Pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt Nam

Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài Luận văn đã hệ thống hóa những vấn đề lý luận chủ yếu về pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn; phân tích một cách hệ thống thực trạ

Chương 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT KIỂM

SOÁT HÀNH VI QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN

6

1.1 Khái quát về quảng cáo và quảng cáo gây nhầm lẫn 6

1.1.2 Chức năng và những đặc trưng cơ bản của quảng cáo 8

1.3 Pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn 17 1.3.1 Khái niệm pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây

1.3.3 Đặc điểm và vai trò của pháp luật về kiểm soát hành vi

quảng cáo gây nhầm lẫn

26

1.4 Kinh nghiệm pháp luật về kiểm soát hành vi cạnh tranh không

lành mạnh nói chung và hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn

nói riêng ở một số quốc gia và vùng lãnh thổ trên thế giới

28

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT HÀNH

VI QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN VÀ THỰC TIỄN

ÁP DỤNG Ở VIỆT NAM

46

2.1 Thực trạng quảng cáo gây nhầm lẫn ở Việt Nam 46 2.1.1 Hành vi bắt chước một sản phẩm quảng cáo khác để gây 48

nhầm lẫn cho khách hàng

2.1.2 Hành vi đưa thông tin gây nhầm lẫn cho khách hàng về

giá, số lượng, chất lượng, công dụng, kiểu dáng, chủng loại,

bao bì, ngày sản xuất, thời hạn sử dụng, xuất xứ hàng hóa,

người sản xuất, nơi sản xuất, người gia công, nơi gia công

52

2.1.3 Hành vi đưa thông tin gây nhầm lẫn cho khách hàng về

cách thức sử dụng, phương thức phục vụ, thời hạn bảo hành

59

2.2 Điều chỉnh pháp luật đối với các hành vi quảng cáo gây

nhầm lẫn tại Việt Nam

61

2.2.1 Các quy định pháp luật mang tính nguyên tắc cơ bản 61 2.2.2 Các quy định pháp luật trong một số lĩnh vực cụ thể 66 2.3 Thiết chế thi hành pháp luật về cạnh tranh và pháp luật về

kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn

69

2.4 Nhận xét về các quy định pháp luật kiểm soát hành vi

quảng cáo gây nhầm lẫn

81

2.4.1 Dưới góc độ pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh 81 2.4.2 Dưới góc độ pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng 87

Chương 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM TĂNG CƯỜNG HIỆU

LỰC THI HÀNH PHÁP LUẬT KIỂM SOÁT HÀNH

VI QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN Ở VIỆT NAM

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Luật cạnh tranh có hiệu lực từ ngày 1/7/2005 đã đi vào đời sống kinh

tế - xã hội, tạo môi trường cạnh tranh bình đẳng, lành mạnh cho các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế tham gia, góp phần thúc đẩy nhanh sự phát triển của nền kinh tế hàng hóa nhằm đáp ứng tốt hơn nữa những yêu cầu của thị trường cũng như phù hợp với thông lệ quốc tế khi Việt Nam chính thức mở cửa, hội nhập với nền kinh tế thế giới và khu vực Trong số các hành

vi cạnh tranh được Luật điều chỉnh, hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh nằm trong nhóm các hành vi bị cấm thực hiện

Thị trường quảng cáo Việt Nam đang thực sự sôi động với sự tham gia của nhiều loại hình quảng cáo, đến từ mọi loại thành phần doanh nghiệp, với các hình thức và nội dung truyền tải ngày một đa dạng, hấp dẫn và phong phú Đặc biệt, trong bối cảnh sức ép của cạnh tranh từ thị trường ngày càng gay gắt, các doanh nghiệp kinh doanh hàng hóa dịch vụ luôn sử dụng quảng cáo như một công cụ hữu hiệu trong việc thu hút và tiếp cận gần hơn với người tiêu dùng

Trong bối cảnh đó, hoạt động quảng cáo ngày càng có nhiều biến tướng cả về nội dung và hình thức thể hiện Để đạt được mục đích xúc tiến thương mại ở mức độ cao nhất, các doanh nghiệp không loại trừ việc sử dụng những phương thức quảng cáo không trung thực, thiếu lành mạnh như quảng cáo gian dối, quảng cáo gây nhầm lẫn… Trong đó, hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn đang ngày càng diễn ra phổ biến Chỉ tính riêng hai năm 2009 và

2010, số vụ việc vi phạm trong lĩnh vực quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh đã tăng nhanh với số vụ việc bị phát hiện và xử lý là 26 vụ, trong

đó chỉ tính riêng trong năm 2010, cơ quan quản lý cạnh tranh đã điều tra 21

vụ việc quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh, và điều đáng nói là đa

phần các vụ việc vi phạm pháp luật về quảng cáo là trong lĩnh vực quảng cáo gây nhầm lẫn Điều này đã cho thấy dạng hành vi vi phạm phổ biến nhất trong lĩnh vực quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh thời gian gần đây là hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Trước tình hình này, để việc thực thi pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh nói chung và pháp luật về quảng cáo nói riêng được đảm bảo, duy trì và củng cố một môi trường cạnh tranh lành mạnh, bảo vệ quyền và lợi ích của người tiêu dùng, đòi hỏi phải có sự nghiên cứu về pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Và đó chính là lý

do để học viên lựa chọn đề tài "Pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt Nam" để làm luận văn thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu trong và ngoài nước

Ở các nước trên thế giới, thuật ngữ "quảng cáo gây nhầm lẫn" xuất

hiện khá phổ biến trong các văn bản quy phạm pháp luật Hành vi này được luật cạnh tranh các nước điều chỉnh và xem là một dạng hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh Pháp luật cạnh tranh một số nước coi dấu hiệu "gây nhầm lẫn" thuộc dạng hành vi quảng cáo gian dối hay quảng cáo không trung thực

Tại Việt Nam, liên quan đến lĩnh vực pháp luật về quảng cáo, đã có một số công trình nghiên cứu về vấn đề này như luận văn thạc sĩ Luật học:

"Pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh trong lĩnh vực quảng cáo ở Việt Nam", năm 2003; luận văn thạc sĩ Luật học: "Điều chỉnh hoạt động quảng cáo trong khuôn khổ pháp luật cạnh tranh tại Việt Nam", của Đoàn Tử Tích Phước, năm 2007 Trong đó, luận văn "Pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh trong lĩnh vực quảng cáo ở Việt Nam" ra đời trong bối cảnh

Việt Nam chưa ban hành Luật cạnh tranh Do vậy, những quan điểm và kết quả nghiên cứu của luận văn chủ yếu tập trung vào việc hoàn thiện pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh thông qua định hướng xây dựng một đạo luật cạnh tranh trong tương lai Trong khi đó, luận văn "Điều chỉnh hoạt động

quảng cáo trong khuôn khổ pháp luật cạnh tranh tại Việt Nam" ra đời năm

2007 khi chúng ta đã xây dựng và ban hành Luật cạnh tranh năm 2005 Nội dung của luận văn đã tập trung làm rõ các vấn đề lý luận về quảng cáo, cạnh tranh và pháp luật cạnh tranh điều chỉnh quảng cáo trong nền kinh tế thị trường; đánh giá hiện trạng hoạt động quảng cáo tại Việt Nam; đưa ra một số kiến nghị về: điều chỉnh khái niệm, quy định cạnh tranh không lành mạnh, hoàn thiện thủ tục và trình tự xử lý các vụ việc cạnh tranh, điều chỉnh chức năng nhiệm vụ của cơ quan cạnh tranh và một số giải pháp khác Tuy nhiên, ở những luận văn trên, quảng cáo dưới góc độ pháp luật cạnh tranh được xem xét, nghiên cứu và đánh giá trên phương diện tổng quát, toàn diện với tất cả các dạng hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh Còn trong đề

tài "Pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt Nam",

học viên tập trung đi sâu nghiên cứu vào một dạng hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh cụ thể, đó là hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Luận văn trước hết sẽ làm rõ những luận cứ khoa học dưới góc độ pháp

lý về hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn, từ đó đưa ra định nghĩa và làm rõ những đặc điểm cơ bản của pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Bên cạnh đó, luận văn sẽ tập trung phân tích và bình luận một số vấn đề liên quan đến thực tiễn áp dụng pháp luật trong lĩnh vực này thời gian qua

Trên cơ sở làm rõ một số vấn đề lý luận như trên, đối chiếu với thực trạng về quảng cáo cũng như pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt Nam hiện nay, luận văn sẽ tập trung đề xuất một số giải pháp nhằm tăng cường hiệu lực thi hành pháp luật trong lĩnh vực này thời gian tới

4 Đối tƣợng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu chủ yếu của luận văn là những vấn đề lý luận và thực tiễn về pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt

Nam Trong đó, tập trung phân tích các dạng hành vi luật định mà doanh nghiệp sử dụng để thực hiện quảng cáo gây nhầm lẫn, các quy định pháp luật điều chỉnh hành vi này cũng như thiết chế thi hành pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Trên cơ sở đó đề xuất những giải pháp nhằm tăng cường hiệu lực thi hành và nâng cao hiệu quả xử lý trong lĩnh vực pháp luật này

4.2 Phạm vi nghiên cứu

So với các lĩnh vực pháp luật khác, hệ thống các quy định pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn không được tìm thấy nhiều trong các văn bản quy phạm pháp luật Các quy định về quảng cáo gây nhầm lẫn trước hết được tìm thấy trong Luật cạnh tranh năm 2005 Trước đó, tại Pháp lệnh quảng cáo số 39/2001/PL-UBTVQH ngày 16/11/2001 và Nghị định số 24/2003/NĐ-CP ngày 13/3/2003 quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh quảng cáo, hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn cũng được đề cập tới Trong phạm vi nghiên cứu của luận văn, học viên sẽ tập trung phân tích và làm rõ các dạng thức vi phạm của hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Bên cạnh đó, luận văn sẽ tập trung vào những hành vi đã được luật định, đồng thời đi sâu phân tích thiết chế thi hành lĩnh vực pháp luật này và dạng hành vi vi phạm trong một

số lĩnh vực cụ thể

5 Phương pháp nghiên cứu

Phương pháp luận Phương pháp duy vật biện chứng và duy vật lịch

sử được sử dụng làm nền tảng trong quá trình phân tích và kết luận vấn đề nghiên cứu

Phương pháp nghiên cứu lý thuyết và thu thập thông tin Luận văn

dựa trên hệ thống lý luận về pháp luật quảng cáo nói chung và pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn nói riêng, bên cạnh việc sử dụng các dữ liệu thu thập được từ số liệu thống kê của các cơ quan quản lý nhà nước trong ngành, lĩnh vực liên quan

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Luận văn đã hệ thống hóa những vấn đề lý luận chủ yếu về pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn; phân tích một cách hệ thống thực trạng quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt Nam; trên cơ sở đó đưa ra một số nhận xét về các quy định pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn dưới góc độ pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh và pháp luật bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng Từ những phân tích và lý luận đã đưa ra, luận văn

