Hiện tượng sở hữu chéo phổ biến trong hệ thống ngân hàng và giữa các tổ chức tài chính với các nhóm kinh tế ở Việt Nam cùng những hệ quả của nó bắt đầu được thảo luận nhiều ở Việt Nam từ năm 2011. Tại thời điểm này, các văn bản pháp lý chủ yếu điều chỉnh đó là Luật TCTD 2010 và Thông tư 13. Việc giám sát sở hữu chéo ở Việt Nam trong một chừng mực nào đó cũng đã được quy định trong các văn bản pháp luật, bao gồm cả các luật và văn bản dưới luật. Mặc dù vậy, vẫn còn khoảng
cách giữa thực tế giám sát và yêu cầu hoạt động giám sát cần hướng tới vì những nội dung sau đây.
Quy định về người có liên quan
Quy định về người có liên quan chưa bao trùm hết các trường hợp, việc lách luật hoàn toàn có thể xảy ra. Thứ nhất, về quan hệ huyết thống, cổ đông cá nhân tuy chỉ sở hữu một lượng cổ phần tuân thủ Luật TCTD 2010 (điều 55) nhưng nếu tính cả các bên liên quan của họ như vợ/chồng, gia đình của vợ/chồng có thể sẽ làm cho tỷ lệ sở hữu cao hơn mức quy định. Chẳng hạn, một cổ đông là vợ một cổ đông lớn của ACB sở hữu 4,99% cổ phần của VietBank. Điều này cho phép ACB có quyền kiểm soát tương đương 14,99% chứ không chỉ 10% như công bố. Bên cạnh đó, Thông tư 13 chỉ quy định cổ đông và các bên liên quan bao gồm gia quyến của chính cổ đông đó mà chưa bao gồm gia quyến của gia đình vợ/chồng của cổ đông đó. Thứ hai là quan hệ sở hữu giữa cổ đông và doanh nghiệp cũng tạo nên một kênh cho sở hữu chéo phát triển. Chẳng hạn Sài Gòn Exim do Eximbank làm cổ đông sáng lập đã nắm giữ 5,17% cổ phần của Sacombank nên khi xem xét tỷ lệ sở hữu Sacombank của Eximbank cần phải cộng thêm tỷ lệ sở hữu của cả công ty này. Thứ ba, theo chuyên gia Nguyễn Xuân Thành (2014), quy định về người có liên quan ở phương diện quan hệ lao động chưa được đề cập. Khi ông chủ của một ngân hàng thuê người lao động làm chủ tịch HĐQT, tổng giám đốc, hoặc các chức danh khác và đứng tên sở hữu cổ phần cho mình, dẫn tới tình trạng không minh bạch trong hoạt động của các TCTD. Thứ tư, là quan hệ kinh tế, chẳng hạn như quan hệ đối tác giữa nhà cung cấp và khách hàng, quan hệ ủy thác đầu tư kinh doanh, và kể cả quan hệ tín dụng. Chẳng hạn như trường hợp ủy thác đầu tư này có thể thấy rõ trong phi vụ làm ăn của Habubank và Bianfishco (Diễn đàn kinh tế Việt Nam, 2012). Habubank ủy thác cho một CTCP Đầu tư và Tư vấn dịch vụ Hồ Mây, để công ty này đầu tư số lượng lớn vào Bianfishco.
Quy định tách bạch hoạt động ngân hàng đầu tư và thương mại
Từ Điều 103 về góp vốn, mua cổ phần và Điều 107 quy định về các hoạt động kinh doanh khác của NHTM trong Luật TCTD 2010, có thể thấy những quy định này đã xóa đi ranh giới giữa chức năng ngân hàng đầu tư và ngân hàng thương mại trong
hệ thống ngân hàng Việt Nam. Những hoạt động này đã gắn rủi ro trong hoạt động đầu tư vào huy động và cho vay thương mại của các NHTM Việt Nam hiện nay, tạo điều kiện cho sở hữu chéo gây ra những sai phạm về đảm bảo an toàn hoạt động của TCTD, từ đó làm gia tăng nguy cơ rủi ro chéo giữa các khu vực thị trường (ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm) trên thị trường tài chính quốc gia.
