụ cần sửa đổi, bổ sung số vấn đề: Thứ nhất, xuất phát từ chất hoạt động nhượng quyền thương mại, để đảm bảo tính đồng hệ thống nhượng quyền, bảo vệ quyền lợi bên nhận quyền giảm bớt rủi ro hoạt động, bên nhượng quyền phải có nghĩa vụ hỗ trợ kỹ thuật kinh doanh cho bên nhận quyền Đây nghĩa vụ bắt buộc bên nhượng quyền bên nhận quyền, quyền Do đó, cần sửa đổi quy định Điều 284 Khoản 2: “bên nhượng quyền có quyền kiểm soát trợ giúp cho bên nhận quyền công việc điều hành kinh doanh” thành “bên nhận quyền có quyền kiểm sốt có nghĩa vụ trợ giúp cho bên nhận quyền công việc điều hành kinh doanh” Thứ hai, quyền “kiểm soát” hoạt động bên nhượng quyền bên nhận quyền điều cần thiết, nhiên quyền kiểm soát thực tới đâu, lĩnh vực pháp luật hành chưa quy định Đây điểm pháp luật cần bổ sung hoàn thiện Chỉ vạch giới hạn để bên nhượng quyền thực quyền kiểm sốt giới hạn đó, quyền lợi bên nhận quyền đảm bảo Thứ ba, vấn đề nhượng quyền lại bên nhận quyền sơ cấp, Luật thương mại 2005 quy định cần phải đồng ý bên nhượng quyền sơ cấp Điều 80 hoàn toàn hợp lý xây dựng thương hiệu, tên tuổi, vị trí định thương trường để tiến hành nhượng quyền, bên nhượng quyền phải dày công vun đắp gây dựng có Việc cho phép chủ thể khác kinh doanh thương hiệu mình, bên nhượng quyền bên cạnh lợi ích thu phải đối mặt với rủi ro lớn, mà rủi ro lớn phải đối mặt sụp đổ thương hiệu Do vậy, bên nhận quyền tiến hành nhượng lại “quyền thương mại” cho bên thứ ba khác khả xảy rủi ro lại lớn Hơn nữa, dù bên nhận quyền sơ cấp (bên nhượng quyền thứ cấp mối quan hệ với bên nhận quyền thứ cấp) tiến hành nhượng lại chủ thể khác quyền sở hữu “quyền thương mại” ln thuộc bên nhượng quyền sơ cấp Do đó, tiến hành nhượng lại “quyền thương mại”, bên nhượng quyền thứ cấp cần phải có đồng ý thức văn bên nhượng quyền sơ cấp Tuy nhiên, theo Nghị định 35/NĐ - CP ngày 31/3/2006 Điều 15 Khoản Đoạn lại quy định “trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận văn yêu cầu bên nhận quyền, bên nhượng quyền khơng có văn trả lời coi chấp thuận việc chuyển giao quyền thương mại bên nhận quyền” Việc coi bên nhượng quyền văn trả lời thức sau thời gian ấn định 15 ngày đồng ý rõ ràng quy định không hợp lý Nếu chậm trễ trả lời xuất phát từ lý khách quan đáng điều khơng tính đến Thêm nữa, việc nhượng lại “quyền thương mại” xét cho là hoạt động mở rộng mạng lưới phát triển hệ thống nhượng quyền thương mại, vậy, gắn chặt với lợi ích tiếng tăm bên nhượng quyền Bởi vậy, việc phản hồi đồng ý hay không đồng ý việc nhượng lại quyền thương mại cho bên thứ ba, bên nhượng quyền việc quan trọng, cần thiết phải trả lời, mà có lẽ pháp luật không nên can thiệp sâu cách đưa khoảng thời gian cố định cho bên nhượng quyền trả lời Từ phân tích trên, thấy rằng, pháp luật nên bỏ quy định thời hạn yêu cầu bên nhượng quyền phải trả lời quy định Điều 15 Khoản Đoạn Nghị định 35/NĐ - CP ngày 31/3/2006 Chính phủ, giữ lại quy định Điều 290 Luật thương mại 2005 Thứ tư, để thực tốt quyền “kiểm soát” hoạt động bên nhận quyền đưa điều chỉnh hợp lý, bên nhượng quyền cần việc cung cấp thông tin cách liên tục từ bên nhận quyền suốt thời gian thực hợp đồng Do vậy, nghĩa vụ cung cấp thông tin bên nhận quyền bên nhượng quyền không nên đặt giai đoạn trước ký kết hợp đồng Pháp luật cần quy định nghĩa vụ thực trình tiến hành hoạt động nhượng quyền thương mại để đảm bảo tính chất tương xứng thơng tin bên nhượng quyền với bên nhận quyền tạo điều kiện cho bên nhượng quyền thực cách tốt quyền Tất nhiên, để tránh can thiệp sâu bên nhượng quyền thông tin bên