đề xuất một số giải pháp mang tính khả thi nhằm thúc đẩy hiệu quả thi hành pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn trong thời gian tới

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về pháp luật kiểm soát hành vi

quảng cáo gây nhầm lẫn

Chương 2: Thực trạng pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây

nhầm lẫn và thực tiễn áp dụng ở Việt Nam

Chương 3: Một số giải pháp nhằm tăng cường hiệu lực thi hành pháp

luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn ở Việt Nam

Chương 1

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT KIỂM SOÁT HÀNH VI QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN

1.1 KHÁI QUÁT VỀ QUẢNG CÁO VÀ QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN

1.1.1 Khái niệm quảng cáo

Đường lối phát triển kinh tế theo mô hình xây dựng cơ chế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa đã mở ra một bước phát triển mới cho nền kinh

tế Các doanh nghiệp, đơn vị sản xuất kinh doanh có điều kiện phát huy thế mạnh, gây dựng thương hiệu đối với người tiêu dùng và khẳng định được vị thế của mình trên thương trường Góp phần không nhỏ cho sự thành công đó phải kể đến hoạt động quảng cáo

Quảng cáo được hiểu là hình thức tuyên truyền, giới thiệu thông tin về sản phẩm, dịch vụ, công ty hay ý tưởng Nó là hoạt động truyền thông phi trực tiếp giữa người với người mà trong đó người muốn truyền thông phải trả tiền cho các phương tiện truyền thông đại chúng để đưa thông tin đến thuyết phục hay tác động đến người nhận thông tin Với cách hiểu này thì phạm vi quảng cáo là rất lớn, thông qua các phương tiện truyền thông như truyền hình, báo chí, internet,… để doanh nghiệp quảng bá sản phẩm của mình tới người tiêu dùng Từ đó, người tiêu dùng có cơ hội hiểu và nắm rõ những thông tin

về sản phẩm, dịch vụ và đưa ra những cách đầu tư thích hợp

Thực tế đã chứng minh: chưa khi nào hoạt động quảng cáo lại được các doanh nghiệp, đơn vị sản xuất kinh doanh và người tiêu dùng quan tâm như hiện nay Có thể nói, quảng cáo hiện là một trong những yếu tố quan trọng nhất trong quá trình thúc đẩy kinh doanh của doanh nghiệp, hay nói cách khác đây là một trong những hình thức thúc đẩy xúc tiến thương mại của doanh nghiệp Và ngược lại, "người tiêu dùng coi đây là kênh tham khảo hữu hiệu trước khi đưa ra quyết định đầu tư vào bất kỳ sản phẩm nào" [1]

Luật cạnh tranh không đưa ra quy phạm định nghĩa "quảng cáo" để từ

đó tạo cơ sở cho việc hiểu thế nào là hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh Do vậy, chỉ có thể hiểu được khái niệm này qua việc vận dụng các quy định trong một số lĩnh vực khác có liên quan Nhiều văn bản pháp luật điều chỉnh hành vi quảng cáo đã được ban hành, trong đó có Pháp lệnh Quảng cáo năm 2001, Luật Thương mại năm 2005

Theo quy định của Pháp lệnh Quảng cáo năm 2001, quảng cáo là hoạt động "giới thiệu đến người tiêu dùng về hoạt động kinh doanh, hàng hóa, dịch

vụ, bao gồm dịch vụ có mục đích sinh lời và dịch vụ không có mục đích sinh lời" [25]

Trong khi đó, Luật Thương mại năm 2005 đưa ra khái niệm "quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ của mình" [18]

Như vậy, hiện đang tồn tại hai khái niệm quảng cáo, đó là "quảng cáo"

và "quảng cáo thương mại" Tuy nhiên, với các quy định của Luật cạnh tranh thì quảng cáo trong cạnh tranh gần và cần được hiểu theo hướng mà Luật Thương mại đã định nghĩa

Quảng cáo, theo bản chất vốn có của nó, là hình thức cạnh tranh đẹp

và trong sáng để doanh nghiệp quảng bá thương hiệu sản phẩm hàng hóa, dịch vụ; và góp phần thúc đẩy thị trường phát triển Đó chính là những nỗ lực của doanh nghiệp nhằm tác động tới hành vi, thói quen mua hàng của người tiêu dùng hay khách hàng bằng cách cung cấp những thông điệp bán hàng theo cách thuyết phục về sản phẩm hay dịch vụ của người bán

Ở các quốc gia phát triển, hoạt động quảng cáo đã xuất hiện từ rất lâu

và phát triển hết sức mạnh mẽ Doanh nghiệp coi đây là một trong những công cụ chủ yếu trong chiến lược phát triển thương hiệu của mình Tuy nhiên, hoạt động quảng cáo càng phát triển, càng đòi hỏi pháp luật, bằng những công

cụ của mình, điều chỉnh để nó diễn ra trong khuôn khổ, và góp phần thúc đẩy

thị trường phát triển đúng định hướng quản lý của Nhà nước Sự điều chỉnh trên là cần thiết bởi thực tế đã chứng minh, để đạt được mục tiêu xúc tiến thương mại ở mức độ tối ưu, doanh nghiệp thường có xu hướng thực hiện quảng cáo không lành mạnh như quảng cáo không trung thực về giá trị, chất lượng của hàng hóa, sản phẩm; quảng cáo phóng đại; quảng cáo gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng,…

1.1.2 Chức năng và những đặc trƣng cơ bản của quảng cáo

Quảng cáo thực hiện hai chức năng: Chức năng thông tin và chức năng kích thích khách hàng mua hàng, hay còn gọi là chức năng giới thiệu và chức năng mời chào mua hàng Hai chức năng của quảng cáo được thực hiện thông qua sự kết hợp giữa nghệ thuật sáng tạo và các phương tiện thông tin để làm ra các bản tin, bản thông điệp và truyền dẫn đến người tiêu dùng, thuyết phục và kích thích họ mua hàng

Thông tin quảng cáo là một loại thông tin thị trường Nó chỉ làm phong phú hơn thông tin thị trường, chứ không thay thế được chức năng thông tin thị trường

Chức năng thông tin của quảng cáo, có một số đặc điểm sau:

+ Thông tin quảng cáo chủ yếu là thông tin về hàng hóa và dịch vụ Thông tin quảng cáo không nêu lên được các nhân tố xã hội, chính trị có liên quan đến việc sản xuất và tiêu dùng của sản phẩm

+ Thông tin quảng cáo là thông tin khái quát Các thông tin về chất lượng hàng hóa, lợi ích kinh tế… cũng như ngôn ngữ thông tin chỉ dừng lại ở mức độ khái quát

+ Thông tin quảng cáo hoàn toàn mang tính chủ quan, chưa có sự thừa nhận của thị trường

Trong khi đó chức năng mời chào mua hàng được hiểu là việc hướng các nhu cầu và đòi hỏi của khách hàng tới các sản phẩm và hàng hóa nhất

định Nói cách khác, nó là sự tác động đến khách hàng bằng cách đề xuất với

họ các giải pháp đáp ứng các nhu cầu của chính họ Mời chào mua hàng có thể thực hiện bằng lời, hình ảnh hoặc đồng thời bằng cả hai phương tiện trên Quảng cáo đưa ra lời mời chào mua hàng bao giờ cũng hàm chứa sự hứa hẹn thỏa mãn một mối lợi nào đó mà sản phẩm, hàng hóa sẽ đem lại cho khách hàng Những mối lợi đó có thể là giá trị sử dụng của hàng hóa (chất lượng tốt, đẹp, giá cả thấp,…); thỏa mãn thị hiếu tiêu dùng (hàng ngoại, kiểu dáng mới nhất,…) hoặc hứa hẹn thỏa mãn những ham muốn vật chất khác của con người (tiền thưởng, xổ số,…) Tuy nhiên, sự mời chào mua hàng không đồng nghĩa với cơ hội để các nhà quảng cáo ca ngợi quá đáng về hàng hóa bởi như vậy, chẳng những không đem lại hiệu quả như mong muốn mà còn gây ra tâm

lý "bị lừa" trong người tiêu dùng Trong nền kinh tế thị trường, chỉ những người tiêu dùng mới có quyền và khả năng đưa ra nhận xét, đánh giá khách quan và trung thực về hàng hóa, dịch vụ chứ không phải nhà quảng cáo

Những đặc trưng cơ bản của quảng cáo:

Với bản chất là một hoạt động xúc tiến thương mại, quảng cáo được hiểu là quá trình thông tin nhằm định hướng hành vi mua, bán hàng hóa và sử dụng dịch vụ của người tiêu dùng Đây được coi là một trong những phương tiện quan trọng giúp doanh nghiệp cạnh tranh với các đối thủ, giành thị phần cho mình trên thị trường hàng hóa, dịch vụ Quảng cáo mang trong mình một

số đặc trưng cơ bản sau đây:

Thứ nhất, quảng cáo là hình thức truyền thông phải trả tiền

Thứ hai, bên trả phí quảng cáo là một tác nhân được xác định

Thứ ba, nội dung quảng cáo tạo nên sự khác biệt của sản phẩm, nhằm

thuyết phục hoặc tạo ảnh hưởng tác động vào đối tượng

Thứ tư, quảng cáo được chuyển đến đối tượng bằng nhiều phương tiện

truyền thông khác nhau

Thứ năm, quảng cáo tiếp cận đến một đại bộ phận đối tượng khách

hàng tiềm năng

Thứ sáu, quảng cáo là một hoạt động truyền thông marketing phi cá thể

1.2 QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN

Như đã phân tích ở trên, vai trò quan trọng của quảng cáo đối với hoạt động thúc đẩy sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp nói riêng cũng như đối với sự phát triển của thị trường hàng hóa, dịch vụ nói chung là điều không thể phủ nhận Tuy nhiên, với sự xuất hiện ồ ạt trên các phương tiện thông tin đại chúng như hiện nay, hoạt động quảng cáo đang có nhiều biến tướng cả về hình thức và nội dung truyền tải Trong rất nhiều trường hợp, "quảng cáo trở thành phương tiện để doanh nghiệp thực hiện các hành vi cạnh tranh không lành mạnh, xâm hại đến lợi ích của người tiêu dùng" [15] Một trong những hình thức vi phạm phổ biến trong lĩnh vực quảng cáo hiện nay là quảng cáo gây nhầm lẫn Trong những năm gần đây, hành vi quảng cáo này được các doanh nghiệp đặc biệt "ưa dùng" bởi khả năng truyền tải thông tin và hiệu quả mang lại từ sự "gây nhầm lẫn" về thông tin đó là khá lớn

