Nghĩa vụ của bờn nhận quyền đối với bờn nhượng quyền và cỏc bờn thứ ba chớnh là những điều kiện mà bờn nhận quyền phải đỏp ứng khi chấp nhận
74
tham gia quan hệ HĐNQTM. Mối quan hệ này cú thể bị chấm dứt bất cứ thời điểm nào nằm ngoài sự chủ động của bờn nhận quyền với lý do bờn nhận quyền khụng đỏp ứng đủ điều kiện của quan hệ nhượng quyền, núi cỏch khỏc, là bờn nhận quyền khụng thực hiện đủ nghĩa vụ của mỡnh. Nhúm nghĩa vụ mà phỏp luật của hầu hết cỏc nước, trong đú cú cả Việt Nam quy định cho bờn nhận quyền thể hiện hầu hết cỏc đặc điểm quan trọng của quan hệ nhượng quyền thương mại. Điều 289, Luật Thương mại 2005 đó quy định, nếu khụng cú thỏa thuận nào khỏc thỡ bờn nhượng quyền cú cỏc nghĩa vụ sau đõy:
Một là, trả tiền nhượng quyền và cỏc khoản thanh toỏn khỏc theo HĐNQTM. Bờn nhận quyền sẽ thanh toỏn cho bờn nhượng quyền cỏc khoản phớ. Cỏc khoản phớ bao gồm: phớ ban đầu (initial fee), phớ thường xuyờn (continuing fee) hay cũn gọi là phớ định kỳ, tiền bản quyền (royalties), phớ dịch vụ và cỏc khoản đúng gúp quảng cỏo. Phỏp luật cỏc nước đều quy định về nghĩa vụ trả phớ của bờn nhận quyền cho bờn nhượng quyền. Theo phỏp luật Trung Quốc thỡ bờn nhận quyền sẽ thanh toỏn cho bờn nhượng quyền phớ nhượng quyền ban đầu (Initial Franchise Fee), tiền bản quyền (Royalty) và cỏc loại phớ thỏa thuận khỏc (Other Agreed-Upon Fees) và cỏc khoản phớ phải được xỏc định trờn cơ sở giao dịch cụng bằng và hợp lý.
Phớ ban đầu được thanh toỏn cho cỏc hoạt động hổ trợ ban đầu mà bờn nhượng quyền cung cấp cho bờn nhận quyền như: hoạt động đào tạo ban đầu, quảng cỏo trước khai trương, cung cấp sỏch hướng dẫn hoạt động, hỗ trợ thuờ cơ sở và trang trớ cơ sở, v.v… Phớ ban đầu thường được thanh toỏn ngay khi ký hợp đồng và được xỏc định bằng một số tiền cụ thể.
Phớ thường xuyờn hay cũn gọi là tiền bản quyền là khoản thanh toỏn cho việc sử dụng thường xuyờn cỏc đối tượng sở hữu trớ tuệ của bờn nhượng quyền cũng như cỏc hoạt động hỗ trợ thường xuyờn do bờn
75
nhượng quyền cung cấp. Phớ thường xuyờn được xỏc định bằng một số phần trăm nhất định của doanh thu của bờn nhận quyền, thụng thường là khoảng 5% doanh thu của bờn nhận quyền. Phớ dịch vụ là khoản phớ trả cho cỏc dịch vụ mà bờn nhượng quyền cung cấp thờm cho bờn nhận quyền, như cỏc dịch mụi giới cung cấp hàng húa cho bờn nhận quyền, dịch vụ bảo hành, sửa chửa trang thiết bị, cho thuờ cơ sở… Khoản phớ này khụng mang tớnh thường xuyờn và chỉ được trả khi bờn nhượng quyền cung cấp thờm cỏc dịch vụ này.
Phớ quảng cỏo được trả cho cỏc hoạt động quảng cỏo do bờn nhượng quyền thực hiện cho toàn hệ thống và được xỏc định bằng một số phần trăm nhất định của doanh thu của bờn nhận quyền như được trỡnh bày tại phần 2.1.6 trờn đõy.
