Điều kiện về ngành nghề kinhdoanh

Trước đây Nhà nước quy định những lĩnh vực được phép đầu tư kinh doanh, còn hiện nay pháp luật quy định cụ thể hơn trong các luật có liên quan đến ĐKKD.

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 thì doanh nghiệp được tự do kinh doanh trong những ngành, nghề mà pháp luật không cấm, quy định tại khoản 1, Điều 7. [43]

Hiện nay Luật Doanh nghiệp 2020 quy định quyền của doanh nghiệp được tự do, tự chủ, tự động lựa chọn ngành, nghề kinh doanh, cụ thể:

1. Tự do kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm [48, Điều 7, Khoản 1]

2. Tự chủ kinh doanh và lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô và ngành, nghề kinh doanh [48, Điều 7, Khoản 2] 4. Tự do tìm kiếm thị trường, khách hàng và ký kết hợp đồng [48, Điều 7, Khoản 4]

Trên thực tế có rất nhiều ngành nghề kinh doanh phong phú và đa dạng, nên chủ thể kinh doanh có nhiều sự lựa chọn với mục đích chính, cơ bản là mang lại lợi nhuận, đòi hỏi chủ thể kinh doanh phải lựa chọn vì có những ngành nghề bị cấm kinh doanh, ngành nghề khi kinh doanh phải đi kèm với điều kiện, ngành nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề, được

pháp luật quy định cụ thể như sau:

* Ngành nghề cấm kinh doanh

Đối với những ngành nghề mà Nhà nước cấm kinh doanh có đặc điểm lầ gây tổn hạn đến quốc phòng, an ninh, ảnh hưởng đến lịch sử truyền thống dân tộc Việt Nam, đòi hỏi chủ thể kinh doanh phải thực hiện nghiêm túc và không được kinh doanh những ngành nghề, lĩnh vực làm ảnh hưởng đến đời sống chính trị, kinh tế, văn hóa, xa hội, an ninh, quốc phòng, nếu vi phạm nghiêm trọng sẽ bị xem xét xử lý hình sự theo quy định của pháp luật [54]

Theo quy định tại Luật Đầu tư 2014 thì Nhà nước cấm các hoạt động đầu tư kinh doanh đối với những ngành, nghề quy định tại Điều 6. [42]

Hiện nay Luật Đầu tư 2020 quy định rõ, cụ thể ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh như:

1. Cấm các hoạt động đầu tư kinh doanh sau đây:

a) Kinh doanh các chất ma túy theo quy định tại Phụ lục I Luật này; b) Kinh doanh các loại hóa chất, khoáng vật theo quy định tại Phụ lục II của Luật này;

c) Kinh doanh mẫu vật các loại thực vật, động vật hoang da có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên quy định tại Phụ lục I của Công ước về buôn bán quốc tế các loài thực vật, động vật hoang da nguy cấp; mẫu vật các loại thực vật rừng, động vật rừng, thủy sản nguy cấp, quý hiếm Nhóm I có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên theo quy định tại Phụ lục III của Luật này;

d) Kinh doanh mại dâm;

đ) Mua, bán người, mô, xác, bộ phận cơ thể người, bào thai người; e) Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trên người; g) Kinh doanh pháo nổ;

h) Kinh doanh dịch vụ đòi nợ [65, Điều 6, Khoản 1]

* Ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện

Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện là ngành, nghề mà việc thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh trong ngành, nghề đó phải đáp ứng điều kiện cần thiết vì lý do quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xa hội, đạo đức xa hội, sức khỏe của cộng đồng [46] và điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành, nghề cụ thể được quy định tại các luật, pháp lệnh, nghị định và điều ước quốc tế mà Cộng hòa xa hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên. Bộ, cơ quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân các cấp, cơ quan, tổ chức, cá nhân khác không được ban hành quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh. Như vậy Nhà nước quy định rõ Danh mục 267 ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và chỉ có Quốc hội, Ủy ban Thường vụ Quốc hội và Chính phủ mới được ban hành các quy định về điều kiện kinh doanh, bảo đảm công khai, minh bạch, khách quan, tiết kiệm thời gian, chi phí tuân thủ của nhà đầu tư. Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành, nghề đó phải được đăng tải trên Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia “Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp là cổng thông tin điện tử được sử dụng để ĐKDN qua mạng, truy cập thông tin về ĐKDN” [43, Điều 4, Khoản 5]. Chính phủ quy định chi tiết việc công bố và kiểm soát điều kiện đầu tư kinh doanh. Với quy định này sẽ hạn chế được tình trạng các Bộ, ngành Trung ương tùy tiện ban hành quy định về điều kiện kinh doanh gây khó khăn cho doanh nghiệp trong quá trình hoạt động.

Theo quy định tại Luật Đầu tư 2014 thì ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được quy định tại Điều 7 [42],

Hiện nay Luật Đầu tư 2020 quy định doanh nghiệp được tự chủ kinh doanh, lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh, chủ động lựa chọn, ngành nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, đồng thời phải chủ động điều chỉnh quy

mô và ngành, nghề kinh doanh, cụ thể:

2. Danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được quy định tại Phụ lục IV của Luật này [49, Điều 7, Khoản 2]

3. Điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành, nghề quy định tại khoản 2 Điều này được quy định tại các luật, nghị quyết của Quốc hội, pháp lệnh, nghị quyết của Ủy ban Thường vụ Quốc hội, nghị định của Chính phủ và điều ước quốc tế mà Nước CHXHCN Việt Nam là thành viên. Bộ, cơ quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân các cấp, cơ quan, tổ chức, cá nhân khác không được ban hành quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh [49, Điều 7, Khoản 3]

4. Điều kiện đầu tư kinh doanh phải được quy định phù hợp với lý do quy định tại khoản 1 Điều này và phải bảo đảm công khai, minh bạch, khách quan, tiết kiệm thời gian, chi phí tuân thủ của nhà đầu tư [49, Điều 7, Khoản 4]

7. Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành, nghề đó phải được đăng tải trên Cổng thông tin quốc gi về đăng ký doanh nghiệp [49, Điều 7, Khoản 7] 8. Chính phủ quy định chi tiết việc công bố và kiểm soát điều kiện đầu tư kinh doanh [49, Điều 7, Khoản 8]

Theo quy định tại Luật Đầu tư 2014 thì Nhà nước quy định ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện tại Điều 8 [42].

Hiện nay Luật Đầu tư 2020 đa sửa đổi, bổ sung ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, cụ thể “Căn cứ điều kiện kinh tế - xã hội và yêu cầu quản lý nhà nước trong từng thời kỳ, Chính phủ rà soát các ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, Danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và trình Quốc hội sửa đổi, bổ sung Điều 6

và Điều 7 và các Phụ lục của Luật này theo thủ tục rút gọn” [49, Điều 8].

Ngoài ra Giấy CNĐKDN tuy không bắt buộc phải nghi thông tin về ngành, nghề được kinh doanh của doanh nghiệp nhưng không có nghĩa doanh nghiệp được kinh doanh bất kỳ ngành, nghề nào mà chỉ được phép kinh doanh ngành, nghề đa được ghi nhận trong Giấy đề nghị ĐKDN. Việc ghi ngành, nghề kinh doanh được quy định cụ thể theo quy định tại Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ về ĐKDN, cụ thể:

1. Khi đăng ký thành lập doanh nghiệp, khi thông báo bổ sung, thay đổi ngành, nghề kinh doanh hoặc khi đề nghị cấp đổi sang Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp lựa chọn ngành kinh tế cấp bốn trong Hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam để ghi ngành, nghề kinh doanh trong Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp, Thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp hoặc giấy đề nghị cấp đổi sang Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Cơ quan đăng ký kinh doanh hướng dẫn, đối chiếu và ghi nhận ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp vào Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp [16, Điều 7, Khoản 1]