Phụ thuộc vào nhiều yếu tố tác động (truyền thống văn hóa, tập quán kinh doanh, hệ thống pháp lý,…), pháp luật các nước đưa ra những khái niệm khác nhau về hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Tại một số quốc gia, việc đưa thông tin quảng cáo gian dối (không trung thực), dẫn đến sự nhầm lẫn của người tiêu dùng cũng được xếp vào nhóm hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn Hội đồng Thương mại Liên bang Hoa Kỳ (FTC) định nghĩa "tính không trung thực trong quảng cáo là khả năng gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng về sản phẩm" [2] Như vậy, theo pháp luật Hoa Kỳ:

Quảng cáo gây nhầm lẫn là bất cứ quảng cáo nào dưới mọi hình thức, bao gồm cả cách trình bày, lừa dối hoặc có khả năng lừa dối đối tượng mà quảng cáo hướng tới hoặc đối tượng tiếp nhận quảng cáo, và với bản chất lừa dối này, quảng cáo có khả năng ảnh

hưởng tới hành vi kinh tế hoặc, bởi các lý do đã nêu, làm tổn hại hoặc có khả năng làm tổn hại đối thủ cạnh tranh [12]

Theo pháp luật Việt Nam, "quảng cáo gây nhầm lẫn là việc chủ thể thực hiện quảng cáo đưa ra các thông tin có thể không hoàn toàn sai lệch so với thực

tế nhưng lại không đầy đủ, không rõ ràng làm cho người tiêu dùng hiểu nhầm về

hàng hóa, dịch vụ hoặc hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp" [13] Trong

trường hợp này, người quảng cáo có thể không cố ý làm khách hàng hay người tiêu dùng hiểu sai nhưng nội dung quảng cáo vẫn gây ảnh hưởng tiêu cực và cần phải được pháp luật điều chỉnh

Hành động gây nhầm lẫn này có thể là cố ý hay vô ý, và trong từng trường hợp cấu thành những dạng thức vi phạm không lành mạnh khác nhau Chủ thể thực hiện hoạt động quảng cáo, nếu cố ý cung cấp những thông tin gây nhầm lẫn trong quảng cáo của mình, thì ngoài yếu tố đơn thuần là tạo sự nhầm lẫn đối với người tiêu dùng, còn hướng tới chủ đích quảng cáo sai sự thật hay quảng cáo gian dối (quảng cáo không trung thực) nhằm lôi kéo người tiêu dùng sử dụng sản phẩm, dịch vụ do mình cung cấp Hành vi này được coi

là một trong những tình tiết tăng nặng khi xem xét đưa ra mức chế tài xử lý quảng cáo gây nhầm lẫn

Cũng cần lưu ý rằng, ranh giới giữa quảng cáo gây nhầm lẫn và quảng cáo thông thường là không thật sự rõ ràng Quảng cáo nói chung đều nhằm đến mục đích đưa những thông tin về sản phẩm, dịch vụ đến gần hơn với người tiêu dùng Trong khi đó, các quảng cáo gây nhầm lẫn thường cung cấp những thông tin mập mờ, không đầy đủ, không rõ ràng, làm cho người tiêu dùng có những hiểu nhầm về hàng hóa, dịch vụ của doanh nghiệp Những thông tin này thường được các doanh nghiệp "ngụy trang" bằng những hình thức tinh vi, phức tạp Và với những nhận thức thông thường của mình về sản phẩm, dịch vụ, người tiêu dùng khó có thể phân biệt được đâu là những thông tin chính xác, đâu là những thông tin gây hiểu nhầm

Tại Việt Nam, pháp luật cạnh tranh tách biệt nội hàm của hai khái niệm quảng cáo gian dối và quảng cáo gây nhầm lẫn (Khoản 3 Điều 45 Luật cạnh tranh năm 2005) Tuy nhiên, theo quan điểm cá nhân của học viên thực hiện đề tài, xét về bản chất, thì hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn, nếu được thực hiện một cách có chủ ý nhằm lôi kéo người tiêu dùng sử dụng hàng hóa, dịch vụ chính là hành vi quảng cáo gian dối, hay quảng cáo không trung thực

Ở một khía cạnh khác, quảng cáo gây nhầm lẫn hay quảng cáo gian dối nói chung là việc đưa ra những tuyên bố sai sự thật trong quảng cáo (bao gồm cả quảng cáo so sánh do một bên doanh nghiệp sản xuất, cung ứng một loại hàng hóa, dịch vụ đơn phương đưa ra, mà không dựa trên các căn cứ khoa học cụ thể được công nhận) Do những quảng cáo này có khả năng lôi kéo người tiêu dùng vào các giao dịch thương mại mà lẽ ra họ có thể tránh được, nhiều Chính phủ trên thế giới đã đưa ra các quy định để kiểm soát loại hình quảng cáo này Tại Việt Nam, quy định về quảng cáo gây nhầm lẫn nhằm thực hiện hành vi cạnh tranh không lành mạnh được thể chế hóa trong Luật Cạnh tranh, Pháp lệnh Quảng cáo và Luật Thương mại Tuy nhiên, khung pháp lý hiện hành mới chỉ đề cập chung chung, từ cấu tạo pháp lý của hành vi cho đến các biện pháp chế tài, mà chưa quy định và giải thích cụ thể đến người tiêu dùng cũng như các doanh nghiệp - những đối tượng chịu sự điều chỉnh của các quy định pháp lý này Trên thực tế, hoạt động quảng cáo gây nhầm lẫn đã và đang tồn tại, tác động tiêu cực đến sự phát triển lành mạnh của thị trường cũng như khả năng lựa chọn sản phẩm, dịch vụ của người tiêu dùng Dạng thức biểu hiện của hành vi này thường được thể hiện trong các quảng cáo về giá và lòng tin của người tiêu dùng

Các quảng cáo về giá hay gây nhầm lẫn nhất cho người tiêu dùng Khi theo dõi các quảng cáo này, người tiêu dùng không thể đối chiếu được giá trước và sau quảng cáo, do không có thông tin về mức giá trước đó mà người quảng cáo đưa ra Các quảng cáo thường tạo ấn tượng rằng mức giá mới này

là hết sức hợp lý Hình thức quảng cáo gây nhầm lẫn như vậy được đánh giá

là không công bằng và làm giảm đi khả năng lựa chọn của người tiêu dùng Hiện nay, những hình thức quảng cáo này ngày càng trở nên hết sức đa dạng

và khó nhận biết đối với người tiêu dùng Có thể liệt kê một số hình thức quảng cáo gây nhầm lẫn có liên quan đến mức giá của sản phẩm hàng hóa, dịch vụ như sau:

- Phí và phụ phí cộng thêm

Những nhà cung cấp dịch vụ thường tăng phí và phụ phí nhưng lại không đề cập tới trong mức giá quảng cáo Đáng chú ý nhất trong trường hợp này là hình thức "hàng không giá rẻ" Sự xuất hiện của các hãng hàng không giá rẻ như Jetstar, Tiger Airways, đã đưa ra một loạt chiêu thức quảng cáo mang tính cạnh tranh không lành mạnh để thu hút khách Những lời quảng cáo, chỉ với 25 USD là có thể "bay" sang Singapore, Thái Lan của các hãng hàng không này, khác xa với thực tế diễn ra Giá bị đội lên rất nhiều khi tính gộp các khoản phí và phụ phí khác như lệ phí sân bay, chi phí ăn uống mà chưa thấy nhắc đến trong quảng cáo

- So sánh giá phóng đại

Để tạo hiệu quả so sánh, các nhà quảng cáo có thể phóng đại mức giá của các sản phẩm tương tự để gây ấn tượng rằng giá bán sản phẩm của họ là thấp hơn nhiều Từ đó người tiêu dùng tin tưởng rằng họ có thể thực sự tiết kiệm được một khoản tiền bằng cách mua hàng giảm giá hoặc dịch vụ được chiết khấu phần trăm lớn Ở phương diện khác, các doanh nghiệp cũng phóng đại mức giá bán cũ của chính họ để so sánh với mức giá hiện thời Điều đó tác động đến tâm lý mua hàng của người tiêu dùng, với niềm tin là đã mua được hàng giá rẻ mà chất lượng vẫn không đổi

- Mua sản phẩm X tặng sản phẩm Y miễn phí

Với hình thức này, người tiêu dùng sẽ được khuyến khích mua càng nhiều càng tốt Nhiều người tiêu dùng đã bị nhầm lẫn với những chương trình khuyến mại có tên hấp dẫn như "Mua 1 tặng 1", "mua sản phẩm nào tặng sản

phẩm đó" Vậy thực chất của việc miễn phí là thế nào? Bằng cách tăng giá của một mặt hàng lên 5 lần so với giá gốc, hình thức mua 5 tặng 1 được đưa

ra mà vẫn giữ nguyên mức lợi nhuận như cũ Trong một số trường hợp khác, sản phẩm tặng thêm có chất lượng kém hơn so với sản phẩm được bán ban đầu, hoặc giá trị của sản phẩm đó được phóng đại quá mức Thông thường thì việc mua bán 1 tặng 1 chỉ đơn giản là một sự thay thế cho từ "miễn phí" trong quảng cáo Về bản chất, mặt hàng đó được giảm giá 50% hoặc người mua hàng có thể bị miễn cưỡng phải mua ít nhất hai mặt hàng hoặc bộ số của hai Thực chất, người tiêu dùng phải bỏ tiền ra mua một cái gì đó bởi mặt hàng miễn phí không phải là thứ cho không Và chất lượng của mặt hàng miễn phí này xem ra cũng còn nhiều điều phải bàn

- Bán hàng "câu và đổi"

"Câu và đổi" là việc giới thiệu một dịch vụ hoặc sản phẩm với giá thấp, nhưng lại không muốn bán loại dịch vụ hoặc sản phẩm đó, thì với mức giá này nhiều tiêu chuẩn của sản phẩm như bảo hành, chất lượng sẽ bị giảm xuống và như vậy bản thân sản phẩm đó không giống như kỳ vọng nữa Một hình thức nữa là quảng cáo hàng hóa với "số lượng có hạn" Như vậy một khi khách hàng đã cất công đến cửa hàng, họ cũng sẽ cố gắng phải mua những sản phẩm khác, thậm chí đắt hơn vì tâm lý không muốn về tay không Hành vi thứ hai có thể hợp pháp nếu bản thân doanh nghiệp chứng minh đúng là họ chỉ có một số lượng hàng nhất định và đã bán

- Mời dùng thử miễn phí/giá rẻ

Một đề nghị dùng thử miễn phí hoặc cung cấp dịch vụ giá rẻ là lời đề nghị một dịch vụ chỉ có hiệu lực trong một khoảng thời gian bị hạn chế Sau thời hạn này, giá hoặc các điều khoản của hợp đồng thay đổi, thường là không

có một sự thông báo nào đến người tiêu dùng đã chấp thuận lời đề nghị ban đầu Những lời chào mời thử hàng này rất phổ biến đối với các gói dịch vụ như truyền hình cáp, truyền hình vệ tinh, dịch vụ Internet, hay các phiên bản

phần mềm Mục đích là làm cho người tiêu dùng làm quen với việc sử dụng dịch vụ trước khi tăng giá Nhiều kênh truyền hình HTV liên tục quảng bá HTVC với những nhóm kênh hấp dẫn mặc dù bản hợp đồng không ghi rõ tên kênh phát sóng nhưng lại luôn kèm theo danh mục chương trình rất cụ thể (trong đó không ghi chú cụ thể kênh nào được phát miễn phí, kênh nào có thể thay đổi) và biên bản nghiệm thu chất lượng đã đầy đủ kênh Cước phí của các kênh ngày càng tăng nhưng chất lượng lại giảm khiến cho người tiêu dùng hết sức bức xúc