Do một phần của cỏc khoản phớ được xỏc định bằng một số phần trăm nhất định của doanh thu của bờn nhận quyền nờn bờn nhượng quyền luụn giữ quyền kiểm soỏt rất chặt chẽ hệ thống sổ sỏch, kế toỏn của bờn nhận quyền. Việc này thể hiện qua việc bờn nhượng quyền cung cấp cỏc phần mềm kế toỏn cho bờn nhận quyền sử dụng, bờn nhận quyền phải lập cỏc bỏo cỏo doanh thu định kỳ nộp cho bờn nhượng quyền, bờn nhượng quyền chỉ định cỏc bờn kiểm toỏn độc lập kiểm toỏn cỏc bỏo cỏo tài chớnh hàng năm của bờn nhận quyền, v.v... Bờn nhận quyền cú nghĩa vụ giữ sổ sỏch kế toỏn ghi nhận đầy đủ tất cả cỏc khoản thu chi trong mỗi thỏng và sẽ lập cỏc bỏo cỏo tài chớnh theo mẫu do bờn nhượng quyền quy định. Đồng thời bờn nhượng quyền cũng cú quyền kiểm tra cỏc tài khoản và ghi chộp đú.
Hai là, đầu tư đủ cơ sở vật chất, nguồn tài chớnh và nhõn lực để tiếp nhận cỏc quyền và bớ quyết kinh doanh mà bờn nhượng quyền chuyển giao. Đõy cú thể coi là trỏch nhiệm của bờn nhận quyền khi kinh doanh theo phương thức nhượng quyền thương mại. Tuy nhiờn, dưới gúc độ điều kiện
76
của phỏp luật, khụng cú lý do gỡ để ràng buộc bờn nhận quyền vào một nghĩa vụ mà nếu khụng hoàn thành nghĩa vụ này, trước hết, quyền lợi của chớnh bờn này bị vi phạm. Thờm vào đú, việc xỏc định bờn nhận quyền cú chuẩn bị đầy đủ cơ sở vật chất, nguồn tài chớnh và nhõn lực để tiếp nhận quyền thương mại
hay khụng cũn là một phần trỏch nhiệm khụng nhỏ của chớnh bờn nhượng quyền. Trong quan hệ thương mại, với tớnh chất rủi ro cao đồng nghĩa với lợi nhuận cao, cỏc bờn phải tự chịu trỏch nhiệm về sự lựa chọn của mỡnh, quy định của phỏp luật chỉ nờn cú tớnh chất khung và hạn chế rủi ro cho cỏc bờn ở mức độ chung nhất mà thụi. Nghị định số 35/2006/NĐ-CP ngày 31/03/2006, tại Điều 9 đó làm rừ về trỏch nhiệm cung cấp thụng tin của bờn dự kiến nhận quyền đối với bờn nhượng quyền, theo đú, những thụng tin này chớnh là cơ sở để bờn nhượng quyền quyết định nhượng quyền thương mại cho bờn nhận quyền. Như vậy, nghĩa vụ của bờn nhận quyền ở đõy chỉ nờn là nghĩa vụ cung cấp thụng tin một cỏch đầy đủ và trung thực. Dựa vào cỏc thụng tin đú, bờn nhượng quyền cú thể quyết định trao hoặc khụng trao quyền thương mại cho bờn nhận quyền. Thụng thường, việc trao quyền sẽ phụ thuộc vào khả năng tài chớnh, nhõn sự, cơ sở vật chất của bờn nhận quyền.
Ba là, chấp nhận sự kiểm soỏt, giỏm sỏt và hướng dẫn của bờn nhượng quyền; tuõn thủ cỏc yờu cầu về thiết kế, sắp xếp địa điểm bỏn hàng, cung ứng dịch vụ của thương nhõn nhượng quyền. Theo hợp đồng nhượng quyền, bờn nhận quyền chấp nhận sự kiểm soỏt thường xuyờn và liờn tục từ bờn nhượng quyền. Việc này vừa giỳp đảm bảo được tớnh hệ thống của hoạt động nhượng quyền vừa đảm bảo được việc hướng cho việc kinh doanh của bờn nhận quyền đi đỳng hướng và thành cụng. Hơn nữa, do tớnh chất độc lập về vốn về vốn cũng như hoạt động kinh doanh của bờn nhận quyền đó làm cho bờn nhận quyền luụn cú xu hướng muốn được thực hiện cỏc hoạt động thương mại một cỏch độc lập, thoỏt ly khỏi sự kiểm soỏt của bờn nhượng quyền. Trong khi đú,
77
để duy trỡ sự vận hành ổn định của hệ thống nhượng quyền và bảo vệ tối đa cỏc quyền sở hữu trớ tuệ của mỡnh, bờn nhượng quyền luụn phải thực hiện việc giỏm sỏt chặt chẽ đối với toàn hệ thống nhượng quyền mà cụ thể là cỏc bờn nhận quyền. Chớnh vỡ vậy, mối quan hệ tưởng chừng như được kết nối bởi sự hợp tỏc giữa cỏc bờn nhượng quyền và nhận quyền lại là mối quan hệ chứa đựng những khả năng phỏt sinh tranh chấp, chớnh vỡ vậy chấp nhận sự kiểm soỏt, giỏm sỏt và hướng dẫn của bờn nhượng quyền là một trong những nghĩa vụ của bờn nhận quyền.
