5. Những yếu tố chi phối và tỏc động đến quỏ trỡnh hoàn thiện quan hệ phỏp lý giữa
2.1.5. Cỏc loại hỡnh chủ thể DNNN
50
Trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN, thuật ngữ “Doanh nghiệp nhà nước” lần đầu tiờn xuất hiện tại Điều 1 Nghị định 388/HĐBT của HĐBT ngày 20/11/1991: “DNNN là tổ chức kinh doanh do Nhà nước thành lập, đầu tư vốn và quản lý với tư cỏch chủ sở hữu”. Theo quy định này, DNNN là một loại hỡnh DN, một mụ hỡnh phỏp lý về tổ chức và hoạt động giống với cỏc loại hỡnh DN khỏc, cựng hoạt động kinh doanh và vỡ mục đớch lợi nhuận. Tuy nhiờn, khỏi niệm đú chưa thể hiện rừ bản chất của DNNN là cụng cụ để nhà nước điều tiết nền kinh tế.
Luật DNNN 1995 định nghĩa DNNN như sau: “DNNN là tổ chức kinh tế do Nhà nước đầu tư vốn, thành lập và tổ chức quản lý, hoạt động kinh tế hoặc hoạt động cụng ớch nhằm thực hiện cỏc mục tiờu kinh tế – xó hội do Nhà nước giao”.
Khỏi niệm này đó phản ỏnh tương đối đầy đủ về bản chất phỏp lý của DNNN với quan niệm DNNN chỉ là những DN do nhà nước đầu tư 100% vốn. DNNN do nhà nước đầu tư vốn, thành lập và tổ chức quản lý nhưng khụng quy định rừ về tỉ lệ vốn của nhà nước, đồng thời, khụng cú quy định về quản lý vốn của nhà nước ở DN khỏc. Vỡ vậy, khỏi niệm DNNN là tổ chức kinh tế do nhà nước đầu tư 100% vốn được hiểu là một loại hỡnh DN độc lập với cỏc loại hỡnh DN khỏc như CTCP, cụng ty TNHH; Cỏc DN chỉ cú một phần vốn của nhà nước (chi phối hoặc khụng chi phối) khụng được gọi là DNNN.
Việc quy định DNNN được nhà nước “giao vốn” để hoạt động khụng đủ đảm bảo cho DN “cú tài sản độc lập với cỏ nhõn, tổ chức khỏc và tự chịu trỏch nhiệm bằng tài sản đú”. Quy định “giao vốn” khụng thể hiện rừ tớnh chất phỏp lý là nhà nước chuyển giao quyền sở hữu vốn, tài sản cho DN như cỏc cổ đụng trong CTCP, thành viờn gúp vốn trong Cụng ty TNHH mà việc giao vốn chỉ cú ý nghĩa là chuyển quyền sử dụng cho DNNN. Quy định trờn chưa bảo đảm cho DNNN cú tư cỏch phỏp nhõn. Điều 94 Bộ Luật Dõn sự năm 1995 quy định một tổ chức được cụng nhận là phỏp nhõn khi cú đủ cỏc điều kiện: Được CQNN cú thẩm quyền thành lập, cho phộp thành lập, đăng ký hoặc cụng nhận; cú cơ cấu tổ chức chặt chẽ; cú tài sản độc lập với cỏ nhõn, tổ chức khỏc và tự chịu trỏch nhiệm bằng tài sản đú; nhõn danh mỡnh tham gia cỏc quan hệ phỏp luật một cỏch độc lập.
51
Chưa cú sự phõn biệt DNNN với tư cỏch một phỏp nhõn và nhà nước với tư cỏch chủ sở hữu DN là hai chủ thể phỏp lý khỏc nhau. Vỡ thế, quyền, lợi ớch, nghĩa vụ, tài sản của DNNN với tư cỏch một phỏp nhõn và nhà nước với tư cỏch chủ sở hữu chưa được tỏch bạch rừ; chưa phõn biệt giữa tài sản của TCT và DN thành viờn TCT; giữa quyền, trỏch nhiệm, nghĩa vụ của DN với bộ mỏy quản lý trong DN. Do đú, DNNN khụng cú tư cỏch phỏp lý, phỏp nhõn đầy đủ để tham gia cỏc quan hệ phỏp luật một cỏch độc lập, chỉ được tham gia thực hiện một số quan hệ phỏp luật với cỏc chủ thể khỏc sau khi được sự cho phộp của CQNN cú thẩm quyền.