Ngoài ra, hình thức này cũng khá phổ biến trong lĩnh vực tín dụng Rất nhiều khách hàng trong nước đã vô cùng hoang mang khi ngân hàng thông báo về việc thay đổi phí chênh lệch tỷ giá áp dụng cho giao dịch ngoại

tệ mà họ đang sử dụng với mức phí tăng lên mấy chục lần

- Bán hàng thanh lý

Gần đây trên địa bàn Hà Nội xuất hiện rất nhiều cửa hàng thời trang chuyên bán hàng thanh lý Những mặt hàng có thể có nguồn gốc từ hàng xuất khẩu tồn kho, hàng đã qua sử dụng cao cấp hay cấp thấp đều thu hút được sự chú ý của một số lượng không nhỏ người tiêu dùng Thực ra hình thức này cũng đã có từ lâu ở nhiều nước trên thế giới, đặc biệt được phát huy trong thời điểm khủng hoảng kinh tế Trên thực tế, giá bán của mặt hàng thanh lý đó đã được nâng lên gấp đôi Do đó mà nhiều khi giá bán hàng thanh lý tại một cửa hàng sắp đóng cửa còn cao hơn giá bán của một cửa hàng bán lẻ

Một số các cửa hiệu trưng biển thanh lý cửa hàng chỉ là thực hiện một hành vi lừa bịp Bằng cách lợi dụng các hình thức quảng cáo như "thanh lý toàn bộ", "đóng cửa hàng" , các cửa hiệu đã ngầm đưa một thông điệp về sự gấp rút cũng như sự giảm giá đột ngột để lôi kéo khách hàng, trong khi thực

tế họ không hề có ý định tiếp tục bán hàng nữa Trong nhiều trường hợp, khi khách hàng đến xem thì lại phát hiện ra họ chỉ muốn bán một lô hàng nào đó

đi trước khi nó quá hạn hoặc lỗi thời

- Giá bán hàng tính theo đơn vị

Thêm một hình thức quảng cáo gây nhầm lẫn nữa là đơn vị tính giá nhỏ hơn so với đơn vị hàng bắt buộc Ví dụ như trong hàng không, giá vé một chiều được đưa ra trong khi để mua được với giá đó, hành khách lại bị buộc phải mua vé hai chiều với tổng giá cao hơn Tương tự, người mua hàng sẽ bị buộc phải mua một đôi loa trong khi giá lại chỉ đưa ra cho một chiếc Hành vi này cũng có thể được người bán sử dụng trong các gói viễn thông khi khách hàng phải mua hai hoặc nhiều hơn máy điện thoại di động, điện thoại cố định, internet để có được mức giá quảng cáo

- Quảng cáo không bán hàng

Cũng có trường hợp sản phẩm, dịch vụ được trưng bày giới thiệu nhưng thực sự lại không có một giao dịch thực sự nào Do phần lớn quảng cáo

là phục vụ việc bán hàng khiến người tiêu dùng nhầm tưởng rằng các mặt hàng được bán với giá đặc biệt trong khi thực tế lại không phải vậy Điển hình, Walmart và một số siêu thị khác được biết đến với khẩu hiệu "Giảm giá hàng ngày", đặc biệt là trong ngày mùa mua sắm Giáng sinh cũng sử dụng hình thức như vậy Hay ở Việt Nam, các doanh nghiệp mới thành lập liên tục đưa tin về tuyển dụng với mức lương hấp dẫn nhằm quảng bá tên tuổi Tuy nhiên, các tập hồ sơ của ứng viên thì vẫn nằm nguyên trên mặt bàn mà thôi

Trên thực tế, thì các hình thức quảng cáo gây nhầm lẫn tại Việt Nam

và trên thế giới còn rất phong phú và đa dạng, với nhiều hình thức biến tướng khác nhau Trong các trường hợp đó, lợi ích trước mắt mà quảng cáo mang lại cho người tiêu dùng thì ít mà hậu quả lâu dài thì nhiều Lòng tin của người tiêu dùng cũng sẽ bị giảm sút Điều đó khiến sức thuyết phục của hoạt động quảng cáo đối với khách hàng bị giảm sút và chắc chắn sẽ tác động tiêu cực đối với bản thân doanh nghiệp vi phạm nói riêng cũng như cộng đồng các doanh nghiệp nói chung Hiện tại, các quy định về quảng cáo gây nhầm lẫn trong Luật cạnh tranh của Việt Nam còn khá chung chung, do đó khó có thể

lường trước hết được những biến tướng của loại hình quảng cáo này với mức

độ vi phạm ngày càng tăng nhanh trong thực tiễn Do đó thiết nghĩ cần có những quy định đầy đủ và nghiêm khắc hơn đối với những hành vi cạnh tranh không lành mạnh này để tạo môi trường kinh doanh bình đẳng cho doanh nghiệp và bảo vệ quyền, lợi ích chính đáng người tiêu dùng

1.3 PHÁP LUẬT KIỂM SOÁT HÀNH VI QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN

1.3.1 Khái niệm pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn

Hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn chỉ là một trong những dạng thức vi phạm thuộc nhóm hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh Do vậy, một cách khái quát nhất, pháp luật điều chỉnh hành vi này thuộc nhóm pháp luật điều chỉnh hành vi cạnh tranh không lành mạnh Từ khái niệm về pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh, khái niệm pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn sẽ dần được làm sáng tỏ

Pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh là "chế định bao gồm các quy phạm pháp luật xác định những hành vi bị coi là cạnh tranh không lành mạnh; trách nhiệm pháp lý của các chủ thể thực hiện những hành vi này; trình tự, thủ tục khiếu kiện và giải quyết; các biện pháp chế tài được áp dụng,…" [14]

Theo quy định tại Điều 10 Công ước Paris:

Cạnh tranh không lành mạnh là những hành vi cạnh tranh không trung thực, vi phạm những nguyên tắc cơ bản của đạo đức kinh doanh, được tiến hành trong quá trình sản xuất, tiêu thụ sản phẩm, nhằm hưởng lợi bất hợp pháp từ thành quả kinh doanh của người khác hoặc gièm pha đối thủ cạnh tranh, qua đó, giành giật khách hàng về phía mình [14]

Các hành vi cạnh tranh không lành mạnh điển hình được Công ước Paris quy định gồm:

- Tất cả các hành vi có thể dẫn tới sự nhầm lẫn của khách hàng về nơi sản xuất, sản phẩm hàng hóa, tên thương mại hoặc xuất xứ hàng hóa;

- Hành vi lừa dối, tạo ra một ấn tượng giả về hàng hóa, dịch vụ của đối tác cạnh tranh;

- Vi phạm bí mật thương mại;

- Lợi dụng không chính đáng thành quả trong kinh doanh của người khác;

- Quảng cáo không trung thực;

- Bán phá giá;

- Khuyễn mãi quá đáng;

- Mua vét hàng hóa, gây khủng hoảng giả tạo làm rối loạn thị trường Theo quy định của pháp luật Việt Nam:

Hành vi cạnh tranh không lành mạnh là hành vi cạnh tranh của doanh nghiệp trong quá trình kinh doanh trái với các chuẩn mực thông thường về đạo đức kinh doanh, gây thiệt hại hoặc có thể gây thiệt hại đến lợi ích của Nhà nước, quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp khác hoặc người tiêu dùng [17]

Như vậy, có thể hiểu cạnh tranh không lành mạnh là những hành vi cụ thể, đơn phương, vì mục đích cạnh tranh của chủ thể kinh doanh luôn thể hiện tính không lành mạnh (chứ không chỉ là bất hợp pháp) mà mục đích của nó là gây cho một hay các đối thủ cạnh tranh sự bất lợi hay thiệt hại trong hoạt động kinh doanh Ở đây, tính không lành mạnh của hành vi cạnh tranh lệ thuộc vào nhiều yếu tố của quan hệ thị trường như pháp luật, tập quán kinh doanh, văn hóa kinh doanh, đạo đức và tâm lý,…Vì thế, "để xác định tính không lành mạnh của các hành vi cụ thể, sẽ khó có thước đo thống nhất cho mọi thị trường với mọi trình độ phát triển khác nhau" [23] Tuy nhiên, các hành vi cạnh tranh không lành mạnh đều có những đặc trưng chung của mình, được các nhà làm luật tổng kết và đánh giá Đó là các hành vi cụ thể của các chủ thể, nhằm

mục đích cạnh tranh, được thực hiện bằng các thủ đoạn không trung thực, không lành mạnh, cố ý hay vô ý gây thiệt hại cho các đối thủ cạnh tranh khác

và cho người tiêu dùng, như xâm phạm bí mật kinh doanh, ép buộc, gièm pha doanh nghiệp khác, gây rối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp khác,… Trong những hành vi cạnh tranh không lành mạnh đó, hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh được xem là một trong những hành vi diễn ra phổ biến và được các doanh nghiệp thực hiện nhiều nhất Trong đó, hoạt động quảng cáo gây nhầm lẫn đã và đang diễn ra với mức độ và quy mô ngày càng lớn, xâm hại đến lợi ích của các doanh nghiệp khác trên thị trường cũng như quyền lợi người tiêu dùng Điều đó cho thấy nhu cầu điều chỉnh của pháp luật để kiểm soát hành vi này là hết sức cần thiết, đặc biệt trong bối cảnh hiện nay

Một cách khái quát nhất, có thể định nghĩa, pháp luật kiểm soát hành

vi quảng cáo gây nhầm lẫn là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn; trách nhiệm pháp lý của những chủ thể thực hiện hành vi này; trình tự thủ tục

xử lý vụ việc cũng như các biện pháp chế tài được áp dụng, với mục đích chống lại các hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh, thiết lập

và bảo vệ môi trường cạnh tranh lành mạnh trong kinh doanh

Các quy phạm pháp luật điều chỉnh hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn là những quy tắc xử sự chung, được Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận qua việc thể chế hóa thành những quy phạm pháp luật, quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật Trách nhiệm pháp lý của những chủ thể thực hiện đối với các hành vi vi phạm đều cần được pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn điều chỉnh

- Về chủ thể: Chủ thể thực hiện hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn là các thương nhân, các doanh nghiệp kinh doanh hàng hóa, dịch vụ