2. Nội dung cụ thể của ngành kinh tế cấp bốn quy định tại Khoản 1 Điều này thực hiện theo Quyết định của Bộ trưởng Bộ Kế hoạch và Đầu tư về việc ban hành Quy định nội dung Hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam [16, Điều 7, Khoản 2]

3. Đối với những ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật khác thì ngành, nghề kinh doanh được ghi theo ngành, nghề quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật đó. [16, Điều 7, Khoản 3]

4. Đối với những ngành, nghề kinh doanh không có trong Hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam nhưng được quy định tại các văn bản

quy phạm pháp luật khác thì ngành, nghề kinh doanh được ghi theo ngành, nghề quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật đó [16, Điều 7, Khoản 4]

5. Đối với những ngành, nghề kinh doanh không có trong Hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam và chưa được quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật khác thì cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét ghi nhận ngành, nghề kinh doanh này vào Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp nếu không thuộc ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, đồng thời thông báo cho Bộ Kế hoạch và Đầu tư (Tổng cục Thống kê) để bổ sung ngành, nghề kinh doanh mới [16, Điều 7, Khoản 5]

6. Trường hợp doanh nghiệp có nhu cầu đăng ký ngành, nghề kinh doanh chi tiết hơn ngành kinh tế cấp bốn thì doanh nghiệp lựa chọn một ngành kinh tế cấp bốn trong Hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam, sau đó ghi chi tiết ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp ngay dưới ngành cấp bốn nhưng phải đảm bảo ngành, nghề kinh doanh chi tiết của doanh nghiệp phù hợp với ngành cấp bốn đa chọn. Trong trường hợp này, ngành, nghề kinh doanh của doanh nghiệp là ngành, nghề kinh doanh chi tiết doanh nghiệp đa ghi [16, Điều 7, Khoản 6]

7. Việc ghi ngành, nghề kinh doanh quy định tại Khoản 3, Khoản 4 Điều này thực hiện theo quy định tại Khoản 6 Điều này; trong đó, ngành, nghề kinh doanh chi tiết được ghi theo ngành, nghề quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật chuyên ngành [16, Điều 7, Khoản 7] 8. Doanh nghiệp được quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện kể từ khi có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật và phải bảo đảm đáp ứng các điều kiện đó trong suốt quá trình hoạt động. Việc quản lý nhà nước đối với ngành, nghề đầu tư kinh

doanh có điều kiện và kiểm tra việc chấp hành điều kiện kinh doanh của doanh nghiệp thuộc thẩm quyền của cơ quan chuyên ngành theo quy định của pháp luật chuyên ngành [16, Điều 7, Khoản 8]

9. Trường hợp cơ quan ĐKKD nhận được văn bản của cơ quan có thẩm quyền về việc doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện nhưng không đáp ứng đủ điều kiện theo quy định của pháp luật, cơ quan đăng ký kinh doanh ra Thông báo yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện. Trường hợp doanh nghiệp không tạm ngừng kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo yêu cầu, cơ quan đăng ký kinh doanh yêu cầu doanh nghiệp báo cáo theo quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 209 Luật Doanh nghiệp 2014. Nếu doanh nghiệp không báo cáo giải trình, cơ quan đăng ký kinh doanh thực hiện thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp theo quy định tại Điểm d Khoản 1 Điều 211 Luật Doanh nghiệp 2014 [16, Điều 7, Khoản 9]