Cụ thể, mặc dù luật hiện hành quy định các NHTM không được trực tiếp kinh doanh chứng khoán nhưng lại được lập công ty chứng khoán để qua đó gián tiếp kinh doanh. Trong mẫu nghiên cứu của Tạ Hoàng Hà (2014) gồm 28 NHTM trên cho thấy tất cả các NTHMNN đều có công ty con là công ty chứng khoán, trong đó 6/23 NHTMCP có đầu tư vào công ty chứng khoán và 6 trong số này thực sự nắm quyền kiểm soát và do đó có thể thực hiện các nghiệp vụ thông qua công ty con là công ty chứng khoán.
Trong khi tình trạng nhập nhằng giữa hai chức năng đang diễn ra như vậy, nhiều NHTM Việt Nam lại thông báo sẽ trở thành tập đoàn tài chính như Ocean Bank, Bao Viet Bank. Bản chất của tập đoàn tài chính là vừa có chức năng đầu tư, vừa có chức năng thương mại, điều này khiến cho vấn đề quản lý càng trở nên khó khăn.
Quy định về công bố thông tin
Theo Điều 6 Thông tư 52/2012/TT-BTC (Thông tư 52), cá nhân, tổ chức và nhóm người có liên quan nắm giữ từ 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu quyết của một công ty đại chúng (trong trường hợp này là ngân hàng) mới phải báo cáo về tỷ lệ sở hữu cho các cơ quan quản lý. Tuy nhiên, theo Luật TCTD 2010 (điều 55), một cổ đông là cá nhân không được sở hữu vượt quá 5% vốn điều lệ của một TCTD. Do vậy, kết hợp hai quy định này với nhau, sẽ có rất ít cổ đông cá nhân của ngân hàng phải công bố thông tin về tỷ lệ sở hữu. Bằng cách chia tách cho 10 người có liên quan để mỗi người nắm giữ 4,99%, cổ đông X, người sở hữu sau cùng với tỷ lệ 49,9% cổ phần, của NHTM Y hoàn toàn kiểm soát NH Y. Bên cạnh đó, theo một số chuyên gia, Thông tư 13 đã quy định hiện hành về tỷ lệ phải công bố thông tin (5%) vẫn còn khá cao, đủ dư địa cho các tổ chức cá nhân sở hữu TCTD tránh được việc công bố
thông tin. Do vậy, cần hạ thấp tỷ lệ công bố thông tin để tăng cường khả năng giám sát của thị trường.
Theo thông tư 21/2010/TT-NHNN ngày 08/10/2010 quy định báo cáo thống kê áp dụng đối với các đơn vị thuộc NHNN và các TCTD, chi nhánh ngân hàng nước ngoài của NHNN hàng quý, các TCTD phải báo cáo tên, giá trị vốn cổ phần, tổng số cổ phiếu cho NHNN các thông tin của 10 cổ đông nước ngoải lớn nhất, 10 cổ đông cá nhân trong nước lớn nhất, 10 cổ đông cá nhân và số người liên quan trong 1 gia đình lớn nhất, 10 cổ đông doanh nghiệp trong nước lớn nhất. Các thông tin trên đây là hoàn toàn chưa đủ bởi lẽ 10 cổ đông lớn nhất có thể ko bao gồm hết các cổ đông nắm giữ từ 5% vốn cổ phần có quyền biểu quyết trở lên. Chỉ có trường hợp cổ đông cá nhân và người có liên quan trong một gia đình được yêu cầu phải báo cáo. Bên cạnh đó, các trường hợp sở hữu gián tiếp qua các bên liên quan khác hoặc qua ủy thác đầu tư không thuộc phạm vi các thông tin phải báo cáo. Điều này dẫn đến việc cơ quan quản lý không thể xác định được các trường hợp sở hữu gián tiếp nếu mối quan hệ giữa các bên liên quan không thuộc các trường hợp như đã quy định. Thực tế này là rào cản không nhỏ cho việc xác định chính xác các bên có liên quan cho mục đích xác định cổ phần được sở hữu gián tiếp và nhóm khách hàng tín dụng có liên quan. Hiện nay việc xác định các bên liên quan được thực hiện phần lớn dựa trên các thông tin kê khai và cam kết của các nhân và TCTD. Từ đó dẫn đến việc ko xác định được những cổ đông lớn và cổ đông thực sự kiểm soát TCTD.
Quy định tách bạch giữa quyền sở hữu và quyền kiểm soát
Khác với thông lệ quốc tế, Điều 48 Luật TCTD 2010 (điều 4) cho phép hội đồng quản trị, hội đồng thành viên của TCTD là công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn được quyền bổ nhiệm một trong số các thành viên của mình làm tổng giám đốc/giám đốc. Tuy nhiên, việc bổ nhiệm này có thể dẫn đến việc xung đột về lợi ích trong quan hệ ủy quyền – thừa hành khi tổng giám đốc (là một trong những chủ sở hữu) đưa ra những quyết định phục vụ cho một nhóm lợi ích mà không quan tâm đến quyền lợi của các cổ đông nhỏ lẻ.
Quan trọng hơn nữa, công ty đầu tư tài chính thực sự là tổ chức tài chính, thực hiện các giao dịch và đầu tư tài chính hoặc đầu tư chứng khoán nhưng lại không bị chi phối bởi bất kỳ các quy định nào. Lợi dụng kẽ hở này, các NHTM đã lập ra các công ty này để thông qua đó thực hiện các hoạt động đầu tư chéo vào các NHTM khác.
Quy định về giám sát tập đoàn tài chính
Trong thời gian qua, một số các TCTD ở Việt Nam, đặc biệt là các NHTM đều đang phát triển theo mô hình tập đoàn tài chính (hoạt động trong lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm), trong đó thông thường ngân hàng là trụ cột. Tuy nhiên, việc xác định công ty kiểm soát (công ty mẹ) trong các tập đoàn này rất phức tạp do tồn tại đồng thời cả việc cá nhân và những công ty cổ phần, công ty TNHH có liên quan tới tập đoàn nắm giữ sở hữu cổ phần tại các tổ chức tài chính, đặc biệt là ngân hàng. Trong khi đó mặc dù Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định tập đoàn theo mô hình công ty mẹ - công ty con và nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 của chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp 2005 (điều 38) quy định về tập đoàn kinh tế nhưng chưa có hướng dẫn riêng đối với việc thành lập, hoạt động, thanh tra và giám sát an toàn hoạt động tập đoàn tài chính. Theo đó, những TCTD hoạt động dưới hình thái tập đoàn tài chính này không được giám sát chặt chẽ trên phương diện hợp nhất và đây chính là lỗ hổng góp vốn chéo qua lại giữa các thành viên và đối tượng có liên quan không được phát hiện, đo lường và kiểm soát kịp thời bởi các cơ quan quản lý Nhà nước như NHNN, Ủy ban chứng khoán Nhà nước và Bộ Tài chính. Từ đó dẫn đến việc những người quản lý, điều hành, cổ đông có ảnh hưởng trọng yếu nắm quyền kiểm soát đối với tập đoàn tài chính này đã và đang lợi dụng khe hở pháp lý để thực hiện những giao dịch có tính chất nội bộ thiếu minh bạch (hành vi góp vốn chéo, cấp tín dụng cho thành viên tập đoàn,…) có thể gây rủi ro trọng yếu cho TCTD thuộc tập đoàn.