- Về hành vi: Quảng cáo gây nhầm lẫn (đưa ra các thông tin không rõ ràng, không đầy đủ làm cho người tiêu dùng hiểu nhầm về hàng hóa, dịch vụ hoặc hoạt động kinh doanh của thương nhân, của doanh nghiệp)

- Về mức độ và giới hạn kiểm soát: Một trong những đặc trưng cơ bản của nền kinh tế thị trường là mọi thương nhân và doanh nghiệp được quyền tự

do kinh doanh và tự do cạnh tranh, trong khuôn khổ của pháp luật Quyền tự

do kinh doanh của công dân đã được ghi nhận tại Hiến pháp năm 1992 Điều này cũng đồng nghĩa với việc Nhà nước công nhận và tôn trọng sự tồn tại cũng như cạnh tranh của tất cả các loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, trong bối cảnh tự do kinh doanh và tự do cạnh tranh đó, sự điều tiết và can thiệp của Nhà nước vẫn là việc rất cần thực hiện Thực tế cho thấy, nếu Nhà nước buông lỏng quản lý vĩ mô hoặc có quản lý nhưng không hiệu quả, không theo sát với thực tiễn thì nền kinh tế khó có thể vận hành đúng hướng Do vậy, việc giám sát và kiểm soát hoạt động của nền kinh tế nói chung cũng như kiểm soát hành vi quảng cáo trong hoạt động của các doanh nghiệp nói riêng là vấn

đề cần làm Mặc dù vậy, mức độ và giới hạn kiểm soát thế nào cho phù hợp,

để sự can thiệp của Nhà nước không làm kìm hãm, cản trở hoạt động của các doanh nghiệp mà vẫn đạt được mục đích trong quản lý vĩ mô Về vấn đề này, theo ý kiến cá nhân của học viên thực hiện đề tài, mức độ can thiệp và giới hạn kiểm soát chỉ nên dừng ở việc Nhà nước đặt ra những quy định pháp luật mang tính nguyên tắc, định hướng cho hoạt động của các doanh nghiệp; đồng thời việc đưa ra các hành vi vi phạm cụ thể mang tính liệt kê là không cần thiết

Về nguyên tắc của chế định pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn, trước hết là nguyên tắc tự do lựa chọn và tiếp nhận thông tin Bên cạnh đó, chế định pháp luật này cũng đề cao nguyên tắc bảo đảm cạnh tranh trong hoạt động quảng cáo Đồng thời, nguyên tắc điều chỉnh pháp luật phù hợp với bản chất vận động của quy luật cạnh tranh trong nền kinh tế thị trường cũng là những nguyên tắc quan trọng của chế định pháp luật này

Ngày này, có thể coi quảng cáo là một trong những công cụ quan trọng nhất trong cạnh tranh của doanh nghiệp, nhằm thu hút người tiêu dùng

Vì vậy, nó cũng được coi là một trong những đối tượng điều chỉnh quan trọng nhất của Luật cạnh tranh Nếu chế định pháp luật chống cạnh tranh không

lành mạnh trong Luật cạnh tranh điều chỉnh và quy định nội dung quảng cáo sao cho chúng không đi ngược lại tiêu chuẩn cạnh tranh lành mạnh giữa các doanh nghiệp, thì Luật quảng cáo chỉ điều chỉnh và quy định hình thức sử dụng quảng cáo, sao cho nó phù hợp với quyền lợi chung của xã hội Vì vậy, Luật quảng cáo về thực chất phải là luật điều chỉnh hoạt động quản lý của Nhà nước đối với hình thức sử dụng quảng cáo Tranh chấp, khiếu nại liên quan đến Luật quảng cáo về cơ bản là giữa người quảng cáo (người kinh doanh dịch vụ quảng cáo, phát hành quảng cáo) với cơ quan có thẩm quyền quản lý của Nhà nước Trong khi đó, tranh chấp về nội dung và tác động của quảng cáo lại là tranh chấp giữa các doanh nghiệp trong phạm vi điều chỉnh của Luật cạnh tranh

1.3.2 Lịch sử phát triển pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn

Lịch sử phát triển của pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tồn tại và phát triển song hành cùng lịch sử phát triển pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh Tuy bối cảnh và thời điểm ra đời khác nhau tại từng quốc gia nhưng phần lớn hệ thống pháp luật các nước trên thế giới đều đưa ra những quy định điều chỉnh loại hành vi quảng cáo không lành mạnh này

Pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh ra đời từ khá sớm và được coi là pháp luật cạnh tranh theo nghĩa hẹp hay nghĩa kinh điển Nó ra đời cùng với sự thừa nhận và bảo đảm quyền tự do kinh doanh và trong bối cảnh các đối thủ cạnh tranh không biết và không thừa nhận một nguyên lý là

"tự do là việc nắm bắt được quy luật" [23]

Có thể nói, pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh gắn liền với sự ra đời của thương mại tự do tại Châu Âu thế kỷ 19, mà theo một số nhà nghiên cứu, khởi đầu từ Cách mạng Pháp năm 1791 Hệ thống các phường hội thương mại đã duy trì và phát triển luật chơi trong ngành một cách mạnh mẽ,

trong khi người ta nhận thấy rõ rằng không thể trông đợi các thương nhân đơn

lẻ thực hiện cạnh tranh lành mạnh một cách tự giác Xuất phát từ Điều 1382

Bộ luật Dân sự Pháp về trách nhiệm bồi thường thiệt hại dân sự nói chung,

một loạt các án lệ về cạnh tranh không lành mạnh (concurrence deloyal) đã

xuất hiện đem lại sự bảo vệ cho thương nhân trước các hành vi gây nhầm lẫn, gièm pha, xâm phạm bí mật kinh doanh, cạnh tranh "ăn bám,…

Như vậy có thể thấy nước Pháp - quê hương của pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh, mặc dù không ban hành đạo luật riêng về lĩnh vực này nhưng trong Bộ luật Dân sự đã dành các Điều 1382 và Điều 1383 để quy định về vấn đề này Ngày nay, "chúng là cơ sở pháp lý căn bản và cùng một

số văn bản pháp luật đơn hành tạo thành chế định pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh tại quốc gia này" [23] Như vậy, pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh hiện đại đã được xây dựng vào giữa thế kỷ XIX bằng các án lệ của pháp luật nước Pháp với tính cách là một loại hình mới của trách nhiệm bồi thường thiệt hại ngoài hợp đồng trên cơ sở những điều khoản chung của Bộ luật dân sự Trong thời gian này, việc sản xuất hàng "nhái", sự gièm pha trong hoạt động thương mại, vi phạm bí mật thương mại, quảng cáo không trung thực và các trường hợp lạm dụng quyền tự do kinh doanh khác bắt đầu được xem như là biểu hiện của hành vi cạnh tranh không lành mạnh

Kể từ đó, khái niệm cạnh tranh không lành mạnh và pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh đã phổ biến trên toàn thế giới do được nhiều quốc gia

du nhập những thuật ngữ này vào hệ thống pháp luật nước mình, đặc biệt là ở các nước Tây Âu Song điều đáng nói là:

Quá trình tiếp nhận khái niệm cạnh tranh không lành mạnh này ở các quốc gia trong những điều kiện, hoàn cảnh không giống nhau đã làm cho pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh có mục tiêu, lợi ích cần bảo vệ, hình thức cơ cấu và vị trí của chúng trong hệ thống pháp luật của mỗi nước rất khác nhau [23]

Chẳng hạn như đối với hành vi quảng cáo so sánh, hiện nay các quốc gia trên thế giới vẫn đang có những quan điểm khác nhau về vấn đề này Quảng cáo so sánh được coi là hợp pháp theo pháp luật một số nước như Hoa

Kỳ, Anh, Bồ Đào Nha, nhưng theo pháp luật Bỉ, Italia, Lucxemburg,… thì quảng cáo so sánh lại bị coi là hành vi quảng cáo bất hợp pháp với mục đích cạnh tranh không lành mạnh Còn tại một số quốc gia khác, quảng cáo so sánh không bị cấm nhưng phải tuân thủ những điều kiện nhất định Trong khi đó, theo Luật của Liên minh châu Âu và Hoa Kỳ thì hình thức quảng cáo này không bị cấm hoàn toàn Thậm chí, nó còn được khuyến khích sử dụng xuất phát từ lập luận của các nhà làm luật là quảng cáo so sánh trực tiếp có khả năng giúp người tiêu dùng hiểu rõ tính năng sản phẩm của nhà sản xuất nào thích hợp với nhu cầu tiêu dùng của mình hơn, giúp doanh nghiệp cạnh tranh thấy rõ nhược điểm của mình hơn và bằng cách đó, thúc đẩy cạnh tranh hiệu quả giữa các doanh nghiệp Tại Hoa Kỳ, "việc sử dụng quảng cáo so sánh đã được khuyến khích bởi Ủy ban Thương mại liên bang kể từ những năm đầu thập niên 70 của thế kỷ XX" [27]

Tương tự như Pháp, Italia cũng luật hóa các quy định của lĩnh vực này trong các quy định tại Điều 1151 và Điều 1152 của Bộ luật Dân sự năm 1865 Tuy nhiên, ở nước này, các ý tưởng về chống cạnh tranh không lành mạnh trong các điều luật trên đã được giải thích cụ thể hơn và được quy định thành những nguyên tắc chung Chúng được ghi nhận trong các Điều 2598 đến Điều

2601 của Bộ luật Dân sự mới năm 1942

Tại nước Đức, khi mà vào năm 1871, quyền tự do kinh doanh được pháp luật thừa nhận thì cũng là lúc phát sinh các hiện tượng cạnh tranh không lành mạnh Khác với Pháp và Italia, Đức đã ban hành một đạo luật riêng điều chỉnh về vấn đề này Luật chống cạnh tranh không lành mạnh ở Đức lần đầu tiên ra đời vào năm 1896, sau đó được thay thế bằng Luật chống cạnh tranh không lành mạnh ban hành ngày 7/6/1909 "Trải qua nhiều lần sửa đổi, đạo luật này vẫn có hiệu lực cho đến ngày nay với những tư tưởng pháp lý ban

đầu của nó" [23] Luật chống cạnh tranh không lành mạnh của Đức đã định ra các quy tắc ứng xử trong cạnh tranh, nghiêm cấm các hành vi chống lại truyền thống kinh doanh lành mạnh Việc giám sát thực thi pháp luật trong lĩnh vực này do Tòa án tiến hành, các cá nhân và các tổ chức phi chính phủ có quyền khởi kiện các hành vi cạnh tranh vi phạm luật Như vậy, nước Đức từ chối mô hình của Pháp và đã ban hành một đạo luật riêng về cạnh tranh không lành mạnh (1909) trong đó đưa ra các quy định giới hạn nghiêm ngặt hoạt động kinh doanh của thương nhân, trong đó có những hành vi ngày nay được coi là rất thông thường trong thực tiễn thương mại, như là khuyến mại, giảm giá

