Do tớnh chất phức tạp và quy định nhiều vấn đề của HĐNQTM mà phỏp luật và cỏc quy định của hiệp hội nhượng quyền cỏc nước đều yờu cầu hợp đồng nhượng quyền phải lập thành văn bản. Việc này nhằm hạn chế phỏt sinh tranh chấp giữa cỏc bờn cũng như tạo điều kiện thuận lợi cho cỏc cơ quan nhà nước trong việc quản lý. Chương 54 của Bộ Luật Dõn Sự Nga quy định, HĐNQTM sẽ vụ hiệu nếu khụng được thể hiện bằng văn bản [22]. Luật Cung Cấp Thụng Tin Nhượng Quyền Thương Mại của Mỹ năm 2000 (Arthur Wishart Act - Franchise Disclosure) quy định rằng luật sẽ khụng ỏp dụng đối với cỏc thỏa thuận miệng mà khụng cú văn bản ghi lại cỏc điều khoản chủ yếu của thỏa thuận. Bằng cỏch quy định này thỡ phỏp luật đó buộc cỏc bờn phải lập hợp đồng nhượng quyền bằng văn bản. Quy Tắc Đạo Đức của Hiệp Hội Nhượng Quyền Thương Mại Anh Quốc cũng quy định hợp đồng nhượng quyền và tất cả cỏc vấn đề cơ bản và quan trọng đối với hợp đồng và quan hệ được thiết lập qua đú phải bằng văn bản và cỏc bản cú chữ ký phải được cung cấp cho bờn nhận quyền.
46
trờn, Việt Nam quan tõm đến hầu hết cỏc mặt liờn quan của quan hệ nhượng quyền thương mại. Điều 285 Luật Thương mại 2005 của Việt Nam quy định:
“HĐNQTM phải được lập thành văn bản hoặc bằng hỡnh thức khỏc cú giỏ trị phỏp lý tương đương”. Trong đú, cỏc hỡnh thức cú giỏ trị tương đương văn bản bao gồm điện bỏo, telex, fax, thụng điệp dữ liệu và cỏc hỡnh thức khỏc theo quy định của phỏp luật. Cú thể núi, hoạt động nhượng quyền thương mại là một hoạt động mới mẻ ở Việt Nam. Dưới gúc độ phỏp lý, trước năm 2005, hầu như chưa cú một văn bản phỏp luật nào đề cập một cỏch trực tiếp tới nhượng quyền thương mại. Chớnh vỡ vậy, sự phức tạp của hoạt động này đó đặt phỏp luật trước một nghĩa vụ là bảo vệ tối đa quyền lợi hợp phỏp của cỏc thương nhõn. Quy định rừ ràng về hỡnh thức của HĐNQTM, bắt buộc cỏc bờn chủ thể phải thể hiện loại hợp đồng này dưới dạng văn bản cũng chớnh là một trong những cỏch thức bảo vệ cỏc thương nhõn khỏi những rủi ro cú thể xảy ra khi mà những thương nhõn này chưa cú nhiều kinh nghiệm trong lĩnh vực nhượng quyền thương mại.
Trờn thực tế, tại một số quốc gia, phỏp luật thương mại hoàn toàn khụng coi nhượng quyền thương mại là một hoạt động thương mại phức tạp và đặc thự. Quan niệm trờn dẫn đến hệ quả là cỏc quốc gia này hầu như khụng quy định gỡ về hỡnh thức của HĐNQTM. Việc chấp nhận một cỏch rộng rói cỏc hỡnh thức của HĐNQTM như lời núi, văn bản, hành vi, nhõn chứng cũng chưa hẳn đó là sự thể hiện của việc đề cao một cỏch tuyệt đối quyền tự quyết định của chủ thể hợp đồng. Austria là một vớ dụ cụ thể. Đối với quốc gia này, hệ thống phỏp luật khụng hề đưa ra bất kỳ một quy định nào để điều chỉnh HĐNQTM. Vỡ thế, HĐNQTM cú thể được cỏc bờn ký dưới mọi hỡnh thức như hợp đồng dõn sự và thương mại khỏc. Tuy nhiờn, phỏp luật Austria lại nhỡn nhận thực chất HĐNQTM là tổng hợp của rất nhiều loại hợp đồng khỏc nhau cho nờn, nếu với mỗi loại hợp đồng đặc thự nào mà phỏp luật quy định phải ký bằng văn bản thỡ phần đú của hợp đồng nhượng quyền phải được thể hiện dưới
47
hỡnh thức văn bản. Mặt khỏc, cỏc bờn chủ thể hợp đồng cú thể tự thoả thuận để đưa vào hợp đồng của mỡnh những nguyờn tắc được chấp nhận chung, vớ dụ như nguyờn tắc hợp đồng nhượng quyền phải được ký dưới một hỡnh thức do cỏc bờn lựa chọn [24].