* Ngành nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề

“Chứng chỉ hành nghề là loại căn cứ pháp lý được cấp cho một cá nhân cụ thể hoạt động trong một ngành nghề nhất định” [53]. Đây là loại chứng từ chứng minh chủ doanh nghiệp được Nhà nước cấp quyền. Sở hữu chứng chỉ hành nghề sẽ là minh chứng cho trình độ chuyên môn đối với ngành nghề kinh doanh của chủ doanh nghiệp, một hình thức thể hiện của điều kiện kinh doanh nhưng khác với hình thức thể hiện còn lại, chứng chỉ hành nghề chỉ được cấp cho cá nhân. Khi muốn kinh doanh ngành nghề nào đó, đòi hỏi phải có trình độ chuyên môn, nghiệp vụ nhất định thì cá nhân đó phải có chứng chỉ hành nghề, khi đó chứng chỉ hành nghề trở thành một trong những điều kiện bắt buộc phải có khi tiến hành hoạt động ĐKKD. Việc cấp

chứng chỉ hành nghề nhằm bảo vệ quyền lợi của khách hàng, tạo môi trường đầu tư kinh doanh minh bạch cho sự lựa chọn ngành nghề của các chủ thể kinh doanh, qua đó có cơ sở để xử lý khi có vi phạm xảy ra.

Theo quy định tại Nghị định số 102/2010/NĐ-CP của Chính phủ:

1. Chứng chỉ hành nghề quy định tại Khoản 2 Điều 7 của Luật Doanh nghiệp là văn bản mà cơ quan Nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam hoặc hiệp hội nghề nghiệp được Nhà nước ủy quyền cấp cho cá nhân có đủ trình độ chuyên môn và kinh nghiệm nghề nghiệp về một ngành, nghề nhất định.

Chứng chỉ hành nghề được cấp ở nước ngoài không có hiệu lực thi hành tại Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật chuyên ngành hoặc Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên có quy định khác [14, Điều 9, Khoản 1]

2. Ngành, nghề kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề và điều kiện cấp chứng chỉ hành nghề tương ứng áp dụng theo quy định của pháp luật chuyên ngành có liên quan [14, Điều 9, Khoản 2]

3. Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề phải có chứng chỉ hành nghề theo quy định của pháp luật, việc đăng ký kinh doanh hoặc đăng ký bổ sung ngành, nghề kinh doanh đó phải thực hiện theo quy định dưới đây:

a) Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật yêu cầu Giám đốc doanh nghiệp hoặc người đứng đầu cơ sở kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề, Giám đốc của doanh nghiệp hoặc người đứng đầu cơ sở kinh doanh đó phải có chứng chỉ hành nghề. b) Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật yêu cầu Giám đốc và người khác phải có chứng chỉ hành nghề, Giám đốc của doanh nghiệp đó và ít nhất một cán bộ chuyên môn theo quy định của pháp luật chuyên ngành đó phải có chứng chỉ hành nghề.

c) Đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không yêu cầu Giám đốc hoặc người đứng đầu cơ sở kinh doanh phải có chứng chỉ hành nghề, ít nhất một cán bộ chuyên môn theo quy định của pháp luật chuyên ngành đó phải có chứng chỉ hành nghề [14, Điều 9, Khoản 3].

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 thì “doanh nghiệp có quyền tạm ngừng kinh doanh nhưng phải thông báo bằng văn bản về thời điểm và thời hạn tạm ngừng hoặc tiếp tục kinh doanh cho Cơ quan đăng ký kinh doanh chậm nhất 15 ngày trước ngày tạm ngừng hoặc tiếp tục kinh doanh” [43, Điều 200, Khoản 1]. Quy định này áp dụng trong trường hợp doanh nghiệp tiếp tục kinh doanh trước thời hạn đa thông báo.

Hiện nay Luật Doanh nghiệp 2020 quy định thời gian báo trước khi tạm ngừng kinh doanh đa rút ngắn “Doanh nghiệp phải thông báo bằng văn bản cho Cơ quan đăng ký kinh doanh chậm nhất là 03 ngày làm việc trước ngày tạm ngừng kinh doanh hoặc tiếp tục kinh doanh trước thời hạn đã thông báo”. [48, Điều 206, Khoản 1]. Như vậy, thời gian báo trước khi tạm ngừng kinh doanh được rút ngắn từ chậm nhất 15 ngày xuống còn 03 ngày làm việc.