Trong khi đó tại Anh, người ta không theo mô hình luật chung kết hợp với án lệ như của Pháp, cũng không theo mô hình luật riêng về cạnh tranh không lành mạnh của Đức Cạnh tranh không lành mạnh trong hệ thống Thông luật của Anh quốc chỉ gói gọn trong việc mô tả các hành vi gây nhầm

lẫn về nhãn hiệu (passing off), gắn liền với pháp luật về sở hữu trí tuệ Thực

tế, với truyền thống luật pháp của mình, nước Anh - quốc gia với truyền thống Common Law, vốn không quen với một đạo luật hay quy định về chống cạnh tranh không lành mạnh Trên thực tế, pháp luật nước này đã từng quen với việc chống lại việc đánh tráo hàng hóa hay đưa thông tin lừa dối về hàng hóa

mà người Anh hay gọi là những vụ việc "passing-off" Cùng với thời gian, phần lớn từ các án lệ, và một phần từ các văn bản pháp luật đơn hành, nhiều hành vi cạnh tranh không lành mạnh, như bôi nhọ đối thủ cạnh tranh, quảng cáo gian dối,… được đề cập và dần dần tại quốc gia này cũng hình thành chế định pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh Tuy nhiên, cho đến năm

1980, Luật cạnh tranh của Anh mới chính thức có hiệu lực mà nội dung chủ yếu của nó lại đề cập đến vấn đề chống hạn chế cạnh tranh (chống độc quyền), còn vấn đề chống các hành vi cạnh tranh không lành mạnh chưa được Luật này quan tâm thích đáng

Điều này là có thể hiểu được trong khung cảnh của nước Anh vì thực ra, pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh, về

căn bản thuộc lĩnh vực pháp luật tư (theo cách phân chia của Civil Law), mà theo đó các quốc gia thuộc Common Law, ít quan tâm đến việc ban hành văn bản pháp luật cho lĩnh vực này [23]

Trong khi đó:

Luật cạnh tranh của Hà Lan quy định mang tính toàn diện hơn trong việc xác định phạm vi điều chỉnh pháp luật Luật này điều chỉnh các hành vi cạnh tranh không lành mạnh của thương nhân hoặc Hiệp hội các thương nhân khi thực hiện kinh doanh tại

Hà Lan; quy định những nguyên tắc, chuẩn mực về cạnh tranh trong phạm vi lãnh thổ Hà Lan; quy định các hình thức xử lý vi phạm; những trường hợp khiếu nại, kháng án,… Hành vi quảng cáo không lành mạnh, trong đó có quảng cáo gây nhầm lẫn cũng được pháp luật nước này quan tâm điều chỉnh [14]

Nhìn chung, lịch sử hình thành và phát triển của pháp luật kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn nói riêng cũng như pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh nói chung có những đặc điểm và bối cảnh ra đời khác nhau, nhưng chúng đều hướng tới mục tiêu thực hiện các chức năng kiểm soát thị trường cơ bản, bao gồm cả việc kiểm soát các xung đột giữa các doanh nghiệp, không giống với việc kiểm soát giữa các nhà cạnh tranh theo nghĩa cổ điển bởi vì nó còn phải bao hàm cả việc bảo vệ người tiêu dùng và bảo vệ những lợi ích công Chúng ta có thể nhận thấy mục tiêu chung này được thể hiện rất rõ qua Điều 1 trong Hướng dẫn của Cộng đồng châu Âu về quảng cáo lừa dối, trong đó chỉ rõ mục đích của Hướng dẫn này là:

Nhằm bảo vệ người tiêu dùng, các chủ thể tiếp tục hoạt động trong thương mại hoặc kinh doanh hoặc hành nghề thủ công hoặc chuyên nghiệp và các lợi ích công theo nghĩa chung nhằm chống lại các hoạt động quảng cáo lừa dối và hậu quả không lành mạnh của các hoạt động đó [23]

1.3.3 Đặc điểm và vai trò của pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn

Hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn là một trong các dạng của hành vi quảng cáo nhằm cạnh tranh không lành mạnh Có nhiều quan điểm về quảng cáo gây nhầm lẫn thuộc phạm vi điều chỉnh của pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh, nhưng biểu hiện rõ nét nhất là việc thực hiện các hành vi quảng cáo sản phẩm hàng hóa dịch vụ của mình trong đó có sự mập mờ, dẫn đến nhiều cách hiểu khác nhau về giá, số lượng, chất lượng, tính năng, công dụng hoặc các thông tin liên quan khác về sản phẩm, hay bắt chước một sản phẩm quảng cáo khác để gây nhầm lẫn cho khách hàng

Như vậy, "hành vi gây nhầm lẫn là tất cả các hành vi có thể dẫn tới sự nhầm lẫn của khách hàng về nơi sản xuất, sản phẩm hàng hóa, tên thương mại hoặc xuất xứ hàng hóa của một chủ thể kinh doanh đối với đối thủ cạnh tranh khác,…" [14] Chỉ cần có sự nhầm lẫn xảy ra trên thực tế là đủ để cấu thành hành vi cạnh tranh không lành mạnh Việc cố ý tạo nên sự nhầm lẫn là tình tiết tăng nặng có ý nghĩa trong việc quyết định hình phạt

Pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn có hai đặc điểm nổi bật sau:

Một là, dấu hiệu về hậu quả không phải là dấu hiệu bắt buộc trong cấu

thành hành vi vi phạm Việc thực hiện hành vi quảng cáo, trong đó chỉ cần có yếu tố xác định là những thông tin đưa ra trong quảng cáo đã gây nhầm tưởng cho người tiêu dùng về bất kỳ yếu tố nào được nêu trong Khoản 3 Điều 45 Luật cạnh tranh cũng đủ để cấu thành hành vi vi phạm pháp luật quảng cáo Dấu hiệu về hậu quả chỉ là tình tiết xác định mức độ thiệt hại với thị trường

và người tiêu dùng; được sử dụng làm căn cứ trong việc đưa ra quyết định xử phạt đối với doanh nghiệp vi phạm

Chẳng hạn, doanh nghiệp A thực hiện quảng cáo sản phẩm hàng hóa

do doanh nghiệp mình sản xuất; tuy nhiên nội dung quảng cáo đã cung cấp

những thông tin gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng về công dụng của sản phẩm, và sự nhầm lẫn này đã được cơ quản quản lý nhà nước có thẩm quyền xác định, thì theo quy định của pháp luật cạnh tranh, doanh nghiệp A đã thực hiện hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn (Khoản 3 Điều 45 Luật cạnh tranh) Việc xác định hậu quả gây thiệt hại trong trường hợp này (do người tiêu dùng nhầm lẫn về công dụng của sản phẩm) không phải là tình tiết cấu thành để xác định hành vi vi phạm của doanh nghiệp A, mà chỉ có ý nghĩa trong việc xem xét và quyết định hình thức xử phạt vi phạm đối với doanh nghiệp này

Cần lưu ý rằng, tính không lành mạnh của hành vi gây nhầm lẫn và mức độ thiệt hại phụ thuộc vào nhiều yếu tố của quan hệ thị trường Tuy nhiên, chỉ xác định là quảng cáo không lành mạnh khi hành vi của một chủ thể xâm phạm quyền lợi của chủ thể khác đang cùng tồn tại trong một thị trường hàng hóa, dịch vụ hay thị trường liên quan; những hành vi này được tiến hành vì mục đích cạnh tranh và có biểu hiện không lành mạnh thông qua việc cung cấp các thông tin gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng Về nguyên tắc, các chủ thể có quyền lợi bị xâm phạm có quyền kiện các chủ thể đã thực hiện hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn tới cơ quan nhà nước có thẩm quyền yêu cầu được giải quyết Biện pháp chế tài được áp dụng trong các trường hợp này là buộc phải chấm dứt hành vi vi phạm và bồi thường thiệt hại Như vậy, pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh nói chung cũng như pháp luật về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn nói riêng được áp dụng như một chế định đặc biệt bao hàm cả tính mệnh lệnh của chế tài hành chính (buộc chấm dứt hành vi vi phạm, buộc khôi phục trở lại tình trạng hợp pháp ban đầu trước khi bị hành vi cạnh tranh không lành mạnh xâm hại); đồng thời lại như một hình thức trách nhiệm bồi thường thiệt hại dân sự ngoài hợp đồng Tuy nhiên:

Mục đích của pháp luật trong trường hợp này không chỉ đơn thuần ở việc buộc các chủ thể vi phạm phải thực hiện trách nhiệm pháp lý theo chức năng bù đắp thiệt hại, bảo đảm quyền và lợi ích

hợp pháp về nhân thân cũng như về tài sản cho người sản xuất, kinh doanh khác và người tiêu dùng xã hội, mà cao hơn là nhằm răn đe, nghiêm cấm mọi hành vi quảng cáo không lành mạnh khác có nguy

cơ xâm hại và làm vẩn đục môi trường cạnh tranh lành mạnh trong nền kinh tế [14]

Hai là, hoạt động xử lý các vụ việc quảng cáo gây nhầm lẫn được tiến

hành theo thủ tục tố tụng cạnh tranh Trên cơ sở tiến hành điều tra tiền tố tụng

và tố tụng, cơ quan quản lý có thẩm quyền của nhà nước về cạnh tranh sẽ đưa

ra chế tài xử lý các doanh nghiệp vi phạm Chế tài áp dụng đối với hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn thường là những biện pháp xử phạt hành chính

Việc quy định và xử lý các hành vi gây nhầm lẫn theo pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh có ý nghĩa rất lớn trong việc bảo hộ các nhãn hiệu hàng hóa nổi tiếng, tên thương mại nhằm chống lại các hành vi sử dụng trái phép nhãn hiệu nổi tiếng của những hàng hóa, dịch vụ, cũng như hành vi

sử dụng trái phép các chỉ dẫn thương mại của các cơ sở kinh doanh Tương tự như vậy, thông qua việc thực hiện các quy định về kiểm soát hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn, các quy định ngăn cấm của pháp luật chống cạnh tranh không lành mạnh cũng phát huy tác dụng "trong hoạt động xử lý việc sử dụng kiểu dáng sản phẩm gây nhầm lẫn hoặc tạo sự lừa dối người tiêu dùng về nguồn gốc thương mại của sản phẩm hàng hóa" [14]

1.4 KINH NGHIỆM PHÁP LUẬT VỀ KIỂM SOÁT HÀNH VI CẠNH TRANH KHÔNG LÀNH MẠNH NÓI CHUNG VÀ HÀNH VI QUẢNG CÁO GÂY NHẦM LẪN NÓI RIÊNG Ở MỘT SỐ QUỐC GIA VÀ VÙNG LÃNH THỔ TRÊN THẾ GIỚI