Hoạt động nhượng quyền là để kinh doanh mua bỏn hàng húa và cung ứng dịch vụ, do đú việc thiết kế, sắp xếp địa điểm kinh doanh đúng một vai trũ hết sức quan trọng trong thành cụng hay thất bại của một cơ sở kinh doanh nhượng quyền. Chớnh do điều này, bờn nhượng quyền lỳc nào cũng bảo lưu quyền chấp thuận địa điểm kinh doanh trước khi bờn nhận quyền cú thể kinh doanh tại địa điểm. Việc lựa chọn địa điểm tốt vừa đảm bảo việc kinh doanh thành cụng cho bờn nhận quyền vừa đảm bảo mang lại hỡnh ảnh quảng cỏo hiệu quả cho nhón hiệu của bờn nhượng quyền. Thụng thường, bờn nhượng quyền sẽ tư vấn và giỳp bờn nhận quyền trong việc khảo sỏt và lựa chọn địa điểm, đảm bảo địa điểm kinh doanh khụng nằm trong lónh thổ của một bờn nhận quyền khỏc, đảm bảo địa điểm là một nơi kinh doanh tốt thể hiện qua nguồn khỏch tại chỗ, vị trớ thuận lợi, vấn đề giao thụng, bói giữ xe, v.v… Cà phờ Trung Nguyờn đó quy định cỏc tiờu chuẩn lựa chọn địa điểm như sau (i) diện tớch kinh doanh tương đối lớn (150m2 trở lờn), khả năng đầu tư vào mặt bằng cao, và (ii) là nơi tập trung đụng dõn cư như gần chợ, trường học, khu cụng nghiệp, khu vui chơi giải trớ hoặc là nơi dễ nhỡn, dễ thấy như ở gần ngó ba, ngó tư, vũng xoay, quảng trường hoặc là nơi tập trung những quỏn cà phờ đang kinh doanh thịnh vượng hoặc nơi cú cỏc điểm dừng như gần cõy xăng, nhà nghỉ lớn [13].
78
Sau khi đó lựa chọn được địa điểm thỡ bờn nhượng quyền sẽ tiếp tục giỳp đỡ bờn nhận quyền thương lượng hợp đồng thuờ địa điểm để đảm bảo bờn nhận quyền cú thể thuờ được địa điểm với cỏc điều khoản thương mại tốt nhất. Hợp đồng thuờ địa điểm sẽ chứa những điều khoản theo yờu cầu của bờn nhượng quyền hoặc bờn nhượng quyền sẽ chấp thuận hợp đồng này để đảm bảo phự hợp với nội dung của hợp đồng nhượng quyền. Hợp đồng thuờ cú thể bao gồm điều khoản quy định trong trường hợp bờn nhận quyền khụng tiếp tục việc kinh doanh thỡ bờn nhận quyền phải nổ lực tối đa để cú thể chuyển giao hợp đồng thuờ lại cho bờn nhượng quyền. Việc mua bỏn hàng húa cung ứng dịch vụ phụ thuộc vào vị trớ của địa điểm kinh doanh nờn đụi khi để đảm bảo cỏc địa điểm kinh doanh tốt khụng bị mất đi bờn nhượng quyền đứng ra thuờ địa điểm và sau đú cho bờn nhận quyền thuờ lại. Việc này cú hai ưu điểm đối với bờn nhượng quyền là (i) trong trường hợp bờn nhận quyền vỡ một lý do nào đú khụng kinh doanh nữa thỡ bờn nhượng quyền cú thể nhượng quyền cho một bờn nhận quyền khỏc tiếp tục kinh doanh hoặc tự mỡnh đứng ra kinh doanh tại địa điểm mà khỏch hàng đó quen thuộc đú trỏnh được tỡnh trạng địa điểm đú bị mất đi và (ii) trong trường hợp bờn nhượng quyền vỡ một lý do nào đú muốn chấm dứt trước thời hạn hợp đồng nhượng quyền với bờn nhận quyền nhưng họ khụng cú đủ cơ sở để chấm dứt theo hợp đồng nhượng quyền thỡ họ cú thể tỡm cỏch chấm dứt hợp đồng thuờ với bờn nhận quyền và khi hợp đồng thuờ bị chấm dứt thỡ họ cú thể đồng thời chấm dứt hợp đồng nhượng quyền. McDonald’s là một bờn nhượng quyền thường xuyờn cú được địa điểm trước và sau đú cho cỏc bờn nhận quyền thuờ lại. Việc này diễn ra thường xuyờn đến nỗi người ta cho rằng cỏc hợp đồng cho thuờ lại địa điểm mang lại cho McDonald’s nhiều lợi nhuận hơn là cỏc khoản lợi do chớnh cỏc hợp đồng nhượng quyền mang lại.
79
Để đảm bảo tớnh thống nhất của cỏc cơ sở kinh doanh nhượng quyền trong cựng một hệ thống, bờn nhượng quyền luụn quản lý rất chặt chẽ việc thiết kế, sắp xếp cũng như trang trớ cơ sở kinh doanh. Bờn nhượng quyền sẽ cung cấp cho bờn nhận quyền cỏc tiờu chuẩn xõy dựng, bản vẽ chuyển đổi, quy cỏch trỡnh bày bờn trong, biển hiệu, nội thất, và cỏc tư vấn liờn quan đến việc xõy dựng, làm lại cơ sở hoặc sẽ kiểm tra và phờ chuẩn cỏc bản vẽ và việc xõy dựng do bờn nhận quyền tự tiến hành để đảm bảo rằng việc xõy dựng tuõn thủ cỏc tiờu chuẩn của hệ thống. Bờn nhượng quyền cũng sẽ giỏm sỏt chung việc xõy dựng hoặc chuyển đổi cơ sở thành một cơ sở kinh doanh nhượng quyền. Ngược lại bờn nhận quyền cú nghĩa vụ đảm bảo việc xõy dựng lại cơ sở và cơ sở sau khi được thay đổi, trang bị lại và trang trớ lại đỏp ứng cỏc điều kiện của bờn nhượng quyền. Trong mọi trường hợp sau khi việc xõy dựng, trang trớ lại đó hoàn tất thỡ bờn nhận quyền cũng khụng được bắt đầu việc kinh doanh cho đến khi bờn nhượng quyền đó kiểm tra và chấp thuận là cơ sở và việc xõy dựng và cải tạo đó đỏp ứng đầy đủ cỏc điều kiện và cú thể bắt đầu việc kinh doanh. Để thụng tin cho mọi người biết cơ sở kinh doanh là một cơ sở nhượng quyền, bờn nhận quyền cú nghĩa vụ treo một bản hoặc nhiều bản hiệu với dũng chữ ghi rừ đú là một cơ sở nhượng quyền thuộc sở hữu của và được điều hành bởi bờn nhận quyền theo hợp đồng nhượng quyền.
Nhằm đảm bảo ổn định cho việc kinh doanh của bờn nhận quyền cũng như hỡnh ảnh, danh tiếng của hệ thống nhượng quyền, trong suốt thời hạn của hợp đồng nhượng quyền, bờn nhận quyền cú trỏch nhiệm đảm bảo cơ sở kinh doanh luụn đỏp ứng cỏc tiờu chuẩn của bờn nhượng quyền. Điều này được thể hiện qua việc bờn nhận quyền vào mọi thời điểm giữ cho cơ sở và nội thất trong tỡnh trạng tốt, duy trỡ trang trớ bờn trong cũng như bờn ngoài của cơ sở theo tiờu chuẩn trang trớ tốt nhất. Bờn nhận quyền sẽ khụng thay đổi hoặc chuyển đổi cơ sở hoặc thiết kế, trang trớ bờn trong của cơ sở hoặc lắp đặt thờm
80
cỏc thiết bị, thay đổi, chỉnh sửa hoặc trỡnh bày cỏc biển hiệu, bảng quảng cỏo dự bờn trong hoặc bờn ngoài cơ sở mà khụng cú được sự chấp thuận trước của bờn nhượng quyền. Việc cải tạo, chỉnh trang cơ sở chỉ được thực hiện theo cỏc bản vẽ và quy cỏch đó được nộp và được chấp thuận trước bởi bờn nhượng quyền. Nhằm kiểm tra việc bờn nhận quyền thực hiện đầy đủ tất cả cỏc nghĩa vụ của mỡnh liờn quan đến cơ sở, trong hợp đồng nhượng quyền bờn nhượng quyền luụn dành cho mỡnh hoặc đại diện của mỡnh quyền vào cơ sở kinh doanh của bờn nhận quyền bất kỳ lỳc nào nhằm mục đớch kiểm tra xem bờn nhận quyền cú đảm bảo cỏc quy định trong hợp đồng liờn quan đến cơ sở được tuõn thủ đầy đủ hay khụng. Ngoài ra, bờn nhượng quyền cũng cú thể quy định trong hợp đồng rằng bờn nhận quyền cú nghĩa vụ trớch một số phần trăm nhất định doanh thu của cơ sở kinh doanh nhượng quyền để dựng cho mục đớch trang trớ, trang bị lại cơ sở.
Việc bờn nhượng quyền đặt ra cỏc tiờu chuẩn chặt chẽ đối với việc lựa chọn địa điểm cũng như thiết kế và trang trớ cơ sở kinh doanh theo tỏc giả là cần thiết và đỏng được thực hiện. Nú khụng những giỳp duy trỡ, phỏt triển tờn tuổi, danh tiếng của bờn nhượng quyền mà cũn giỳp đảm bảo thành cụng cho việc kinh doanh của bờn nhận quyền. Luật Thương mại 2005 cũng đó quy định về nghĩa vụ của bờn nhượng quyền thực hiện việc thiết kế, sắp xếp cơ sở kinh doanh cho bờn nhận quyền và nghĩa vụ của bờn nhận quyền tuõn thủ cỏc yờu cầu về thiết kế, sắp xếp địa điểm bỏn hàng, cung cấp dịch vụ của bờn nhượng quyền.
Bốn là, giữ bớ mật về bớ quyết kinh doanh đó được nhượng quyền, kể cả sau khi HĐNQTM kết thỳc hoặc chấm dứt. Nghĩa vụ bảo mật cỏc thụng tin được cung cấp liờn quan đến cỏc đối tượng sở hữu trớ tuệ theo HĐNQTM là cần thiết khụng những cho bờn nhượng quyền mà cũn cho cả bờn nhận quyền. Bờn nhượng quyền quan tõm đến việc giữ bớ mật để bảo vệ sở hữu trớ tuệ của
81
mỡnh trước đối thủ cạnh tranh, cũn bờn nhận quyền quan tõm đến việc giữ bớ mật này bởi sự thành cụng của họ phụ thuộc vào sự thành cụng của cả hệ thống nhượng quyền. Hợp đồng nhượng quyền sẽ quy định rừ những thụng tin nào cần bảo mật, những biện phỏp cần ỏp dụng để bảo mật cỏc thụng tin đú và trỏch nhiệm của bờn nhận quyền trong trường hợp khụng bảo mật cỏc thụng tin đú. Mặc dự mỗi bờn nhượng quyền cú thứ tự ưu tiờn khỏc nhau, tất cả cỏc việc kinh doanh nhượng quyền đều coi cỏc tài liệu kế toỏn, kỹ thuật, cơ cấu, tiếp thị, thiết kế, phõn phối, cụng thức, kế hoạch kinh doanh, sỏch hướng dẫn hoạt động, và cỏc kỹ thuật tớnh giỏ là cỏc ứng viờn để bảo mật. Một phần của sỏch hướng dẫn hoạt động phải xỏc định được tất cả những thụng tin mà bờn