Như vậy, khụng cú bất kỳ một nguyờn tắc chung nào cho hỡnh thức của HĐNQTM. Đối với mỗi quốc gia khỏc nhau, xuất phỏt từ nhiều nguyờn nhõn khỏc nhau, cỏc chủ thể của quan hệ nhượng quyền thương mại cú thể cựng nhau thoả thuận và quyết định hợp đồng nhượng quyền được thể hiện dưới hỡnh thức văn bản, lời núi hoặc bằng một thoả thuận ngầm định giữa cỏc bờn nào đú mà khụng nhất thiết phải thể hiện ra bờn ngoài. Quy định về hỡnh thức HĐNQTM của Luật Thương mại Việt Nam cũng gúp phần thể hiện tớnh đa dạng đú. Tuy nhiờn, cơ sở lý luận để cho rằng bắt buộc một loại hợp đồng dịch vụ hoặc mua bỏn quyền thương mại nào đú phải được thiết lập thành văn bản cũn chưa cú tớnh thuyết phục. Mặc dự do sự tỏc động của tớnh chất mới mẻ cũng như sự biến thể khỏ phức tạp của hoạt động nhượng quyền thương mại ảnh hưởng rất nhiều đến sự cẩn trọng của Nhà nước thể hiện trong cỏc quy định phỏp luật liờn quan nhưng những quy định cú tớnh chất mở, vớ dụ như cởi mở hơn về mặt hỡnh thức của hợp đồng, cũng sẽ cú những tỏc động khụng nhỏ đến sự phỏt triển ngày càng mạnh mẽ của một hoạt động thương mại mới mẻ ở Việt Nam như hoạt động nhượng quyền thương mại.
Với vai trũ là bờn cú nhiều hiểu biết trong việc kinh doanh nhượng quyền, bờn nắm giữ cỏc thụng tin quan trọng đối với hoạt động nhượng quyền, bờn nhượng quyền luụn là bờn soạn thảo cỏc hợp đồng nhượng quyền. Khi ký kết hợp đồng, bờn nhượng quyền thường đưa ra một mẫu hợp đồng được soạn thảo trước để bờn nhận quyền ký. Xuất phỏt từ vị thế cao hơn của mỡnh và cũng nhằm đảm bảo tớnh hệ thống, sự thống nhất, khụng phõn biệt đối xử giữa cỏc bờn nhận quyền, bờn nhượng quyền ớt khi đồng ý điều chỉnh
48
cỏc mẫu hợp đồng nhượng quyền theo yờu cầu của bờn nhận quyền bởi vỡ việc đối xử đặc biệt đối với một bờn nhận quyền nào đú cú thể làm cho những bờn nhận quyền khỏc khụng vừa lũng và cú thể ảnh hưởng xấu đến cả một hệ thống nhượng quyền. Hợp đồng do bờn nhượng quyền soạn thảo do đú thường chứa nhiều điều khoản cú lợi hơn cho bờn nhượng quyền. Do đú cỏch tốt nhất để bờn nhận quyền tự bảo vệ mỡnh là phải điều tra, tỡm hiểu về lịch sử và quỏ trỡnh phỏt triển cũng như hoạt động của bờn nhượng quyền. Phỏp luật cũng cú những quy định buộc bờn nhượng quyền phải cung cấp thụng tin đầy đủ để bờn nhận quyền xem xột trước khi tham gia nhận quyền.