Mặc dù pháp luật về chống cạnh tranh không lành mạnh đã có từ lâu đời nhưng tính tới thời điểm hiện tại vẫn chưa có một khái niệm nhất quán cho tất cả các quốc gia về hành vi cạnh tranh không lành mạnh Vì vậy, quy định của từng quốc gia khác nhau cũng rất khác nhau liên quan đến các hành

vi cạnh tranh không lành mạnh nói chung cũng như hành vi quảng cáo gây

nhầm lẫn nói riêng Do đó, việc tìm hiểu cũng như học tập kinh nghiệm xây dựng và thi hành pháp luật của các nước trên thế giới trong lĩnh vực này là việc làm cần thiết để hướng tới mục tiêu củng cố và hoàn thiện pháp luật cạnh tranh Trong phạm vi nghiên cứu của luận văn này, học viên xin được trình bày một số vấn đề về pháp luật kiểm soát hành vi cạnh tranh không lành mạnh nói chung và hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn nói riêng trong hệ thống pháp luật cạnh tranh của Nhật Bản, Đức và Đài Loan

Luật cạnh tranh Nhật gồm Luật chống độc quyền (Luật chống độc quyền tư nhân và duy trì cạnh tranh công bằng) và hai luật bổ trợ là Luật chống các khoản thu lợi bất chính và các trình bày gây nhầm lẫn, và Luật hợp đồng phụ) Luật hợp đồng phụ là bộ luật đặc thù của Nhật và không có mối liên hệ với các quy định hiện hành của Việt Nam về chống cạnh tranh không lành mạnh Bên cạnh các quy định về chống độc quyền tư nhân, Chương V Luật chống độc quyền Nhật Bản còn quy định các hành vi được xác định là

các hành vi thương mại không lành mạnh (unfair trade practices) Tuy nhiên,

định nghĩa "hành vi thương mại không lành mạnh" ở đây không hoàn toàn trùng với định nghĩa về "hành vi cạnh tranh không lành mạnh" được quy định trong Luật cạnh tranh của Việt Nam Các "hành vi thương mại không lành mạnh" trong Luật chống độc quyền Nhật gồm 16 hành vi, trong đó có 6 hành

vi tương tự với các hành vi được quy định từ Điều 39 đến Điều 48 Luật cạnh tranh Việt Nam, bao gồm các hành vi:

1) Các hành vi từ chối giao dịch khác (Other refusal to deal): sử dụng

các biện pháp không chính đáng khiến doanh nghiệp khác từ chối giao dịch với một doanh nghiệp nhất định, hoặc hạn chế về số lượng/tính chất của hàng hóa/dịch vụ trong giao dịch thương mại với một doanh nghiệp nhất định;

2) Sự xem xét phân biệt đối xử (Discriminatory consideration): cung

cấp hoặc chấp nhận hàng hóa hoặc dịch vụ tại một mức giá phân biệt đối xử nhằm gây bất lợi hoặc tạo lợi ích cho một/các doanh nghiệp/người tiêu dùng nhất định, hoặc phân biệt đối xử giữa các doanh nghiêp/người tiêu dùng khác nhau trong một khu vực địa lý nhất định;

3) Lôi kéo khách hàng một cách gian dối: dẫn dụ khách hàng của các đối thủ cạnh tranh giao dịch với mình bằng cách khiến họ nhầm lẫn về tính chất của hàng hóa hoặc dịch vụ của mình, hoặc nhầm lẫn về các điều khoản thương mại, hoặc nhầm lẫn về các vấn đề khác có liên quan đến giao dịch này

là tốt hơn nhiều hoặc ưu đãi hơn nhiều so với giao dịch trên thực tế hoặc so với các đối thủ cạnh tranh

4) Lôi kéo khách hàng bằng các khoản lợi nhuận không chính đáng

(Customer inducement by unjust benefits): lôi kéo các khách hàng của đối thủ

cạnh tranh chuyển sang giao dịch với mình bằng cách đưa ra các lợi ích không chính đáng căn cứ trên các hành vi kinh doanh thông thông thường;

5) Ép buộc trong kinh doanh (Tie-in sales): khiến một bên khác mua

hàng hóa hoặc dịch vụ từ mình hoặc từ mình hoặc từ một doanh nghiệp được

chỉ định bởi chính mình bằng cách ép buộc bên đó giao dịch với mình hoặc với một doanh nghiệp đã chỉ định

6) Gây rối hoạt động kinh doanh của đối thủ cạnh tranh (Interference with a competitor’s transactions): gây rối không chính đáng một giao dịch

của một doanh nghiệp là đối thủ cạnh tranh nội địa của chính mình hoặc với tập đoàn mà mình là một cổ đông hoặc là một nhân viên, bằng cách ngăn cản việc thực thi kết quả của hợp đồng, hoặc bằng cách tạo ra sự vi phạm hợp đồng, hoặc bằng bất kỳ biện pháp nào khác

Ngoài ra, Điều 8 của Luật chống độc quyền quy định cấm các Hiệp hội thương mại thực hiện một số hành vi, trong đó có các hành vi sau tương

tự với các quy định về Phân biệt đối xử hiệp hội (Điều 47, Luật cạnh tranh Việt Nam) Cụ thể, các Hiệp hội thương mại tại Nhật bị cấm không được thực hiện các hành vi:

1) Hạn chế cạnh tranh một cách đáng kể trong bất kỳ một lĩnh vực thương mại nào;

2) Hạn chế số lượng doanh nghiệp hiện tại hoặc tương lai trong bất kỳ một lĩnh vực kinh doanh cụ thể nào;

3) Cản trở một cách không chính đáng các chức năng hoặc hoạt động của các doanh nghiệp thành viên

Luật chống các khoản thu lợi bất chính và chỉ dẫn gây nhầm lẫn là luật

bổ trợ cho Luật chống độc quyền tư nhân và duy trì cạnh tranh công bằng với

nội dung chính quy định cấm các khoản thu lợi bất chính (unjustifiable premiums), các chỉ dẫn gây nhầm lẫn về thành phần của hàng hóa, gây nhầm

lẫn về điều khoản mua bán hàng hóa, và bất kỳ chỉ dẫn về hàng hóa nào do Hội đồng thương mại bình đẳng (JFTC) kết luận là gây nhầm lẫn dựa trên tiêu chí dẫn dụ khách hàng mua hàng một cách không chính đáng và cản trở cạnh tranh công bằng Bên cạnh đó, Luật còn quy định chi tiết về các nội dung

quảng cáo không chứng minh được (restrictions on uproven advertisement)

cũng là các nội dung quảng cáo bị cấm: trong trường hợp JFTC muốn đánh giá liệu một nội dung quảng cáo có gây nhầm lẫn hay không, JFTC có thể chỉ định một khoảng thời gian hợp lý cho doanh nghiệp cung cấp các bằng chứng xác thực chứng minh cho các nội dung quảng cáo đó; Nếu doanh nghiệp không cung cấp được các bằng chứng này trong khoảng thời gian hợp lý trên, nội dung quảng cáo đó có thể bị xác định là gây nhầm lẫn cho người tiêu dùng

Hành vi bán hàng đa cấp bất chính được quy định chi tiết tại hai bộ luật của Nhật là Luật về các giao dịch thương mại đặc biệt và Luật cấm bán

hàng đa cấp dạng hình tháp Luật về các giao dịch thương mại đặc biệt bắt

buộc các doanh nghiệp cung cấp hàng hóa hoặc dịch vụ theo các hình thức

bán hàng tận cửa (door to door sales), bán hàng qua thư điện tử, bán hàng qua

điện thoại, bán hàng đa cấp… phải tuân theo các quy tắc đã được quy định trong Luật Các quy định bắt buộc trong Luật này gồm:

1) Phải thông tin trước và rõ ràng tới đối tác về tên, mục đích và chủng loại hàng hóa hoặc dịch vụ;

2) (Đối với hoạt động quảng cáo bán hàng đa cấp) cấm tạo ra các chỉ dẫn gây nhầm lẫn về chất lượng của hàng hóa hay nội dung của quyền sử dụng các điều kiện thuận lợi;

3) Phải cung cấp đầy đủ tài liệu về sơ lược hoạt động bán hàng đa cấp của công ty cho người tham gia trước khi ký kết hợp đồng;

4) Cấm các hành vi:

(i) Cố tình che giấu sự thật hoặc các thông tin nhầm lẫn về chủng loại, mẫu mã, hoặc chất lượng của hàng hóa, che đậy các vấn đề liên quan đến các ràng buộc trách nhiệm đã được quy định, các vấn đề liên quan đến sự hủy bỏ, liên quan đến lợi nhuận đã được quy định…;

(ii) Đe dọa hoặc gây rối một người nhằm khiến anh ta/ cô ta miễn cưỡng ký hợp đồng hoặc nhằm cản trở người đó hủy bỏ hợp động đã ký với công ty bán hàng đa cấp;

(iii) Dụ dỗ một người ký hợp đồng bán hàng đa cấp tại một địa điểm không phải địa điểm công cộng hoặc trụ sở kinh doanh của Công ty

Luật cấm bán hàng đa cấp dạng hình tháp là luật cấm hoàn toàn các

dạng bán hàng đa cấp nào thực hiện theo phương thức hình tháp Đây là một

hệ thống tập hợp và phân phối tiền dựa trên sự gia tăng không giới hạn số người tham gia vào mạng lưới đa cấp, bằng cách người tham gia trước có thể nhận được lợi nhuận dựa vào tiền tham gia mạng lưới của những người ra nhập sau

Luật chống cạnh tranh không lành mạnh của Nhật ra đời từ năm 1934 gồm 22 điều và một số điều khoản bổ sung qua các lần sửa đổi điều chỉnh các hành vi cạnh tranh không lành mạnh Các hành vi cạnh tranh không lành mạnh được đề cập trong Đạo luật này gồm 15 hành vi, được quy định cụ thể tại Khoản 1 Điều 2 Theo đó, các hành vi cạnh tranh không lành mạnh bị điều chỉnh bởi Luật này bao gồm:

- Điểm (1) (2) quy định về các hành vi sử dụng chỉ dẫn giống hoặc tương tự với chỉ dẫn đã nổi tiếng của hàng hóa của một doanh nghiệp khác;

- Điểm (3) quy định về hành vi làm nhái mẫu mã hàng hóa của doanh nghiệp khác;

- Các điểm (4), (5), (6), (7), (8), (9) quy định về các hành vi liên quan đến việc tiếp cận và sử dụng bí mật kinh doanh một cách không chính đáng;

- Điểm (10), (11): các hành vi tiếp cận, phát tán, cung cấp các thiết bị

có chức năng duy nhất là kích hoạt các hình ảnh, âm thanh, các chương trình, đoạn phim… đã bị cấm;

- (12) Hành vi tiếp cận, nắm giữ hay sử dụng tên miền giống hay tương tự với chỉ dẫn hàng hóa hay dịch vụ của người khác;

- (13) Hành vi đưa thông tin sai về hàng hóa hay dịch vụ (thông tin về nơi sản xuất, chất lượng sản phẩm, nội dung…);

- (14) Hành vi gièm pha nói xấu đối thủ cạnh tranh;