Điều 1 Luật DNNN 2003 quy định: “DNNN là tổ chức kinh tế do nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ hoặc cú cổ phần, vốn gúp chi phối, được tổ chức dưới hỡnh thức CTNN độc lập, TCT, CTCP, cụng ty TNHH”. Khỏi niệm DNNN như trờn cú những đặc điểm sau:
Thứ nhất, DNNN khụng phải là loại hỡnh phỏp lý DN, DNNN được tổ chức dưới nhiều loại hỡnh phỏp lý khỏc nhau và cú thể chuyển đổi sang loại hỡnh DN khỏc thụng qua cơ chế CPH, chuyển nhượng, mua bỏn.
Thứ hai, cụng nhận cỏc hỡnh thức sở hữu khỏc trong một DNNN. Cỏc hỡnh thức sở hữu khỏc nhau tồn tại bỡnh đẳng với nhau trong DNNN.
Thứ ba, tiờu chớ xỏc định DNNN là quyền kiểm soỏt và chi phối DNNN, khụng phải là tiờu chớ sở hữu. Trước đõy, chỉ những DNNN thành lập và đầu tư vốn, hoàn toàn do nhà nước quản lý thỡ mới được coi là DNNN với tiờu chớ sở hữu là tiờu chớ cơ bản nhất và quyết định nhất để xỏc định DNNN. Theo nguyờn tắc thị trường, quyền kiểm soỏt phụ thuộc vào tỉ lệ sở hữu, nếu khụng sở hữu được lượng cổ phần cần thiết thỡ khụng thể nắm quyền kiểm soỏt DN. Như vậy, quyền chi phối được coi là tiờu chớ cơ bản để xỏc định DNNN.
Với khỏi niệm này, DNNN là tổ chức kinh tế hoạt động kinh doanh, trong đú nhà nước kiểm soỏt việc quản lý do sở hữu một phần lớn cổ phần của DN. DNNN bao gồm CTNN, DN mà nhà nước cú cổ phần chi phối. Nghĩa là, DNNN bao gồm cỏc DN được điều hành trực tiếp bởi CQNN hoặc những DN mà ở đú nhà nước nắm cổ phần trực tiếp hoặc giỏn tiếp thụng qua DN khỏc. Nú cũng bao gồm cả cỏc
52
DN trong đú nhà nước nắm số ớt cổ phần nhưng nhà nước vẫn kiểm soỏt DN và chi phối cỏc cổ đụng khỏc. Khỏi niệm này loại trừ cỏc tổ chức, cỏc quỹ thuộc quyền sở hữu của nhà nước như giỏo dục, chăm súc y tế, xõy dựng, bảo dưỡng đường sỏ… được chi trả và bảo trợ từ ngõn sỏch nhà nước khỏc với cơ chế hoạt động của DN.
Theo Luật DNNN 2003: “DN cú cổ phần hoặc vốn gúp chi phối của nhà nước là DN mà cổ phần hoặc vốn gúp của nhà nước chiếm trờn 50% vốn điều lệ”. Trong khi đú quyền chi phối đối với DN được hiểu là “quyền định đoạt đối với điều lệ hoạt động, việc bổ nhiệm, miễn nhiệm, cỏch chức cỏc chức danh cỏn bộ quản lý chủ chốt, việc tổ chức quản lý và cỏc quyết định quản lý quan trọng khỏc của DN đú”.
Cổ đụng với cổ phần chi phối cú quyền hạn tuyệt đối, nhưng lại khụng cú cơ chế thực hiện quyền, cũng như giỏm sỏt thực hiện quyền cú thể dẫn đến sự lạm dụng quyền lực. Quyền của cỏc cổ đụng thiểu số cú thể sẽ khụng được quan tõm và dễ bị bỏ qua. Nguyờn tắc bỡnh đẳng và cụng bằng đối với cỏc cổ đụng cú thể khụng được tụn trọng.
Luật DN khụng cú quy định tương ứng ỏp dụng đối với DN cú cổ phần chi phối. Do đú, DN cú cổ phần hoặc phần gúp vốn chi phối của nhà nước khú cú thể tổ chức và hoạt động theo Luật DN được. Theo Luật DN 2005 nhiều vấn đề quan trọng thể hiện quyền chi phối phải được đại diện ớt nhất 65% hoặc 75% tổng số vốn gúp (Điều 52), vỡ vậy, cho dự người nắm trờn 50% số vốn gúp nhưng vẫn khụng phải là người quyết định.
Quyền chi phối trong quan hệ giữa cỏc cổ đụng được xỏc lập theo nguyờn tắc đa số và đồng thuận với sự điều chỉnh của Luật DN. Nú cú cơ chế phức tạp và vận hành trong những trường hợp cụ thể khỏc nhau nờn việc xỏc định DNNN và ỏp dụng phỏp luật rất phức tạp. Với khỏi niệm DNNN theo Luật DNNN 2003 chỉ giải quyết vấn đề phõn biệt DNNN và DN khụng phải là nhà nước mà khụng theo cỏc nguyờn tắc của quản trị DN, trong đú nguyờn tắc quản trị tập trung, thống nhất là nguyờn tắc hàng đầu. Thờm vào đú, theo Luật DN 2005 thỡ DNNN khụng là một loại hỡnh DN nờn cần xỏc định “DNNN là DN hoạt động kinh doanh 100% vốn của
53
Nhà nước (trực tiếp hoặc giỏn tiếp)” để tư cỏch chủ thể của DNNN đỳng như bản chất và tờn gọi của nú.
Cỏc hỡnh thức phỏp lý của chủ thể DNNN
Trước đõy, DNNN được coi là tổ chức kinh tế do nhà nước đầu tư vốn 100% và trực tiếp quản lý. Với cỏch tiếp cận thuần tuý dựa trờn tiờu chớ sở hữu này nờn phỏp luật nước ta chỉ cú một loại hỡnh DNNN, mặc dự cú những biến dạng nhất định, đú là DNNN độc lập; TCT, DNNN là thành viờn cú tư cỏch phỏp nhõn của TCT. Cả ba hỡnh thức nờu trờn đều cú địa vị phỏp lý tương tự nhau theo Luật DNNN 1995.
Luật DNNN 2003 đó tiếp cận DNNN từ tiờu chớ quyền chi phối (xem phụ lục 2 Sơ đồ cỏc loại hỡnh doanh nghiệp của DNNN). Cỏc loại hỡnh phỏp lý của DNNN trở nờn đa dạng và dễ chuyển đổi hỡnh thức, bao gồm:
- Cụng ty nhà nước: là DN được tổ chức dưới hỡnh thức DNNN độc lập, TCT; tương ứng với DNNN độc lập và TCT theo Luật DNNN. Về cơ bản, loại DNNN này chỉ cú sự thay đổi về tờn gọi, cũn bản chất phỏp lý của chỳng thỡ giống như DNNN được định nghĩa trong Luật DNNN 1995.
- Cụng ty cổ phần nhà nước: là CTCP mà toàn bộ cổ đụng là cỏc CTNN hoặc tổ chức được nhà nước uỷ quyền gúp vốn, được tổ chức và hoạt động theo quy định của Luật DN. Đõy là CTCP 100% vốn thuộc SHNN và do nhà nước nắm quyền chi phối.
- Cụng ty TNHH nhà nước một thành viờn: là cụng ty TNHH do nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ, được tổ chức quản lý và đăng ký hoạt động theo quy định của Luật DN, thực chất là CTNN độc lập. Hai loại hỡnh DNNN này đều do nhà nước đầu tư 100% vốn và quản lý hoàn toàn.
- Cụng ty TNHH nhà nước cú hai thành viờn trở lờn: là cụng ty TNHH trong đú tất cả cỏc thành viờn đều là CTNN hoặc cú thành viờn là CTNN và thành viờn khỏc là tổ chức được nhà nước uỷ quyền gúp vốn, được tổ chức và hoạt động theo quy định của Luật DN. Đõy là cụng ty TNHH 100% vốn nhà nước vỡ bản thõn cỏc cổ đụng của nú thuộc về thành phần KTNN.
54
DN cú cổ phần, vốn gúp chi phối của Nhà nước: là DN mà cổ phần hoặc vốn gúp của nhà nước chiếm trờn 50% vốn điều lệ, nhà nước giữ quyền chi phối đối với DN đú. Đõy là loại hỡnh DNNN dựa trờn quyền chi phối của cổ đụng. Việc nhà nước nắm quyền chi phối ở CTCP khiến cụng ty đú trở thành một chủ thể nằm trong phạm vi kiểm soỏt của nhà nước.
CTNN giữ quyền chi phối DN khỏc: là cụng ty sở hữu toàn bộ vốn điều lệ hoặc cú cổ phần, vốn gúp chiếm trờn 50% vốn điều lệ của DN khỏc, giữ quyền chi phối đối với DN đú. Thực chất đõy là biểu hiện của cơ chế quản lý và kiểm soỏt của mụ hỡnh cụng ty mẹ – cụng ty con, bản thõn cụng ty mẹ lẫn cụng ty con đều được coi là DNNN theo tiờu chớ quyền chi phối.