nhận quyền, pháp luật nên loại thơng tin bản,có liên quan ảnh hưởng đến hoạt động nhượng quyền mà bên nhận quyền có nghĩa vụ phải cung cấp, từ sở bảo vệ quyền lợi cho bên nhận quyền trước yêu cầu thông tin không cần thiết mà bên nhượng quyền đề Về quy định thời hạn chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại Pháp luật Việt Nam không quy định thời hạn hợp đồng mà để bên tự thỏa thuận Theo kinh nghiệm số quốc gia từ thực tiễn ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại thương nhân, pháp luật nên quy định mức thời hạn tối thiểu hợp đồng nhượng quyền thương mại để bên vào thỏa thuận thời hạn thích hợp Pháp luật Việt Nam quy định thời hạn khoảng từ năm đến năm, tương tự quy định pháp luật Trung Quốc hay Hoa Kỳ vấn đề Đối với quy định việc chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật Việt Nam cần bổ sung thêm số làm phát sinh việc chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại hậu pháp lý kéo theo sau Ví dụ trường hợp xảy mà pháp luật hành chưa dự liệu đến, bên nhượng quyền lý giải thể phá sản lúc hợp đồng nhượng quyền thương mại có chấm dứt hay không hậu pháp lý sao, bên nhận quyền có tiếp tục hoạt động kinh doanh, khai thác “quyền thương mại” bên nhượng quyền để thu lợi nhuận hay không? Năm là: Xây dựng hoàn thiện quy định pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại mối quan hệ với pháp luật Sở hữu trí tuệ pháp luật Cạnh tranh Những phân tích chương pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại, với tính chất đặc biệt mình, có mối quan hệ mật thiết với pháp luật Sở hữu trí tuệ pháp luật Cạnh tranh Tuy nhiên, quy định hành pháp luật Sở hữu trí tuệ pháp luật Cạnh tranh áp dụng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại nảy sinh nhiều vấn đề bất cập, không phù hợp với chất đặc trưng vốn có loại hợp đồng Do vậy, để điều chỉnh cách có hiệu hợp đồng nhượng quyền thương mại, có phối hợp nhịp nhàng, hợp lý với pháp luật Sở hữu trí tuệ pháp luật cạnh tranh, pháp luật Việt Nam cần xây dựng hoàn thiện quy phạm pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại mối quan hệ với hai mảng pháp luật (i) Hoàn thiện quy phạm pháp luật Sở hữu trí tuệ điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại Trong mối quan hệ với pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật Sở hữu trí tuệ có vai trò quan trọng việc bảo hộ quy định quyền sử dụng đối tượng “quyền thương mại” Trên sở pháp luật Sở hữu trí tuệ có, xây dựng quy phạm pháp luật để áp dụng riêng quan hệ nhượng quyền thương mại cần lưu ý số vấn đề sau: - Quy định “tên thương mại” đối tượng chuyển giao quan hệ nhượng quyền thương mại Đây coi ngoại lệ pháp luật Sở hữu trí tuệ dành riêng cho quan hệ nhượng quyền thương mại Đối với quan hệ thương mại khác, tên thương mại thường sở phân biệt chủ thể kinh doanh Tuy nhiên, quan hệ nhượng quyền thương mại, việc đồng tên thương mại bên nhượng quyền bên nhận quyền thỏa thuận cần thiết, đồng ý mang lại lợi ích hai bên quan hệ - Nghiêm cấm hành vi mang tính cải tiến hay sáng tạo đối tượng “quyền thương mại” Nếu quan hệ pháp luật Sở hữu trí tuệ thơng thường, pháp luật cho phép khuyến khích bên sử dụng đối tượng quyền sở hữu cơng nghiệp có quyền cải tiến, sáng tạo đối tượng quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại lại hồn tồn khơng phù hợp Việc cải tiến hay sáng tạo đối tượng chuyển giao “quyền thương mại” làm phá vỡ tính đồng quán hệ thống nhượng quyền - Đưa chế bảo hộ cách tổng thể tất đối tượng “quyền thương mại” Hiện nay, pháp luật Sở hữu trí tuệ Việt Nam dừng lại việc bảo hộ số đối tượng cụ thể, riêng lẻ Điều dễ dẫn tới tình trạng có đối tượng cấu thành nên “quyền thương mại” bên thỏa thuận không bảo hộ Như biết, pháp luật đưa số đối tượng “quyền thương mại”, rộng hay hẹp khái niệm phụ thuộc vào thỏa thuận bên Do đó, việc bảo hộ cách tổng thể tất đối tượng việc làm cần thiết Thêm nữa, yếu tố thành sáng tạo hoạt động bên nhượng quyền, tạo nên diện mạo riêng có hệ thống nhượng quyền cần bảo hộ cách trí cửa hàng, phong cách phục vụ, trang phục nhân viên, cách thức tổ chức kinh doanh… (ii) Xây dựng pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại góc độ luật cạnh tranh Ở Việt Nam, có lẽ pháp luật cạnh tranh pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại hai mảng pháp luật mẻ Do vậy, để xây dựng pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại góc độ luật cạnh tranh thực có hiệu hữu ích, cần tham khảo kinh nghiệm từ quốc gia có phát triển hai mảng pháp luật Theo pháp luật cạnh tranh Mỹ, nguyên tắc để xác định hành vi hạn chế cạnh tranh bị cấm hạn chế thương mại cách hợp lý [29], tức phải xem xét hạn chế cạnh tranh chất có tác dụng khuyến khích cạnh tranh hay thực ngăn cản cạnh tranh Tuy nhiên, trình xác định vấn đề phức tạp gây nhiều tốn kém, lại không mang lại kết nên Tòa án Tối cao Mỹ đưa kết luận, thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thỏa mãn hai điều kiện: (i) có ảnh hưởng nghiêm trọng đến cạnh tranh, (ii) tác dụng thúc đẩy cạnh tranh để bù lại, tức khơng có biện minh hợp lý tính hiệu hành vi thỏa thuận vi phạm pháp luật cạnh tranh mà khơng cần phải tiến hành phân tích tồn diện theo nguyên tắc lập luận hợp lý Với chế này, pháp luật Mỹ giải hợp lý vụ việc liên quan đến điều khoản thỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại góc độ pháp luật cạnh tranh Theo đó, thỏa thuận xem xét hai khía cạnh, mức độ ảnh hưởng tới cạnh tranh tính hiệu thỏa thuận mang lại Như vậy, hiểu, thỏa thuận dù có ảnh hưởng định đến cạnh tranh lại thỏa thuận cần thiết đặc trưng, mang lại hiệu hoạt động nhượng quyền thương mại thỏa thuận khơng vi phạm bị cấm theo pháp luật cạnh tranh Mỹ Một thỏa thuận phổ biến mà bên nhượng quyền thường đưa bên nhận quyền bên nhận quyền phải mua từ bên nhượng quyền số nguyên liệu, sản phẩm kèm theo việc ký hợp đồng nhượng quyền thương mại, pháp luật Mỹ gọi “ràng buộc bán kèm” Để chứng minh thỏa thuận bán kèm vi phạm pháp luật cạnh tranh Mỹ, nguyên đơn thơng thường phải chứng minh thỏa thuận bán kèm thỏa mãn điều kiện: (i) sản phẩm sản phẩm bán kèm hai sản phẩm riêng biệt, (ii) bên bán thực ép buộc bên mua đồng ý mua sản phẩm bán kèm, (iii) bên bán có lực thị trường đủ mạnh thị trường sản phẩm để ép buộc bên mua phải đồng ý mua sản phẩm bán kèm, khơng có biện minh hợp lý cho ràng buộc bán kèm đó, (iv) có ảnh hưởng hạn chế cạnh tranh thị trường sản phẩm bán kèm, (v) thỏa thuận có liên quan đáng kể đến thương mại thị trường sản phẩm bán kèm Như vậy, thấy theo cách nhìn nhận pháp luật Mỹ, việc xác định thỏa thuận có vi phạm luật cạnh tranh hay không xem xét đầy đủ tính hợp lý, bất hợp lý, tính tích cực, tiêu cực mối quan hệ khác Do vậy, việc áp dụng pháp luật trở nên linh hoạt, mềm dẻo vụ việc cụ thể Ở Châu Âu, sở phán Tòa án Tư pháp Châu Âu (ECJ) án lệ Pronuptia de Paris - án lệ điển hình xem xét số điều khoản thỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại góc độ pháp luật cạnh tranh, Ủy ban Châu Âu ban hành quy định miễn trừ cho hạn chế cạnh tranh hợp đồng nhượng quyền thương mại liên quan đến độc quyền khu vực kinh doanh, nghĩa vụ không cạnh tranh Bên nhận quyền, giới hạn khách hàng…Theo đó, khơng phải thỏa thuận mang chất hạn chế cạnh tranh coi vi phạm Pháp luật Châu Âu đưa tiêu chí để miễn trừ, mà thỏa mãn tiêu chí đó, thỏa thuận dù có mang tính chất hạn chế cạnh tranh khơng bị coi vi phạm miễn trừ Các điều kiện là: (i) nhằm nâng cao, thúc đẩy phân phối hàng hóa, phát triển kỹ thuật mạng lưới; (ii) đem lại lợi ích định cho khách hàng; (iii) ràng buộc bán kèm liên quan trực tiếp đến đối tượng hợp đồng; (iv) khơng tạo khả loại trừ cạnh tranh sản phẩm liên quan Có thể thấy, pháp luật Châu Âu đưa ranh giới xác định cácthỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại mang chất hạn chế cạnh tranh trường hợp vi phạm, trường hợp miễn trừ Các quy định pháp luật Châu Âu áp dụng thỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại góc nhìn pháp luật cạnh tranh ngày hoàn thiện Ủy ban Châu Âu ban hành Nghị định số 4087/88 Nghị 87 định số 2790/1999 để điều chỉnh riêng hợp đồng nhượng quyền thương mại góc độ pháp luật cạnh tranh Qua tham khảo kinh nghiệm từ việc xây dựng pháp luật Mỹ Châu Âu, để giải cách hợp lý thỏa đáng mối quan hệ thỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại với pháp luật cạnh tranh, pháp luật Việt Nam cần điều chỉnh theo hướng: - Trên sở tôn trọng quyền tự giao kết, thỏa thuận hợp đồng bên, pháp luật vạch ranh giới để thỏa thuận hướng, không gây ảnh hưởng tới môi trường cạnh tranh - Một số thỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại cần đưa vào trường hợp miễn trừ bị cấm vượt giới hạn cho phép - Khi xem xét thỏa thuận có xem vi phạm pháp luật cạnh tranh bị cấm hay không cần dựa bối cảnh kinh tế xác định tác động tích cực, tiêu cực thỏa thuận đến tình trạng cạnh tranh - Cần xây dựng chế miễn trừ hợp lý, theo đó, có thỏa thuận hợp đồng nhượng quyền thương mại miễn trừ cách tự động, có thỏa thuận miễn trừ thỏa mãn số điều kiện, tiêu chí định Như : Hoạt động nhượng quyền thương mại, hoạt động khẳng định phương thức quan trọng cho tăng trưởng kinh tế nhiều quốc gia, chắn ngày dành quan tâm, khuyến khích phát triển Việt Nam thời gian tới Để hoạt động thực phát huy vai trò vị trí đời sống thương mại quốc gia, nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại, luận văn xin đưa số kiến nghị sau: Thứ nhất, tiếp tục nghiên cứu, bổ sung hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng nhượng quyền thương mại cho phù hợp với thực tiễn hoạt động thương nhân, với tình hình phát triển kinh tế - xã hội đất nước Khung pháp lý hợp đồng nhượng quyền thương mại cần xây dựng sở tôn trọng tự thỏa thuận bên, đồng thời pháp luật cần vạch ranh giới rõ ràng, cụ thể để định hướng bên thực đắn quyền nghĩa vụ Các quy định pháp luật cần đảm bảo tính tồn diện, đồng bộ, quán với đồng thời có đồng quán với lĩnh vực pháp luật chuyên ngành khác, có tham khảo học hỏi từ pháp luật quốc tế Bên cạnh đó, khơng ngừng hồn thiện triển khai có hiệu lĩnh vực pháp luật liên quan Luật doanh nghiệp, Luật Sở hữu trí tuệ, Luật cạnh tranh,…Việc thực tốt quy định pháp luật lĩnh vực góp phần khơng nhỏ việc nâng cao hiệu việc thực thi pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại Thứ hai, tăng cường công tác tuyên truyền, phổ biến pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại Có thể thấy, đơng đảo thương nhân tầng lớp doanh nghiệp, pháp luật hoạt động nhượng quyền thương mại hợp đồng nhượng quyền thương mại xa lạ mẻ Hơn nữa, pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại mảng pháp luật phức tạp liên quan chặt chẽ với nhiều mảng pháp luật khác Do vậy, việc tìm hiểu cách tồn diện vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại không đơn giản, cần hỗ trợ từ phía Nhà nước Nhà nước thông qua Hội doanh nghiệp, Hội luật gia, Phòng ban có chức để khuyến khích nhân rộng công tác tuyên truyền, phổ biến pháp luật lĩnh vực Thứ ba, thường xuyên tiến hành rà soát, tổng kết, đánh giá thực tiễn thực pháp luật Ở Việt Nam, chưa thức thừa nhận án lệ mộtnguồn pháp luật Tuy nhiên, thông qua việc đánh giá, tổng kết từ vụ việc thực tế diễn rút nhiều kinh nghiệm kỹ quý báu cho cơng tác thực thi pháp luật qua xây dựng, bổ sung, hồn thiện quy định có liên quan đến hợp đồng nhượng quyền thương mại Thứ tư, không ngừng đầu tư nâng cao chất lượng hoạt động quan Nhà nước có thẩm quyền liên quan đến trình giao kết thực hợp đồng thương nhân Đội ngũ cán cần có thái độ tác phong làm việc nghiêm túc, mực, hiệu quả, không ngừng nâng cao trình độ chun mơn lĩnh vực kinh tế lĩnh vực pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng Thứ năm, từ phía thương nhân tham gia ký kết hợp đồng, cần tìm hiểu kỹ lưỡng phương thức kinh doanh franchise quy định pháp lý điều chỉnh hoạt động Các thương nhân tìm đến luật sư tư vấn có kinh nghiệm kỹ việc đàm phán, soạn thảo hợp đồng nhượng quyền thương mại tư vấn, giải đáp thắc mắc vấn đề có liên quan suốt trình thực Điều đặc biệt cần áp dụng thương nhân Việt Nam tiến hành nhượng quyền nước ngược lại Chỉ có hiểu biết định mặt pháp lý, thương nhân có thỏa thuận hợp pháp, đồng thời có ý thức thực cách nghiêm túc thỏa thuận Thứ sáu, Nhà nước cần khuyến khích tạo điều kiện cho đời hiệp hội Nhượng quyền thương mại Việt Nam Hiệp hội nơi gặp gỡ, chia sẻ kinh nghiệm thương nhân kinh doanh theo phương thức nhượng quyền, kinh nghiệm, kiến thức khía cạnh kinh tế lẫn khía cạnh pháp lý Hiệp hội môi trường lý tưởng để phổ biến cách rộng rãi có hiệu sách, pháp luật thương mại nói chung pháp luật nhượng quyền thương mại nói riêng Thơng qua hoạt động mình, Hiệp hội đưa kiến nghị, đề xuất góp phần hoàn thiện pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại Việt Nam Kết luận chương : Trong chương đưa yêu cầu hoàn thiện pháp luật HD NQTM từ thực tiễn từ chương tác giả nêu yếu tố ảnh hưởng chung với việc thực pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại cuối đưa số kiến nghị cụ thể nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật hợp đồng NQTM pháp luật Việt Nam KẾT LUẬN Ở Việt Nam, nơi mà doanh nghiệp vừa nhỏ chiếm chủ yếu kinh tế, kinh tế thời kỳ chuyển đổi, thị trường tiềm cho hoạt động nhượng quyền phát triển Bên cạnh đó, xu hướng tồn cầu hóa với cam kết quốc tế buộc Việt Nam phải mở cửa cho cơng ty nước ngồi tham gia vào hoạt động Do việc xuất hiện, tồn phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam tất yếu khách quan Mặc dù bước đầu trình hình thành, hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam chứng minh ưu hứa hẹn phát triển mạnh thời gian không xa Trong khuôn khổ luận văn, tác giả cung cấp cho người đọc nhìn pháp lý rõ nét tổng thể hợp đồng nhượng quyền thương mại bối cảnh hội nhập quốc tế Bên cạnh đó, với tư cách luật sư chuyên tư vấn cho doanh nghiệp tham gia đàm phán ký kết hợp đồng dân sự, thương mại nói chung hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng, tác giả mong muốn đề xuất số giải pháp, khuyến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống phápluật lĩnh vực này, nhằm mục đích tăng tính khả thi phát huy tối đa hiệu quy định pháp luật áp dụng vào thực tiễn DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật thương mại 2005 văn hướng dẫn thi hành Luật sở hữu trí tuệ 2005 2009 văn hướng dẫn thi hành Luật chuyển giao công nghệ 2006 văn hướng dẫn thi hành Luật cạnh tranh 2004 văn hướng dẫn thi hành Nghị định số 45/1998/NĐ - CP ngày 1/7/1998 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ; Nghị định số 54/2000/NĐ - CP ngày 03/1/2000 bảo hộ quyền sở hữu cơng nghiệp bí mật kinh doanh, dẫn địa lý, tên thương mại bảo hộ quyền chống cạnh tranh không lành mạnh liên quan tới sở hữu công nghiệp; 7.Thông tư số 1254/1999/TT - BKHCNMT Bộ khoa học, Công nghệ Môi trường (nay Bộ khoa học công nghệ) ngày 12/7/1999 hướng dẫn Nghị định số 45/1998/NĐ - CP ngày 01/7/19998 chuyển giao cơng nghệ 8.Nghị định 11/2005/NĐ - CP Chính phủ ban hành ngày 02/2/2005 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ (Nghị định ban hành để thay cho Nghị định 45 nói trên) Nghị định số 35/2006/NĐ - CP ngày 31/3/2006 Chính phủ quy định chi tiết Luật thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 10 Bùi Ngọc Cường (2007), “Các điều khoản độc quyền hợp đồng nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Nhà nước pháp luật”, số 7/2007, tr 38 - 45 11 Bùi Ngọc Cường (2007), “Hoàn thiện khung pháp lý Nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 8/2007 12 Vũ Đặng Hải Yến (2008), “Một số vấn đề pháp lý chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại”, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 4/2008, tr.41 - 45, tr.62 13 Vũ Đặng Hải Yến (2009), “Những vấn đề lý luận thực tiễn pháp luật điều chỉnh nhượng quyền thương mại kinh tế thị trường Việt Nam”, Luận án tiến sỹ luật học, Thư viện Quốc gia Việt Nam 14 Vũ Đặng Hải Yến (2005), “Nhượng quyền thương mại - số vấn đề lý luận thực tiễn Việt Nam”, Tạp chí Luật học, số 3/2005 15 Vũ Đặng Hải Yến (2008), “Mối quan hệ hoạt động nhượng quyền thương mại thỏa thuận hạn chế cạnh tranh”, Tạp chí Luật học, số 2/2008, tr.58 – 16 “Giáo trình Luật thương mại Việt Nam - tập II”, Nhà xuất Công an nhân dân Trường Đại học Luật Hà Nội (2007 17 www.eff-franchise.com 18 www.franchise.com 19 www.franchise.org 20 www.franchise.org.au 21 www.mfa.org.my 22 www.pho24.com.vn 23 www.7-eleven.com 24 www.trungnguyen.com.vn 25 www.vietfranchise.com 26 Nguyễn Thanh Tâm (2006), “Quyền sở hữu công nghiệp hoạt động thương mại”, Nhà xuất Tư pháp 27 Nguyễn Thanh Tú (2007), “Nhượng quyền thương mại góc độ pháp luật cạnh tranh, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 3/2007, tr.41 - 50 28 Nghị định số 35/2006/NĐ - CP Chính phủ ban hành ngày 31/03/2006 quy định chi tiết luật thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 29 Nghị định số 11/2005/NĐ - CP Chính phủ ban hành ngày 02/02/2005 quy định chi tiết chuyển giao công nghệ (thay cho Nghị định số 45/1998/NĐ - CP Chính phủ chuyển giao cơng nghệ) ... chung nhượng quyền thương mại, hợp đồng 12 nhượng quyền thương mại pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương mại 1 Khái quát chung nhượng quyền thương mại 12 1.1.1 Lịch sử hình thành nhượng quyền thương. .. quát hợp đồng nhượng quyền thương mại 23 1.2.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại 23 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại 28 1.3 Khái quát pháp luật hợp đồng nhượng quyền thương. .. chỉnh hợp đồng nhượng quyền 37 thương mại Việt Nam 2.1 Thực trạng pháp luật điều chỉnh HĐNQTM Việt Nam 37 2.1.1 Quy định pháp luật chủ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại 39 2.1.2 Quy định pháp luật