- (15) Hành vi sử dụng thương hiệu giống hoặc tương tự với thương hiệu đã được bảo hộ mà không có căn cứ pháp lý hợp pháp

Như vậy, có thể thấy các quy định về pháp luật cạnh tranh không lành mạnh của Việt Nam và Nhật Bản có nhiều nét tương đồng

Tương ứng với 9 hành vi cạnh tranh không lành mạnh nói chung được quy định trong Luật cạnh tranh Việt Nam cũng như hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn nói riêng, Nhật Bản đều có những quy định tương tự, chỉ khác là được quy định cụ thể và chi tiết hơn trong những bộ luật khác nhau [28]

1.4.2 Đức

Luật điều chỉnh cạnh tranh không lành mạnh của cộng hòa Liên bang Đức (UWG) cấm các hành vi thương mại được xem là không lành mạnh Luật này đã được sửa đổi hoàn toàn mới với mục tiêu hiện đại hóa và đưa nó phù hợp với sự phát triển của Luật của Cộng đồng châu Âu (EC) Pháp luật điều chỉnh các hành vi cạnh tranh không lành mạnh của Cộng hòa Liên bang Đức

ra đời từ năm 1909 và đã trải qua nhiều kỳ sửa đổi, cơ quan lập pháp của Đức

đã quyết định thông qua một đạo luật hoàn toàn mới với mục tiêu để tăng cường công tác bảo vệ người tiêu dùng, mang lại sự minh bạch hơn của pháp luật liên quan đến cạnh tranh không lành mạnh và mang lại sự tự do kinh doanh hơn

* Cấu trúc của Luật

Luật điều chỉnh hành vi cạnh tranh không lành mạnh của Đức bao gồm 5 chương và 22 phần: các quy định chung (phần 1 đến phần 7); các biện pháp khắc phục (phần 8 đến phần 11); trình tự thực thi (phần 12 đến phần 15); các quy định hình sự (phần 16 đến phần 19) và các điều khoản cuối cùng (phần 20 đến phần 22)

* Mục tiêu và phạm vi điều chỉnh của Luật

Luật điều chỉnh hành vi cạnh tranh không lành mạnh hướng vào việc bảo vệ người tham gia cạnh tranh, người tiêu dùng, những người tham gia thị trường khác và lợi ích của công chúng nói chung, đảm bảo công bằng trong cạnh tranh

* Các quy định về cạnh tranh không lành mạnh

(1) Các hành vi cạnh tranh không lành mạnh bị cấm

- Khai thác người tiêu dùng một cách bất hợp lý

Các đối thủ cạnh tranh trên thị trường phải quảng cáo sản phẩm và dịch vụ của họ theo phương thức mà không được gây ảnh hưởng bất hợp lý đến sự lựa chọn tự do và quyết định độc lập của khách hàng hoặc những người tham gia thị trường khác bằng cách gây áp lực tâm lý, gây ảnh hưởng bất hợp lý hoặc không có cơ sở, khai thác sự thiếu nhận thức của người tiêu dùng (đặc biệt là trẻ em), tính cả tin…

- Quảng cáo gian dối

Quảng cáo che giấu bản chất thực nhằm cạnh tranh không lành mạnh bao gồm quảng cáo gian dối hoặc quảng cáo ngầm được thực hiện thông qua các sự kiện bán hàng, trong các ấn phẩm bán hàng hoặc trên các phương tiện

đại chúng khác bao gồm cả internet

- Khuyến mại, cạnh tranh, rút thăm và trúng thưởng

Pháp luật có quy định cấm khuyến mại như giảm giá, tiền thưởng và tặng quà miễn phí nếu người bán không công bố các điều kiện tham gia theo một cách thức rõ ràng

- Công kích uy tín của doanh nghiệp

Hành vi cạnh tranh không lành mạnh theo hình thức này là hành vi làm mất uy tín hoặc bôi xấu hàng hóa, dịch vụ, các hoạt động hoặc cá nhân hoặc các sự kiện thương mại của đối thủ cạnh tranh

- Khai thác hoặc xâm phạm công việc hoặc uy tín của người khác Khai thác uy tín của người khác, chào hàng hoặc dịch vụ bằng việc bắt chước hay mô phỏng hàng hóa hoặc dịch vụ của đối thủ cạnh tranh nhằm cạnh tranh không lành mạnh gây nhầm lẫn cho khách hàng và xáo trộn thị trường, sao chép tài liệu kỹ thuật cần thiết để mô phỏng theo phương thức bất chính

- Cản trở đối thủ cạnh tranh một cách có hệ thống

Cản trở cạnh tranh bằng sự tẩy chay, chuyển nhượng khách hàng hoặc nhân viên, lạm dụng sức mạnh thị trường về phương diện cầu, cản trở việc sử dụng tên thương mại, phân biệt đối xử và bán hàng giá rẻ có hệ thống

- Vi phạm luật điều chỉnh các hoạt động bán hàng

Vi phạm pháp luật điều chỉnh các hoạt động bán hàng được xem là cạnh tranh không lành mạnh nếu vi phạm các quy định pháp luật điều chỉnh hành vi trên thị trường theo lợi ích của những người tham gia thị trường Ở đây chỉ áp dụng đối với các quy định điều chỉnh hành vi thị trường chứ không phải các quy định điều chỉnh sự gia nhập thị trường

(2) Quảng cáo gây nhầm lẫn

Việc quyết định xem quảng cáo có gây nhầm lẫn hay không cần phải cân nhắc tất cả các đặc điểm và đặc biệt là các thông tin liên quan trong quảng cáo về đặc tính của hàng hóa hay dịch vụ, giá cả và cách thức tính giá và các điều kiện mà hàng hóa được cung ứng hay dịch vụ được cung cấp,…

(3) Quảng cáo so sánh

Về quảng cáo so sánh, Luật điều chỉnh cạnh tranh không lành mạnh của Đức đã được xây dựng dựa trên quan điểm Hướng dẫn của EC về quảng cáo so sánh; theo Phần 6 (1) của Luật Quảng cáo so sánh có nghĩa là "quảng cáo mà có thể nhận biết một cách rõ ràng" Quảng cáo so sánh bị cấm khi nó

so sánh hàng hóa hay dịch vụ không đáp ứng được đúng nhu cầu tương tự hoặc không hướng vào mục đích tương tự; không so sánh một cách khách

quan một hoặc nhiều đặc tính quan trọng, đặc tính liên quan, đặc tính được kiểm chứng và tính đặc trưng của hàng hóa hay dịch vụ hoặc giá của hàng hóa hay dịch vụ đó; gây ra sự xáo trộn trên thị trường giữa người quảng cáo và đối thủ cạnh tranh hoặc giữa những hàng hóa tương ứng của họ hoặc giữa tên thương mại của người quảng cáo và tên thương mại của đối thủ cạnh tranh; lấy ưu điểm của tên thương mại của đối thủ cạnh tranh một cách không lành mạnh hoặc làm xấu uy tín của tên thương mại của đối thủ cạnh tranh; quảng cáo hàng hóa hay dịch vụ được nhái hay mô phỏng hàng hóa hay dịch vụ đã được bảo hộ tên thương mại

(4) Gây phiền phức không thể chấp nhận được

Hành vi này có liên quan các hoạt động bán hàng trực tiếp (gọi điện thoại, fax, thư điện tử) Việc tiếp thị bằng thư điện tử, fax hoặc điện thoại yêu cầu phải có sự đồng ý của người nhận Đây được xem là hành vi cạnh tranh không lành mạnh theo quy định của Luật điều chỉnh hành vi thương mại không lành mạnh của Đức

(5) Bán hàng và chào hàng đặc biệt

Pháp luật điều chỉnh hành vi cạnh tranh không lành mạnh của Đức cấm bán hàng và chào hàng đặc biệt ngoài trừ một số trường hợp sau: bán hàng và chào hàng đặc biệt đối với hàng hóa theo mùa (mùa hè và mùa đông), bán hàng nhân ngày kỷ niệm, bán hàng đặc biệt trong trường hợp doanh nghiệp giải thể, [9]

Như vậy, cùng với các dạng hành vi khác, hành vi quảng cáo gây nhầm lẫn đã được quy định trong luật điều chỉnh cạnh tranh không lành mạnh của Cộng hoà Liên bang Đức

1.4.3 Đài Loan

Luật Thương mại lành mạnh Đài Loan được dự thảo từ những năm đầu của thập niên 80 của thế kỷ 20, cùng với quá trình thực thi các chính sách

phát triển của chính phủ nhằm toàn cầu hóa và tự do hóa nền kinh tế Đài Loan, với mục đích thúc đẩy quá trình chuyển đổi nền kinh tế Đài Loan thành nền kinh tế thị trường cạnh tranh Bản dự thảo Luật đã dành được sự quan tâm nhiều từ dư luận cũng như từ các học giả bởi sự ra đời của Luật Thương mại lành mạnh sẽ có tác động quan trọng tới nền kinh tế Sau 10 năm (5 năm hoàn thành bản dự thảo và 5 năm chỉnh sửa), Luật Thương mại lành mạnh Đài Loan đã được ban hành và bắt đầu có hiệu lực từ ngày 04/2/1991 Sau 01 năm dành cho cộng đồng doanh nghiệp tự điều chỉnh hành vi theo các quy định

của Luật, Luật bắt đầu được thực thi bởi Ủy ban Thương mại lành mạnh Đài

Loan (Fair Trade Commission of Chinese Taipei) Luật Thương mại lành

mạnh Đài Loan đã được sửa đổi, bổ sung 02 lần vào các năm 1999 và 2000

Luật Thương mại lành mạnh Đài Loan ra đời với rất nhiều mục đích, không chỉ nhằm bảo đảm cạnh tranh lành mạnh trên thị trường mà còn nhằm duy trì trật tự cạnh tranh, bảo vệ quyền lợi của người tiêu dùng và thúc đẩy tính ổn định và sự thịnh vượng của toàn bộ nền kinh tế

Tương tự Luật cạnh tranh Việt Nam, Luật Thương mại lành mạnh Đài Loan điều chỉnh các hành vi hạn chế cạnh tranh, hành vi thương mại không lành mạnh và hoạt động bán hàng đa cấp Các hành vi thương mại không lành mạnh được quy định từ Điều 19 đến Điều 24 trong Luật Thương mại lành

mạnh Đài Loan, bao gồm các dạng hành vi:

- Hành vi làm hàng giả, quảng cáo gây nhầm lẫn hoặc quảng cáo sai

sự thật;

- Hành vi gièm pha/nói xấu doanh nghiệp khác;

- Các hành vi giả dối hoặc hành vi không lành mạnh gây ảnh hưởng tới trật tự thương mại trên thị trường một cách rõ ràng

Điều 19 Luật Thương mại lành mạnh Đài Loan quy định :

Doanh nghiệp không được có một trong các hành vi sau đây

có thể gây cản trở cạnh tranh hay hạn chế cạnh tranh làn h mạnh: