Giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại TP. Hồ Chí Minh

Hồ Chí Minh” nhằm cung cấp một cách nhìn tổng quan về một số vấn đề pháp lý và thực tiễn trong tranhchấp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, để từ đó các thương nhân có thể nhậnbiết đư

MỤC LỤC

MỤC LỤC i DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT iii

1.2.3 Phân loại tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

2.1.2 Quy trình giải quyết tranh chấp tại Trọng tài

3.1.2 Thách thức cho việc giao kết HĐMBHHQT

Công ước Viên năm 1980 của Liênhợp quốc về HĐMBHHQT

tế

ICC International Chamber of

Commerce

Phòng Thương mại quốc tế

TW Trung ương

UCP The Uniform Customs and

Practice for Documentary

TTTT quốc tế Việt Nam

WTO World Trade Organization Tổ chức thương mại thế giới

DANH MỤC BẢNG BIỂU

1 Bảng 2.1: Số vụ án kinh tế được thụ lý tại Tòa Kinh tế TP Hồ

Chí Minh từ năm 2008 đến năm 2012

30

2 Bảng 2.2: Số vụ án kinh tế được thụ lý tại TRACENT từ năm

2008 đến năm 2012

31

3 Bảng 2.3 Số vụ án tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT được

thụ lý tại Tòa Kinh tế TP Hồ Chí Minh từ năm 2008 đến năm

2012

31

4 Bảng 2.4 Số vụ án tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT được

thụ lý tại TRACENT từ năm 2008 đến năm 2012

31

5 Bảng 3.1 Thống kê trị giá xuất khẩu, nhập khẩu hàng hóa của

Việt Nam từ năm 2008 đến năm 2012

56

6 Biểu đồ 3.1 Những thử thách đối với kinh doanh ở Việt Nam 57

LỜI MỞ ĐẦU

1 Lý do nghiên cứu

Quá trình hội nhập nền kinh tế quốc tế của Việt Nam hiện nay đang diễn rangày càng sâu rộng, góp phần thúc đẩy các quan hệ thương mại quốc tế giữa cácthương nhân Việt Nam với các chủ thể thương mại quốc tế Hiện tại Việt Nam đangtích cực tham gia đàm phán nhiều Hiệp định Thương mại Tự do (FTA) với các đốitác như EU, Hàn Quốc, Nga, Belarus, Kazakhstan… và đặc biệt là Hiệp định Đốitác thương mại Xuyên Thái Bình Dương (TPP) bao gồm 11 nước ở hai bờ TháiBình Dương bao gồm Việt Nam, Hoa Kỳ, Brunei, Singapore, Malaysia, Chile, Úc,New Zealand, Peru, Mexico và Canada Trong tiến trình phát triển ấy thì thành phố

Hồ Chí Minh giữ một vai trò rất quan trọng - là đầu tàu kinh tế của Việt Nam, dẫnđầu cả nước về thu hút nguồn vốn đầu tư nước ngoài

Bên cạnh các cơ hội thuận lợi để kinh doanh, các doanh nghiệp cũng đangphải đối mặt với không ít thách thức, một trong số đó là sự gia tăng ngày càng nhiều

về mặt số lượng và độ phức tạp về nội dung các tranh chấp trong hoạt động thươngmại quốc tế Đặc biệt, các tranh chấp liên quan đến HĐMBHHQT là tranh chấp phổbiến nhất, cụ thể theo thống kê của Trung tâm trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC)

từ năm 1993 đến năm 2010 thì 80% tranh chấp liên quan đến HĐMBHHQT Để hạnchế các tranh chấp đó xảy ra dẫn đến những lãng phí không cần thiết thì các doanhnghiệp không những phải trang bị cho bản thân mình kiến thức về kinh doanh màcòn phải nắm vững pháp luật trong hoạt động thương mại quốc tế và phải có kỹnăng và nghệ thuật để khéo léo giải quyết các tranh chấp thương mại quốc tế Từthực tiễn kinh doanh, có thể thấy trong quá trình đàm phán, ký kết hợp đồng với đốitác, các thương nhân cũng đã có sự dự liệu trước những nguy cơ tranh chấp có thểphát sinh, để từ đó đưa vào trong hợp đồng cách thức phòng tránh tranh chấp vàcách giải quyết khi có tranh chấp xảy ra nhằm bảo vệ quyền lợi của mình một cáchtốt nhất Tuy nhiên, nếu các doanh nghiệp được cung cấp một cách hệ thống và toàndiện hơn về những loại tranh chấp trong hợp đồng thương mại quốc tế và phương

thức để ngăn ngừa, giải quyết tranh chấp thì kết quả mang lại sẽ khả quan nhiều hơn

dự tính và mong đợi của các bên trong việc bảo vệ quyền lợi của mình

Xuất phát từ lý do trên, tác giả đã quyết định chọn đề tài “Giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tại TP Hồ Chí Minh” nhằm

cung cấp một cách nhìn tổng quan về một số vấn đề pháp lý và thực tiễn trong tranhchấp về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, để từ đó các thương nhân có thể nhậnbiết được một số tranh chấp tiềm ẩn liên quan đến điều khoản hàng hóa không phùhợp với hợp đồng, điều khoản thanh toán và chủ động đưa ra các biện pháp ngănngừa và giải quyết tranh chấp tốt nhất

2 Mục đích nghiên cứu

Cung cấp những vấn đề lý luận cơ bản về HĐMBHHQT và vấn đề tranh chấp trongHĐMBHHQT;

Khái quát về quy trình giải quyết tranh chấp và tình hình giải quyết tranh chấp tại

TP Hồ Chí Minh từ năm 2008 đến năm 2012, giúp nhận biết và nhận diện đượcmột số loại tranh chấp phổ biến liên quan đến các điều khoản trong

HĐMBHHQT

Đóng góp một số đề xuất cho nhà nước, hiệp hội cũng như các cơ quan xét xử vàcác lưu ý dành cho doanh nghiệp để phòng tránh và giải quyết tranh chấp

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu là các tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

Phạm vi nghiên cứu về mặt không gian: Các tranh chấp phát sinh từ

HĐMBHHQT được xét xử tại TP Hồ Chí Minh

Phạm vi nghiên cứu về mặt thời gian: Từ năm 2008 đến năm 2012

4 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện khóa luận này trên nền tảng phương pháp luận duy vật biện chứng vàduy vật lịch sử, tác giả đã sử dụng các phương pháp nghiên cứu cụ thể như sau:

Để nắm bắt được thực tiễn xét xử liên quan đến một số vấn đề pháp lý trongHĐMBHHQT, tác giả tiến hành thực hiện phương pháp thu thập, phân loại bản án,quyết định, phán quyết theo hai vấn đề pháp lý mà tác giả đang nghiên cứu là vấn đềhàng hóa không phù hợp với hợp đồng và vấn đề thanh toán tiền hàng

Để rút ra được các nhận định, kết luận, tác giả áp dụng phương pháp quy nạp đi từviệc phân tích một số vấn đề pháp lý dưới góc độ lý luận và thực tiễn xét xử, từ đóđánh giá và nhận xét chung cũng như đưa ra một số đề xuất, lưu ý đối với doanhnghiệp

Để đánh giá được chính xác về vấn đề pháp lý trong HĐMBHHQT, tác giả thựchiện phương pháp so sánh, đối chiếu giữa các văn bản pháp luật có liên quan củaViệt Nam và các nước khác, của Việt Nam trong thời kỳ và bối cảnh lịch sử, bốicảnh kinh tế - xã hội khác nhau

Để rút ra được cơ sở thực tiễn và làm nền tảng cho các đề xuất đối với doanhnghiệp Việt Nam, tác giả áp dụng phương pháp nghiên cứu tình huống (case study),vốn là phương pháp nghiên cứu mới và được sử dụng phổ biến trên thế giới, đặcbiệt là trong lĩnh vực pháp luật

Chương 3: Giải pháp nhằm hạn chế và giải quyết tranh chấp phát sinh từ

HĐMBHHQT

Mặc dù đã có nhiều nỗ lực trong quá trình tìm hiểu và thực hiện khóa luận, nhưng

do nhiều hạn chế về kiến thức, tài liệu, kinh nghiệm thực tiễn cũng như thời giannghiên cứu thực hiện đề tài nên khóa luận không thể tránh khỏi những thiếu sót Dovậy, tác giả mong nhận được những ý kiến đóng góp từ quý Thầy, Cô để khóa luậnđược hoàn thiện và mang tính thực tiễn cao hơn Nhân đây, tác giả cũng xin gửi lờicảm ơn chân thành đến TS Nguyễn Tiến Hoàng, giảng viên ĐH Ngoại thương TP

Hồ Chí Minh đã dành thời gian tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tác giả hoàn thiện khóaluận này và Thẩm phán Nguyễn Công Phú, Phó Chánh án Tòa Kinh tế TP Hồ ChíMinh đã nhiệt tình cung cấp các bản án, số liệu về những vụ tranh chấp phát sinh từHĐMBHHQT trên địa bàn TP Hồ Chí Minh Đồng thời, tác giả cũng bày tỏ lòngbiết ơn sâu sắc đến gia đình và bạn bè vì đã luôn động viên tác giả trong suốt thờigian thực hiện khóa luận

Sinh viên thực hiện

Đặng Thị Quỳnh Trang

CHƯƠNG 1: TỔNG QUAN VỀ HĐMBHHQT VÀ TRANH CHẤP PHÁT SINH TỪ HĐMBHHQT

1.1 Khái quát về HĐMBHHQT

1.1.1 Định nghĩa về HĐMBHHQT

1.1.1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa

Để hiểu được bản chất của HĐMBHHQT, trước tiên phải hiểu rõ được khái niệmhợp đồng Theo pháp luật các nước trên thế giới thì: “Hợp đồng là sự thỏa thuậngiữa hai hay nhiều bên về việc chuyển giao vật, làm hay không làm một công việc”(Điều 1101 Bộ luật Dân sự Pháp 1804) hoặc “Hợp đồng là khối nghĩa vụ pháp lýphát sinh từ thỏa thuận giữa các bên theo quy định của luật này và những quy địnhkhác có liên quan.” (Điều 1, Khoản 201, Bộ luật Thương mại thống nhất Hoa Kỳ)

Từ các khái niệm trên, có thể nhận thấy trong hợp đồng, yếu tố quan trọng mangtính quyết định là sự thỏa thuận, thống nhất ý chí giữa các chủ thể bình đẳng về mặtpháp lý và chỉ khi có sự thỏa thuận giữa các bên thì khi đó mới xác lập sự tồn tạicủa một nghĩa nghĩa vụ hợp đồng Tuy nhiên, cần lưu ý rằng sự thỏa thuận này cũngphải tuân theo các quy định pháp luật của nhà nước về hợp đồng

Trong pháp luật về hợp đồng của Việt Nam không tìm thấy một định nghĩa về hợpđồng, mà chỉ có định nghĩa về hợp đồng dân sự: “Hợp đồng dân sự là sự thỏa thuậngiữa các bên nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự vớinhau” (Điều 388 BLDS năm 2005)

Đến đây, có thể hiểu hợp đồng là kết quả sự thỏa thuận giữa các bên giao kết, dưới

sự giám sát của pháp luật thông qua các quy định bắt buộc phải tuân thủ khi giao kếthợp đồng

Xét về bản chất, hợp đồng mua bán hàng hóa – hình thức pháp lý của quan hệ muabán hàng hóa – cũng mang tính chất cơ bản của hợp đồng, là sự thỏa thuận giữa cácbên nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt các quyền và nghĩa vụ trong quan hệ muabán hàng hóa Trong LTM 2005 không đưa ra định nghĩa thế nào là hợp đồng muabán hàng hóa mà chỉ có khái niệm “mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại,theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua

và nhận thanh toán, bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng vàquyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận.” (Điều 3, Khoản 8, LTM 2005)

Mặc dù LTM 2005 không đưa ra định nghĩa, nhưng trên cơ sở điều 428 BLDS

2005 quy định về hợp đồng mua bán tài sản, chúng ta có thể vận dụng để rút ra kháiniệm hợp đồng mua bán hàng hóa như sau: Hợp đồng mua bán hàng hóa là sự thỏathuận của các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữuhàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; còn bên mua có nghĩa vụ thanh toán chobên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hóa

1.1.1.2 Khái niệm HĐMBHHQT

Hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước vàHĐMBHHQT Như vậy có thể thấy rằng HĐMBHHQT khác so với hợp đồng muabán hàng hóa trong nước ở tính quốc tế Tiếp theo chúng ta sẽ đi sâu làm rõ về yếu

tố quốc tế theo pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế

 Theo các văn bản pháp luật trong nước:

Ở Việt Nam, các tiêu chí để định nghĩa HĐMBHHQT không được quy định

cụ thể Theo Nghị định số 60/CP của Chính phủ ngày 6/6/1997 hướng dẫn thi hành

các quy định của Bộ luật Dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự thuộc một trong ba trường hợp sau: (i) Có người nước ngoài, pháp nhân nước ngoài tham gia; (ii) Căn cứ để xác lập,thay đổi, chấm dứt ở nước ngoài; (iii) Tài sản liên quan đến quan hệ đó ở nướcngoài

Tuy nhiên quy định nêu trên chưa bao quát hết được các tình huống phát sinh tronghợp đồng, mà đặc biệt là trong HĐMBHHQT, không thể không đề cập đến các yếu

tố khác như là đồng tiền thanh toán, luật điều chỉnh và cơ quan giải quyết tranhchấp

HĐMBHHQT (hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài) cũngđược đề cập trong LTM năm 1997 của nước ta Điều 80 có quy định: “Hợp đồngmua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài là hợp đồng mua bán hàng hoá được

ký kết giữa một bên là thương nhân Việt Nam với một bên là thương nhân nướcngoài.” Điều quy định này chỉ đề cập đến những điểm khác biệt của loại hợp đồngnày thông qua sự khác biệt trong quốc tịch của các chủ thể tham gia hợp đồng Tuy nhiên, trong thực tế việc xác định tính quốc tế dựa trên dấu hiệu quốc tịch củachủ thể là một vấn đề rất phức tạp và trong một số trường hợp có thể gây trở ngạicho việc chọn luật áp dụng cho hợp đồng

LTM 2005 không định nghĩa thế nào là HĐMBHHQT mà chỉ xác định mua bánhàng hóa quốc tế là quan hệ mua bán hàng hóa được thực hiện dưới các hình thứcxuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất tái nhập và chuyển khẩu Xuấtkhẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vàokhu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêngtheo quy định của pháp luật

Nhập khẩu hàng hóa là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nướcngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hảiquan riêng theo quy định của pháp luật

Tạm nhập, tái xuất hàng hóa là việc hàng hoá được đưa từ nước ngoài hoặc từ cáckhu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng

theo quy định của pháp luật vào Việt Nam, có làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam

và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hoá đó ra khỏi Việt Nam

Tạm xuất, tái nhập hàng hóa là việc hàng hoá được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vàocác khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêngtheo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam và làm thủtục nhập khẩu lại chính hàng hoá đó vào Việt Nam

Chuyển khẩu hàng hóa là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ để bán sangmột nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩuvào Việt Nam và không làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam

Với năm khái niệm về xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập

và chuyển khẩu nêu trên, có thể thấy LTM Việt Nam năm 2005 đã sử dụng tiêu chíhàng hóa phải là động sản; hàng có thể được di chuyển qua biên giới của Việt Namhoặc qua biên giới của một nước (vùng lãnh thổ); hoặc di chuyển qua khu chế xuất,khu vực hải quan riêng… để xem xét tính quốc tế của HĐMBHHQT  Theo các vănbản pháp luật quốc tế

Tính quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa được thể hiện dựa trên cơ sở dấu hiệulãnh thổ theo một số văn bản pháp lý quốc tế có liên quan

Theo điều 1 của Công ước Viên về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế năm 1980thì HĐMBHHQT là hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mạitại các quốc gia khác nhau Như vậy Công ước Viên cũng không nhấn mạnh đếnvấn đề quốc tịch của các bên khi xác định yếu tố nước ngoài trong

HĐMBHHQT

Trong khi đó, Bộ nguyên tắc của UNITDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế

2004 quan niệm tính chất quốc tế cần được giải thích theo nghĩa rộng nhất có thể,chỉ loại trừ những trường hợp không có bất kỳ một yếu tố quốc tế nào, nghĩa là khitất cả các yếu tố cơ bản của hợp đồng chỉ liên quan đến một quốc gia

Trong thực tiễn thương mại quốc tế, thông thường một hợp đồng được coi làHĐMBHHQT khi có một trong các yếu tố sau:

Hàng hóa là đối tượng của hợp đồng đang tồn tại ở nước ngoài (kể cả trường hợpcác bên giao kết hợp đồng có cùng quốc tịch và hợp đồng được thực hiện ở ngaynước mình)

Hợp đồng được giao kết ở nước ngoài (nước mà các bên chủ thể giao kết hợpđồng không mang quốc tịch hoặc không cùng nơi cư trú hoặc không có trụ sở) và cóthể được thực hiện ở nước mình hay nước thứ ba

Hợp đồng được giao kết và thực hiện bởi các bên không cùng quốc tịch hoặc khôngcùng nơi cư trú (đối với cá nhân) hoặc không cùng nơi đóng trụ sở (đối với phápnhân)

Tóm lại, mặc dù có những quan niệm khác nhau về định nghĩa thế nào làHĐMBHHQT, song bản chất pháp lý của loại hình hợp đồng này trong các quanđiểm lại rất tương đồng

Theo tác giả, có thể hiểu HĐMBHHQT là sự thỏa thuận giữa các bên có trụ sở thương mại nằm trên lãnh thổ của các quốc gia khác nhau, theo đó một bên (bên bán) có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên kia (bên mua) và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ trả tiền cho bên bán và nhận hàng hóa Đối tượng của hợp đồng là hàng hóa phải được phép mua bán theo pháp

luật của quốc gia bên bán và bên mua Riêng đối với pháp luật Việt Nam,HĐMBHHQT không chỉ dừng lại ở các trường hợp các bên giao kết hợp đồng cóquốc tịch khác nhau mà còn bao gồm những trường hợp khác như các thương nhânnước ngoài mua bán hàng hóa tại Việt Nam, các thương nhân Việt Nam mua bánhàng hóa ở nước ngoài, mua bán hàng hóa ở khu chế xuất

1.1.2 Đặc điểm và phân loại của HĐMBHHQT

1.1.2.1 Đặc điểm của HĐMBHHQT

HĐMBHHQT có những đặc điểm của một hợp đồng mua bán hàng hóa Trước tiên

đó phải là hợp đồng song vụ: Theo điều 406, khoản 1 BLDS 2005 thì đây là hợpđồng mà mỗi bên đều phải có nghĩa vụ với nhau, quyền của một bên chính là nghĩa

vụ tương ứng của bên kia Cụ thể trong HĐMBHHQT bên bán hàng có quyền nhậntiền nhưng phải có nghĩa vụ cung cấp hàng hoá; còn bên mua hàng có nghĩa vụ trả

tiền và quyền được nhận hàng Nó khác với hợp đồng đơn vụ là chỉ có một bên cónghĩa vụ, ví dụ như hợp đồng tặng cho tài sản

Tiếp theo hợp đồng phải có tính đền bù, theo đó một bên ký kết được hưởng mộtquyền lợi nào đó phải đền bù cho bên kia một giá trị tương ứng Tính chất đền bùcủa hợp đồng mua bán hàng hóa thể hiện ở chỗ: sau khi bàn giao hàng hóa mua bánthì bên bán sẽ nhận được lợi ích ngược lại dưới dạng tiền mua mà bên mua phảithanh toán

Cuối cùng hợp đồng phải là hợp đồng ước hẹn, nghĩa là nó có hiệu lực ngay từ thờiđiểm ký kết hợp đồng lúc các bên thỏa thuận xong về nội dung chủ yếu của hợpđồng, quyền và nghĩa vụ của các bên cũng phát sinh ngay từ thời điểm đó Nó khácvới hợp đồng thực tế là chỉ có hiệu lực khi một trong các bên tiến hành một hành vi

cụ thể nào đó, ví dụ như hợp đồng vay nợ

Tính quốc tế của HĐMBHHQT được thể hiện ở các yếu tố sau:

Chủ thể ký kết hợp đồng là các bên có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhauhoặc có quốc tịch khác nhau Thế nhưng, việc xác định quốc tịch của chủ thể là điềukhông dễ dàng trong giao dịch mua bán quốc tế

Ở Anh và Hoa Kỳ quy định rằng quốc tịch của pháp nhân tùy thuộc vào nơi đăng

ký điều lệ của pháp nhân khi thành lập, bất kể nơi đặt trụ sở chính hay nơi hoạtđộng của pháp nhân ở đâu

Ở Pháp, Đức và nhiều quốc gia khác thì lại quy định pháp nhân đặt trung tâm quản

lý ở quốc gia nào thì mang quốc tịch của quốc gia đó, mà không quan tâm tới nơiđăng ký thành lập hay tiến hành hoạt động của pháp nhân Còn các luật gia Phápcho rằng, nơi đặt trung tâm quản lý là nơi đặt trụ sở chính của pháp nhân hay nơi đặt

cơ quan lãnh đạo, nơi quyết định mọi công việc của pháp nhân

Pháp luật của một số quốc gia vùng Trung Cận Đông như Ai Cập, Syria… lại quyđịnh áp dụng nguyên tắc quốc tịch pháp nhân tùy thuộc vào nơi trung tâm hoạt độngcủa pháp nhân, bất kể nơi đặt trụ sở chính hay nơi đăng ký điều lệ pháp nhân khithành lập pháp nhân ở đâu

Ở Nga và các nước Đông Âu, hai nguyên tắc quốc tịch pháp nhân tùy thuộc vào nơithành lập pháp nhân và quốc tịch pháp nhân tùy thuộc vào nơi đặt trụ sở chính củapháp nhân đều được áp dụng

Đối tượng của hợp đồng là hàng hóa có thể dịch chuyển từ quốc gia này sang quốcgia khác Hàng hóa trong trường hợp này phải là động sản và không thuộc danh mụchàng cấm xuất nhập khẩu theo quy định pháp luật của nước xuất nhập khẩu Theoquy định của pháp luật Việt Nam thì đó là những mặt hàng không thuộc Danh mụccác mặt hàng bị cấm xuất khẩu, nhập khẩu tại Nghị định 12/2006/NĐ-CP quy địnhchi tiết thi hành LTM 2005 Ngoài ra, còn phải lưu ý tới những hàng hóa thuộc danhmục hàng hóa quản lý bằng hạn ngạch (như gạo, hàng dệt xuất khẩu vào EU ),danh mục hàng hóa xuất nhập khẩu theo giấy phép của Bộ Công Thương, theo quychế quản lý chuyên ngành cũng được quy định cụ thể tại Nghị định này Trongtrường hợp hợp đồng chọn Công ước Viên làm luật áp dụng thì phải lưu ý rằng nókhông áp dụng cho các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình hoặc nội trợ; bán đấugiá; các cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, các chứng từ lưu thông hoặc tiền tệ;tàu thủy, máy bay…

Đồng tiền tính giá và/hoặc đồng tiền thanh toán phải là ngoại tệ đối với ít nhất làmột bên trong quan hệ hợp đồng Ví dụ trong hợp đồng được giao kết giữa doanhnghiệp Việt Nam và doanh nghiệp Anh, hai bên thỏa thuận chọn đồng bảng

Anh làm đồng tiền thanh toán thì lúc này đồng bảng Anh là ngoại tệ đối với phíaViệt Nam nhưng lại là nội tệ đối với bên Anh Tuy nhiên, cũng có trường hợp đồngtiền thanh toán đều là nội tệ của cả hai bên, như trường hợp các doanh nghiệp thuộccác nước trong cộng đồng châu Âu sử dụng đồng euro làm đồng tiền chung

Luật điều chỉnh HĐMBHHQT mang tính chất đa dạng và phức tạp Điều này cónghĩa là HĐMBHHQT có thể phải chịu sự điều chỉnh không phải chỉ của luật phápnước đó mà cả của luật nước ngoài (luật nước người bán, luật nước người mua hoặcluật của bất kỳ một nước thứ ba nào), thậm chí phải chịu sự điều chỉnh của điều ướcquốc tế, tập quán thương mại quốc tế hoặc cả án lệ để điều chỉnh hợp đồng mua bánhàng hoá quốc tế Cơ quan giải quyết các tranh chấp phát sinh sẽ là tòa án hoặctrọng tài nước ngoài đối với ít nhất một trong các bên

1.1.2.2 Phân loại HĐMBHHQT

Xét về thời gian thực hiện hợp đồng, ta có thể chia thành hai loại là hợp đồng ngắnhạn và hợp đồng dài hạn Hợp đồng ngắn hạn thường được ký kết trong một thờigian tương đối ngắn và sau khi các bên đã hoàn thành nghĩa vụ của mình thì quan hệpháp lý giữa các bên về hợp đồng đó cũng kết thúc Hợp đồng dài hạn có thời gianthực hiện lâu dài và trong thời gian đó việc giao hành được tiến hành làm nhiều lần Xét về nội dung quan hệ kinh doanh trong HĐMBHHQT thì có hợp đồng

xuất nhập khẩu, hợp đồng tạm nhập tái xuất, hợp đồng tạm xuất tái nhập…

Xét về hình thức hợp đồng thì có ba loại là hợp đồng bằng văn bản, hợp đồng bằnglời nói và hợp đồng bằng hành vi So với các hình thức khác thì hợp đồng bằng vănbản thường được sử dụng phổ biến hơn vì nó giúp các bên có được bằng chứng đầy

đủ khi phải tranh tụng trong trường hợp có tranh chấp phát sinh và tạo điều kiện cho

sự kiểm tra, giám sát việc thực hiện hợp đồng có hiệu quả hơn

1.1.3 Luật điều chỉnh HĐMBHHQT

1.1.3.1 Điều ước quốc tế

Điều ước quốc tế là những văn kiện pháp lý quốc tế do các chủ thể của luật quốc tếtham gia ký kết nhằm điều chỉnh các quan hệ thương mại phát sinh giữa các chủ thể

đó, bao gồm hiệp ước, hiệp định, công ước, nghị định thư…

Theo nguyên tắc thì điều ước quốc tế sẽ được áp dụng trong các trường hợpsau:

Thứ nhất là khi các quốc gia của các chủ thể trong hợp đồng có tham gia ký kếthoặc thừa nhận điều ước quốc tế Trong trường hợp này, các điều ước quốc tế có giátrị bắt buộc đối với các HĐMBHHQT có liên quan

Thứ hai là khi trong HĐMBHHQT, các bên đã thỏa thuận, thống nhất và ghi rõ vàohợp đồng là áp dụng điều ước quốc tế làm nguồn luật điều chỉnh Trong tình huốngđiều ước quốc tế được áp dụng cho hợp đồng có quy định khác với pháp luật ViệtNam thì kể cả khi Việt Nam không tham gia ký kết hoặc chưa phê chuẩn thì vẫn áp

dụng điều ước quốc tế nếu nó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luậtViệt Nam

Trong lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế có một số điều ước quốc tế quan trọng ví

dụ như Công ước Viên năm 1980 của Liên hợp quốc về HĐMBHHQT, Công ướcRome năm 1980 về luật áp dụng đối với các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng…

1.1.3.2 Luật quốc gia

Quy định về nguồn luật điều chỉnh HĐMBHHQT ở mỗi nước là rất khác nhau ỞHoa Kỳ thì chọn nguồn luật điều chỉnh là Bộ luật thương mại thống nhất; ở

Anh thì là hai đạo luật Mua bán hàng hóa năm 1973 và năm 1979…Ở Việt Nam,nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa bao gồm cả BLDS năm 2005,LTM năm 2005 và một số văn bản pháp luật khác

Luật quốc gia sẽ được áp dụng khi trong hợp đồng các bên có quy định, các bênthỏa thuận lựa chọn luật áp dụng sau khi hợp đồng đã được ký kết, khi điều ướcquốc tế liên quan quy định, thỏa thuận mặc nhiên hay thỏa thuận bằng hành vi hoặckhi tòa án hoặc trọng tài có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp phát sinh từ hợpđồng có quyền lựa chọn

1.1.3.3 Tập quán thương mại quốc tế

Tập quán thương mại quốc tế là những thói quen về hành vi và cách xử sự đượchình thành một cách tự nhiên trong thương mại quốc tế nhưng được thừa nhận nhưcác quy phạm pháp luật Thói quen thương mại chỉ được xem là tập quán thươngmại quốc tế khi thỏa mãn các yêu cầu sau: đó là thói quen phổ biến, được nhiềunước áp dụng và áp dụng thường xuyên; về từng vấn đề, ở từng địa phương, đó làthói quen duy nhất; có nội dung rõ ràng mà có thể dựa vào đó để xác định quyền vànghĩa vụ đối với nhau

Tập quán thương mại quốc tế sẽ được áp dụng khi trong hợp đồng có quy định hoặckhi điều ước quốc tế hoặc luật áp dụng cho hợp đồng có dẫn chiếu tới hoặc khi hợpđồng, luật áp dụng cho hợp đồng, điều ước quốc tế có liên quan không điều chỉnhhoặc điều chỉnh không đầy đủ về vấn đề tranh chấp Tuy nhiên nên áp dụng tập

quán thương mại quốc tế kết hợp với các nguồn luật khác vì tập quán quốc tế vềthương mại thường không điều chỉnh mọi vấn đề, mà chỉ điều chỉnh một số vấn đề

về quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên

Trong mua bán hàng hóa quốc tế thì các tập quán được áp dụng rộng rãi nhất là cácđiều kiện thương mại quốc tế Incoterms 1958 – 1980 – 1990 – 2000 – 2010 doPhòng Thương mại quốc tế ICC soạn thảo và ban hành; UCP 500 – 600 về các quytắc và thực hành thống nhất về tín dụng chứng từ do ICC ban hành, Quy tắc thốngnhất về nhờ thu của ICC…

1.1.3.4 Các nguồn luật khác (án lệ, hợp đồng mẫu)

Trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế các bên còn sử dụng các phương

tiện khác như hợp đồng mẫu và án lệ

Hợp đồng mẫu thường được soạn thảo bởi những chủ thể có uy tín hay những hiệphội chuyên nghiệp (ủy ban thương mại hay hiệp hội nghề nghiệp) hay những tổchức quốc tế Hợp đồng mẫu gồm hợp đồng mang tính chất tổng hợp

(GENCON, SCANCON, NUVOY…) và hợp đồng mang tính chất chuyên dụng(NOGRAIN 89, CEMENCO, EXONVOY, MOBILVOY 96, CUBARSUGAR…) Việc dùng hợp đồng mẫu giúp cho việc đàm phán ký kết hợp đồng diễn ra nhanh vàđơn giản hơn, từ đó giúp cho doanh nghiệp tiết kiệm được thời gian, tiền bạc vàcông sức

Án lệ là các quy tắc pháp luật hình thành từ thực tiễn xét xử của tòa án, vốn rất phổbiến ở các nước theo hệ thống luật Anh – Mỹ Ở nước ta tuy án lệ không được thừanhận là nguồn luật điều chỉnh nhưng nếu thiếu các quy phạm pháp luật trong cácvăn bản luật và dưới luật, việc xét xử các tranh chấp phát sinh vẫn dựa vào công vănhướng dẫn của Tòa án nhân dân tối cao để làm cơ sở giải quyết các tranh chấptương tự

1.2 Tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

1.2.1 Khái niệm tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

Theo từ điển Luật học Black (Black’s Law Dictionary) do West Pub Co xuất bảnnăm 1999 thì tranh chấp được định nghĩa là “sự mâu thuẫn, bất đồng; sự mâu thuẫn

về các yêu cầu hay quyền; sự đòi hỏi về quyền, yêu cầu hay đòi hỏi từ một bên đượcđáp lại bởi một yêu cầu hay lập luận trái ngược của bên kia” Còn theo Đại từ điểntiếng Việt do tác giả Nguyễn Như Ý (chủ biên) xuất bản năm 2013 thì tranh chấp là

“bất đồng, làm hoặc thực hiện một vấn đề nào đó trái ngược nhau…; giành giật;giằng co nhau cái không rõ thuộc bên nào” Như vậy, có thể hiểu tranh chấp là sựbất đồng, mâu thuẫn về quyền lợi và nghĩa vụ của các bên trong một mối quan hệ cụthể

Trong thực tế, ở đâu có hoạt động kinh doanh, mua bán thì ở đó có tranh chấp phátsinh Tranh chấp thương mại hay tranh chấp kinh doanh vốn là thuật ngữ quen thuộctrong đời sống kinh tế xã hội và từ khái niệm tranh chấp, có thể suy ra tranh chấpthương mại là những mâu thuẫn (bất đồng hay xung đột) về quyền và nghĩa vụ giữacác bên trong quá trình thực hiện các hoạt động thương mại Theo Điều 3 khoản 4Luật Trọng tài thương mại 2010 có thể hiểu tranh chấp thương mại có yếu tố nướcngoài là “tranh chấp phát sinh trong quan hệ thương mại, quan hệ pháp luật khác cóyếu tố nước ngoài được quy định tại Bộ luật dân sự” Hiện nay trên thế giới, tranhchấp trong thương mại quốc tế thường phát sinh do các bên không thực hiện hoặcthực hiện không đúng các thỏa thuận hoặc nghĩa vụ đối ứng trong các hoạt độngmua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, vận chuyển hàng hóa, đầu tư, tài chính, ngânhàng, bảo hiểm, mua bán cổ phiếu, trái phiếu và các giấy tờ có giá khác…

Tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT là tranh chấp giữa các bên trong hợp

đồng về việc không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ một hoặc nhiều nghĩa vụ

mà các bên đã cam kết trong hợp đồng Rõ ràng tranh chấp phát sinh từ hợp đồngmua bán hàng hóa phải hội tụ đủ các yếu tố như nó phải là những mâu thuẫn vềquyền và nghĩa vụ giữa các bên trong một mối quan hệ cụ thể, những mâu thuẫnnày phải phát sinh từ HĐMBHHQT giữa các bên có trụ sở thương mại ở các nướckhác nhau

1.2.2 Đặc điểm tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

Tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT là tranh chấp phát sinh trong hoạt động muabán hàng hóa quốc tế nên sẽ chịu sự chi phối của các yếu tố cơ bản liên quan đếnhoạt động này như mục đích sinh lợi, các yêu cầu về thời cơ kinh doanh và yêu cầugiữ bí mật thông tin liên quan đến hoạt động mua bán hàng hóa

Tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT giữa các chủ thể kinh doanh mà đa số là cácdoanh nghiệp Cần lưu ý rằng các chủ thể kinh doanh này có trụ sở thương mại ởcác nước khác nhau hoặc có quốc tịch khác nhau

Tranh chấp phát sinh trong HĐMBHHQT là tranh chấp có quan hệ hợp đồng muabán hàng hóa tồn tại giữa các bên tranh chấp, vì thế sẽ xuất hiện yếu tố tài sản, gắnliền với lợi ích và nghĩa vụ của các bên Sự vi phạm nghĩa vụ của một bên sẽ làmảnh hưởng đến quyền và lợi ích của bên kia Sự bất đồng hoặc mâu thuẫn giữa cácbên là hậu quả phát sinh từ sự vi phạm này và các bên tranh chấp có thể tự do địnhđoạt và giải quyết tranh chấp theo nguyên tắc bình đẳng, thỏa thuận

Tóm lại có thể nhận xét rằng tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT mang nhữngđặc điểm chung của một tranh chấp nhưng bên cạnh đó nó cũng mang những đặcđiểm riêng của một tranh chấp phát sinh từ hoạt động mua bán hàng hóa, cụ thể đó

là những tranh chấp phát sinh trong quá trình ký kết và thực hiện hợp đồng Vì vậykhi ký kết hợp đồng các thương nhân cần phải nhận thức và tiên liệu được các loạitranh chấp có thể xảy ra để từ đó đưa ra các phương pháp, cách thức phòng tránhcũng như phương pháp và cách thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ

HĐMBHHQT

1.2.3 Phân loại tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

1.2.3.1 Tranh chấp về địa vị pháp lý của các chủ thể

Chủ thể của HĐMBHHQT có thể là cá nhân hoặc pháp nhân có quốc tịch

khác nhau hoặc đặt trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Pháp luật của các nướccũng có những quy định khác nhau về năng lực hành vi và năng lực pháp lý dẫn đếnnhững xung đột, phát sinh tranh chấp Cụ thể sự khác nhau trong độ tuổi có đủ nănglực hành vi dân sự của cá nhân do luật từng nước quy định có thể dẫn đến sự mẫuthuẫn Theo Điều 17, 18 và 19 Bộ luật dân sự Việt Nam năm 2005, người từ đủ 18

tuổi trở lên là người có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, có khả năng tự quyết vàchịu trách nhiệm về hành vi của mình, tương tự Điều 488 Bộ luật Dân sự Pháp và Luật ngày 5/7/1974 quy định “Tất cả mọi người tròn 18 tuổi là những người có nănglực hành vi và có thể trở thành thương nhân”, trong khi đó luật pháp của Nhật Bản,Thụy Sĩ yêu cầu là 20 tuổi và luật pháp của Anh và Hoa Kỳ là 21 tuổi Luật phápcủa Anh, Hoa Kỳ quy định rằng quốc tịch của pháp nhân được xác định theo luậtpháp “nơi đăng ký điều lệ”; pháp luật của Ý quy định “nơi đặt trụ sở chính của phápnhân”; các nước Trung cận Đông đưa ra tiêu chuẩn “trung tâm hoạt động” để xácđịnh quốc tịch của pháp nhân

1.2.3.2 Tranh chấp về hình thức hợp đồng

Hình thức của HĐMBHHQT, tùy theo từng hệ thống pháp luật khác nhau mà cónhững quy định khác nhau về cách xác định hình thức HĐMBHHQT như thế nào làhợp pháp

Khi nói đến hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế thường có hai quanđiểm:

Quan điểm thứ nhất: hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có thể được ký kết bằng

lời nói, bằng văn bản, bằng hành vi hay bằng bất kỳ hình thức nào khác do các bên

tự do thoả thuận Các nước theo quan điểm này hầu hết là các nước có nền kinh tếthị trường phát triển, như Anh, Pháp, Mỹ…Tuy nhiên cũng cần lưu ý rằng ở một sốnước theo hệ thống luật Anh-Mỹ thì hình thức văn bản là bắt buộc đối với các hợpđồng có giá trị; còn một số nước theo hệ thống Civil Law như Pháp, Thụy Sỹ thì tự

do ký kết hợp đồng là nguyên tắc cơ bản, chỉ cần sự thỏa thuận ý chí chung của cácbên đã được coi là đủ điều kiện đề hình thành nên hợp đồng mà không cần quy địnhbắt buộc là bằng hình thức gì

Quan điểm thứ hai: Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải được ký kết dưới

hình thức văn bản Những nước nêu ra quan điểm này là một số nước có nền kinh tếđang chuyển đổi như Việt Nam Điều 27 khoản 2 LTM Việt Nam năm 2005 quyđịnh: “Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng vănbản hoặc bằng các hình thức có giá trị pháp lý tương đương” Các hình thức có giá

trị pháp lý tương đương ở đây bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu vàcác hình thức khác theo quy định của pháp luật (điều 3 khoản 15 LTM Việt Namnăm 2005)

Sự bất đồng quan điểm này làm cho Công ước Viên năm 1980 về Hợp đồng muabán quốc tế hàng hoá phải lựa chọn sự dung hòa bằng cách đưa vào Công ướcnhững quy định theo hướng công nhận cả hai điều khoản liên quan đến hình thứccủa hợp đồng Điều 11 của Công ước quy định rằng hợp đồng mua bán quốc tế hànghoá có thể được ký kết bằng lời nói và không cần thiết phải tuân thủ bất kỳ yêu cầunào khác về mặt hình thức của hợp đồng Còn điều 96 thì lại cho phép các quốc giabảo lưu, không áp dụng điều 11 trên nếu luật pháp của quốc gia đó quy định hìnhthức văn bản là bắt buộc đối với hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Điều này cónghĩa là, nếu Việt Nam tham gia vào Công ước thì Việt Nam được quyền bảo lưukhông áp dụng điều 11 của Công ước vì pháp luật Việt Nam quy định hợp đồngmua bán hàng hoá quốc tế phải được ký kết bằng văn bản

Như vậy, hình thức hợp đồng có ý nghĩa vô cùng quan trọng đối với HĐMBHHQT.Doanh nhân Việt Nam khi ký kết hợp đồng, đặc biệt là

HĐMBHHQT thì dấu hiệu hình thức có tính bắt buộc các bên phải tuân thủ Bởi khi

có sự vi phạm về hình thức hợp đồng thì hợp đồng có thể bị tuyên hủy do vô hiệuhoặc nếu các bên không hiểu biết về pháp luật của đối tác quy định về hình thức củaloại hợp đồng mình giao kết thì việc phát sinh tranh chấp, mâu thuẫn là điều khótránh khỏi

1.2.3.3 Tranh chấp về nội dung hợp đồng

Nội dung của HĐMBHHQT thể hiện dưới dạng các điều khoản cụ thể của hợpđồng do các bên tự do thỏa thuận nhưng không trái với quy định của pháp luậtthương mại Vì thế tranh chấp về nội dung của hợp đồng là những tranh chấp liênquan đến các điều khoản chủ yếu sau:

Điều khoản tên hàng

Tên hàng là đối tượng mua bán của hợp đồng, có tác dụng hướng dẫn các bên dựavào đó để xác định các mặt hàng cần mua bán – trao đổi Có nhiều cách thức khác

nhau để quy định tên hàng: tên thông thường, tên thương mại, tên khoa học Trongthương mại quốc tế do tính chất đa dạng của tên gọi đối với hàng hóa, có thể tuycùng một loại hàng hóa nhưng mỗi nơi lại quy định và gọi tên khác nhau Ngoài racòn có thể xảy ra mâu thuẫn giữa nhà nhập khẩu hoặc xuất khẩu với cơ quan hảiquan về tên gọi hàng hóa trong hợp đồng để xác định mức thuế suất cho hàng Thếnên nếu không quy định chặt chẽ trong hợp đồng về tên hàng thì có thể dẫn đếntranh chấp trong HĐMBHHQT

Điều khoản số lượng

Trên thị trường thế giới người ta sử dụng các hệ đo lường rất khác nhau cho nêntrong hợp đồng cần thống nhất về đơn vị tính số lượng, cách ghi số lượng/ khốilượng…Ví dụ, về đơn vị đo cân nặng, trong khi Việt Nam sử dụng metric ton (1 MT

= 1000kg) thì ở Mỹ sử dụng short ton (1 ST = 907.18474 kg) và Anh dùng long ton(1 LT = 1 016.04691 kg) hoặc về đơn vị đo dung tích, có nước áp dụng đơn vị tínhbằng dm3 hoặc bằng lít, nhưng có nước lại xác định đơn vị tính là gallon (một galloncủa Anh bằng 4,54 lít; một gallon của Mỹ bằng 3,78 lít) Nếu không tìm hiểu kĩ về

số lượng, cách thức xác định số lượng, đơn vị đo lường hàng hóa thì khó tránh khỏinhững bất đồng không đáng có

Điều khoản chất lượng

Điều khoản này mô tả quy cách, phẩm chất, kích thước, công suất và các thông số

kỹ thuật… của hàng hóa được mua bán Mô tả chi tiết và đúng chất lượng hàng hoá

là cơ sở xác định chính xác giá cả của nó, đồng thời buộc người bán phải giao hàngtheo yêu cầu của hợp đồng Đây là điều khoản quan trọng trong HĐMBHHQT nênnếu mô tả không kỹ, thiếu chi tiết có thể sẽ dẫn đến thiệt thòi cho một trong hai bên

Điều khoản giá cả

Trong thực tiễn kinh doanh, giá cả của hàng hóa thường biến động theo sự biếnđộng của thị trường thế giới cũng như chịu sự tác động của các điều kiện tự nhiên

và xã hội Các bên cần phải thống nhất phương pháp tính giá ngay khi đàm phán đểkhông xảy ra tranh chấp trong quá trình thực hiện hợp đồng và không để xảy ra tình

trạng bên có lợi nhiều và bên bị thiệt hại lớn, như vậy, ảnh hưởng đến sự phát triểncủa hoạt động thương mại quốc tế

Điều khoản thanh toán

Điều khoản thanh toán giữ vị trí rất quan trọng trong hợp đồng mua bán ngoạithương, vì nó liên quan trực tiếp đến quyền lợi của cả hai bên Trong điều khoảnnày, các bên phải xác định những vấn đề về đồng tiền thanh toán, thời hạn thanhtoán, phương thức thanh toán, các chứng từ làm căn cứ để thanh toán và điều kiệnđảm bảo hối đoái

Điều khoản về giao hàng

Đây là điều khoản rất quan trọng của hợp đồng, vì nó sẽ quy định nghĩa vụ

cụ thể của người bán; đồng thời cũng là ràng buộc các bên hoàn thành trách nhiệm của mình đối với đối phương, liên quan đến thời điểm chuyển quyền sở hữu và rủi

ro, giá cả của hàng hóa Các tranh chấp thường gặp liên quan đến việc vi phạm thời gian, địa điểm giao hàng, phương thức giao hàng (có cho phép chuyển tải hay không, giao hàng từng phần hay toàn bộ, giao hàng một lần hay nhiều lần), thông báo về giao nhận hàng hóa…

Điều khoản bao bì, đóng gói

Mỗi loại hàng hóa khác nhau yêu cầu một loại bao bì hoặc cách đóng gói riêng phùhợp với đặc tính hàng hóa, có thể ảnh hưởng đến chất lượng hoặc giá cả của hànghóa Người bán cần đặc biệt lưu ý về quy định pháp luật hiện hành của nước ngườimua để biết được các loại bao bì bị cấm sử dụng hoặc cần phải gắn nhãn hiệu gìtheo quy định để bao bì đóng gói cho phù hợp

Điều khoản luật áp dụng

Đây không phải là điều khoản chủ yếu nhưng lại là điều khoản quan trọng giúp cácbên có cơ sở pháp lý xác định quyền và nghĩa vụ chưa được quy định cụ thể tronghợp đồng cũng như cách giải quyết các tranh chấp có liên quan Các bên có thể thỏathuận luật áp dụng là luật của nước người bán hoặc nước người mua hoặc nước thứ

ba

Điều khoản giải quyết tranh chấp

Ở điều khoản này, các bên sẽ thỏa thuận phương thức giải quyết khi có tranh chấpphát sinh trong quá trình thực hiện hợp đồng, thường là tòa án hoặc trọng tài thươngmại Vì vậy nên thỏa thuận rõ phương thức giải quyết tranh chấp để một mặt cácbên thấy rõ trách nhiệm hơn trước pháp luật; mặt khác có cơ sở để bảo vệ quyền lợinếu xảy ra tổn thất, tranh chấp

Ngoài các nội dung đã đề cập phía trên thì còn có những điều khoản khác có thểgây ra mâu thuẫn giữa các bên trong việc thực hiện HĐMBHHQT, vì thế các bênnên thỏa thuận cụ thể, rõ ràng trong hợp đồng, với điều kiện các điều khoản đó phảikhông được trái với pháp luật thương mại

1.2.3.4 Tranh chấp về thẩm quyền xét xử

Thẩm quyền xét xử của tòa án cũng được quy định khác nhau ở từng nước khi luậtpháp Việt Nam quy định tranh chấp về HĐMBHHQT sẽ thuộc thẩm quyền xét xửcủa tòa án Việt Nam nếu bị cáo là người Việt Nam và sự việc tranh chấp xảy ra trênphạm vi lãnh thổ của Việt Nam Ngược lại luật pháp của Pháp lại quy định là tòa ánPháp sẽ có thẩm quyền xét xử nếu tranh chấp liên quan đến quyền lợi của công dânhoặc pháp nhân của Pháp bất kể họ có phải là bị cáo hay nguyên cáo trong vụ tranhchấp đó Tại Hoa Kỳ thì tòa án sẽ có thẩm quyền xét xử khi mà đối tượng, tài sảntranh chấp nằm trên lãnh thổ Hoa Kỳ

1.3 Các phương thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

1.3.1 Giải quyết tranh chấp bằng thương lượng

Thương lượng là việc giải quyết tranh chấp phát sinh giữa các bên bằng cách cácbên tranh chấp trao đổi, đàm phán trực tiếp trên cơ sở đấu tranh có nhân nhượng,chỉ giữa các bên tranh chấp với nhau

Đặc điểm cơ bản của phương thức này là các chủ thể tranh chấp tiến hành

thương lượng, trình bày quan điểm và đi đến thống nhất giải quyết những bất đồng,mâu thuẫn mà không cần đến bên thứ ba Giải quyết tranh chấp bằng thương lượng

sẽ giúp duy trì quan hệ hợp tác kinh doanh giữa các bên, giúp các bên có thể nhanh

chóng bảo vệ quyền lợi của mình với thủ tục đơn giản, không bị ràng buộc bởi cácquy định pháp lý cứng nhắc, không tốn kém chi phí Thế nhưng nhược điểm chínhcủa nó là chỉ đạt kết quả khi các bên đều có mong muốn bảo đảm lợi ích chính đángcủa nhau và các bên thấy được những hậu quả bất lợi mà hai bên đều gánh chịu khithương lượng không thành, hay có thể nói sự thành công của nó phụ thuộc vào ýthức xây dựng, sự hiểu biết pháp luật và bản chất vụ tranh chấp của các bên.Thương lượng có thể được tiến hành bằng cách các bên gặp gỡ trực tiếp để đàmphán, thỏa thuận hoặc một bên sẽ gửi đơn khiếu nại cho bên kia và bên kia sẽ trả lờiđơn khiếu nại đó Vì thế các bên có thể tùy ý chọn một trong hai phương thức phùhợp để thương lượng với nhau nhằm giải quyết tranh chấp phát sinh

1.3.2 Giải quyết tranh chấp bằng hòa giải

Hòa giải là phương thức giải quyết tranh chấp giữa các bên thông qua người thứ bagọi là hòa giải viên

Bên cạnh đặc điểm là thủ tục đơn giản, linh hoạt, hòa giải còn có đặc điểm nổi bật

là có sự tham gia của người thứ ba, là người am hiểu pháp luật, có kỹ năng hòa giải,

có kiến thức chuyên môn về lĩnh vực tranh chấp do các bên thỏa thuận lựa chọn và

có thể thuyết phục các bên loại bỏ các bất đồng Mặc dù hòa giải viên là người đóngvai trò quan trọng giúp các bên hòa giải thành công tuy nhiên họ người hòa giảikhông có quyền quyết định hay áp đặt ý chí của mình lên các bên tranh chấp hay nóicách khác ý chí tự nguyện của các bên có vai trò quyết định trong suốt quá trình hòagiải

Có hai hình thức hòa giải là hòa giải ngoài tố tụng và hòa giải trong tố tụng Hòagiải ngoài tố tụng là hình thức hòa giải do các bên tự lựa chọn hòa giải viên và tiếnhành hòa giải mà quá trình hòa giải không liên quan đến tòa án hay trọng tài Hòagiải trong tố tụng là hòa giải được tiến hành bởi tòa án hoặc trọng tài khi các cơquan này giải quyết tranh chấp Tuy nhiên khác với hòa giải ngoài tố tụng, khi cácbên đã thỏa thuận được với nhau trong hòa giải trong tố tụng thì tòa án hoặc trọngtài sẽ ra quyết định công nhận sự thỏa thuận của các đương sự và quyết định này sẽ

có hiệu lực thi hành đối với các bên

1.3.3 Giải quyết tranh chấp tại trọng tài thương mại

Theo từ điển luật học Black (Black’s Law Dictionary) do West Pub Co xuất bảnnăm 1999 thì trọng tài là quá trình giải quyết tranh chấp do các bên tự nguyện lựachọn, trong đó bên thứ ba trung lập (trọng tài viên) sau khi nghe các bên trình bày sẽ

ra một quyết định có tính bắt buộc đối với các bên tranh chấp Tại Điều 3 khoản 1của Luật Trọng tài thương mại 2010 thì định nghĩa về trọng tài thương mại là

“phương thức giải quyết tranh chấp do các bên thoả thuận và được tiến hành theoquy định của Luật này” Nhìn chung về bản chất, có thể hiểu trọng tài thương mại làphương thức giải quyết tranh chấp kết hợp giữa hai yếu tố thỏa thuận và tài phán,nghĩa là các bên có quyền lựa chọn trọng tài viên, quy tắc trọng tài, luật áp dụng đểgiải quyết tranh chấp nhưng phán quyết của trọng tài có giá trị chung thẩm, không

bị kháng cáo, kháng nghị và có hiệu lực thi hành đối với các bên

Phương thức này được doanh nghiệp các nước trên thế giới áp dụng rất phổ biếnbởi những ưu điểm như quy trình xét xử kín, không công khai, đáp ứng được yêucầu giữ bí mật kinh doanh của các bên tham gia; quy trình, thủ tục xét xử nhanh,đơn giản, ít tốn kém, tiết kiệm thời gian cho các bên; các trọng tài viên thường làcác chuyên gia kinh tế đầu ngành, có kinh nghiệm và chuyên môn sâu về các lĩnhvực trong hoạt động kinh tế đối ngoại và phán quyết của trọng tài là chung thẩm, haibên không chống án được Nhưng vì đây là phương thức xét xử một cấp nên nếu cósai sót thì khó có khả năng sửa được, ngoài ra vì trọng tài chỉ có thẩm quyền khiđương sự yêu cầu nên trọng tài sẽ không có quyền xét xử nếu tranh chấp liên quanđến bên thứ ba

Trong thực tế, trọng tài thương mại quốc tế được chia thành hai loại: trọng tài hoc và trọng tài quy chế

Trọng tài ad-hoc là tổ chức trọng tài không được thành lập thường xuyên mà chỉđược thành lập để giải quyết một vụ việc cụ thể, sau khi tranh chấp được giải quyếtxong thì trọng tài cũng chấm dứt hoạt động của mình Loại trọng tài này không cótrụ sở cố định, không có điều lệ và quy tắc tố tụng riêng mà hoàn toàn do các bênthỏa thuận và định đoạt Đa số các tranh chấp loại này được giải quyết nhanh chóng,hiệu quả, với chi phí thấp tuy nhiên nó lại phụ thuộc hoàn toàn vào thiện chí của các

bên và không có tổ chức nào giám sát việc tiến hành trọng tài và giám sát các trọngtài viên Đặc biệt khi có những mâu thuẫn phức tạp, không rõ ràng ví dụ như nhữngvấn đề liên quan đến việc áp dụng luật thì việc sử dụng loại trọng tài này có thể làmcho các bên không tin tưởng lắm và dẫn đến việc thông qua những quyết địnhkhông thỏa đáng

Trọng tài quy chế là tổ chức xã hội nghề nghiệp được thành lập để giải quyết cáctranh chấp trong thương mại Trái với trọng tài ad-hoc, trọng tài quy chế hoạt độngthường xuyên, có trụ sở cố định, có điều lệ hoạt động và quy tắc tố tụng riêng củamình Việc sử dụng trọng tài quy chế đảm bảo trong mọi trường hợp tranh chấp sẽđược giải quyết nhưng quá trình tố tụng thường kéo dài và tốn kém nhiều chi phí

1.3.4 Giải quyết tranh chấp tại Tòa án

Tòa án là phương thức giải quyết tranh chấp tại cơ quan xét xử nhân danh quyềnlực nhà nước, được tiến hành theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ và bản án,quyết định của tòa án về vụ tranh chấp sẽ được bảo đảm thi hành bằng sự cưỡng chếcủa nhà nước Về bản chất đây là phương thức mang ý chí quyền lực nhà nước, tòa

án nhân danh quyền lực nhà nước để giải quyết tranh chấp trên cơ sở quy định củapháp luật

Tại Việt Nam, các doanh nghiệp thường áp dụng phương thức giải quyết tại tòa án hơn là trọng tài thương mại vì trình tự, thủ tục tố tụng chặt chẽ và hiệu lực phán quyết có tính khả thi cao hơn so với trọng tài Do là cơ quan xét xử của Nhà nước nên phán quyết của tòa án có tính cưỡng chế cao Nếu không chấp hành sẽ bị cưỡng chế, do đó khi đã đưa ra tòa án thì quyền lợi của người thắng kiện sẽ vẫn được đảm bảo nếu bên kia có tài sản để thi hành án Nguyên tắc xét cử công khai có tính răn đe đối với những trường hợp vi phạm pháp luật và các tòa án cũng có điều kiện tốt hơn trọng tài viên trong việc tiến hành điều tra, triệu tập bên thứ ba có liên quan

Tuy nhiên phương thức này cũng tồn tại một số hạn chế, tiêu biểu như thủ tục tốtụng tại tòa án thiếu linh hoạt, phán quyết của tòa án thường bị kháng cáo dẫn đếnquá trình tố tụng có thể trì hoãn và kéo dài, qua nhiều cấp xét xử, ảnh hưởng đến

quá trình sản xuất kinh doanh Thêm vào đó nguyên tắc xét xử công khai là cản trởđối với doanh nhân khi những bí mật kinh doanh bị tiết lộ và uy tín kinh doanh giảmsút Thủ tục tố tụng và giải quyết tranh chấp thường đòi hỏi phải tiến hành bằngngôn ngữ của quốc gia nơi có tòa án, như vậy bắt buộc phải dịch toàn bộ chứng từ,giấy tờ có liên quan ra ngôn ngữ này Ngoài ra không phải lúc nào thẩm phán củatòa án quốc gia cũng có hiểu biết chuyên môn sâu về vấn đề tranh chấp để giảiquyết Quan trọng là thông thường khả năng thực hiện quyết định của tòa án ở trênlãnh thổ của một quốc gia khác là hết sức hạn chế, thường chỉ được công nhận tạimột nước khác thông qua hiệp định tư pháp song phương theo nguyên tắc rấtnghiêm ngặt

1.4 Ý nghĩa của việc nghiên cứu vấn đề giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT

Trong mối quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế, tranh chấp giữa thương nhân ViệtNam và thương nhân nước ngoài là điều không thể tránh khỏi Khi có tranh chấpxảy ra, các bên không chỉ bị thiệt hại về mặt vật chất mà còn có thể bị tổn hại đến

uy tín kinh doanh của mình Do đó, việc nghiên cứu vấn đề giải quyết tranh chấp làrất quan trọng, ý nghĩa được thể hiện trên hai phương diện sau đây

1.4.1 Đối với các cơ quan xét xử

Một là giúp các cơ quan xét xử có cái nhìn tổng quan về các trường hợp tranh chấp

về HĐMBHHQT Những số liệu thống kê về tình hình tranh chấp sẽ cung cấp cáinhìn trực quan, sinh động về tình hình tranh chấp và việc phân tích các văn bản luật,bản án chọn lọc sẽ phần nào phản ánh thực tiễn tài phán của các vấn đề tranh chấptrong hợp đồng mua bán quốc tế

Hai là giúp các cơ quan xét xử các giải pháp để rút gọn thủ tục, nâng cao chất lượngđội ngũ xét xử, giảm bớt khối lượng vụ án cần xử lý và nâng cao hiệu quả xét xử.Hàng năm với số lượng hàng nghìn vụ án cần thụ lý thì việc tồn đọng án có thể gâyảnh hưởng đến công việc kinh doanh của nhiều doanh nghiệp, từ đó có thể ảnhhưởng đến kinh tế vì thế nên các giải pháp này sẽ đóng vai trò quan trọng trong việcgiúp các cơ quan xét xử giải quyết tranh chấp xảy ra

Ba là khi nghiên cứu các trường hợp tranh chấp trong thực tế, các cơ quan giảiquyết hay cụ thể là các thẩm phán, trọng tài sẽ rút ra được những kinh nghiệm đểvận dụng vào công tác xét xử của mình, đồng thời nâng cao ý thức cần hòa nhậpvào môi trường pháp luật quốc tế

1.4.2 Đối với doanh nghiệp

Một là giúp các doanh nghiệp nâng cao nhận thức về các văn bản pháp luật liênquan đến HĐMBHHQT, từ đó có thể trang bị cho mình các kiến thức liên quan đểsoạn thảo HĐMBHHQT chặt chẽ hơn

Hai là giúp các doanh nghiệp nhận biết được một số loại tranh chấp thường gặp đểrút kinh nghiệm trong tương lai, đặc biệt là tranh chấp về vấn đề hàng hóa khôngphù hợp với hợp đồng và vấn đề thanh toán tiền hàng

Ba là qua các giải pháp đề xuất, doanh nghiệp Việt Nam sẽ có ý thức hơn trongviệc đàm phán và ký kết HĐMBHHQT, từ đó góp phần hạn chế các tranh chấp liênquan, duy trì được mối quan hệ kinh doanh lâu dài với đối tác

Trong chương 1, tác giả đã khái quát những vấn đề lý luận cơ bản về HĐMBHHQT

có sự so sánh giữa các văn bản pháp luật Việt Nam trong những bối cảnh lịch sửkhác nhau và giữa các văn bản pháp luật trong nước và quốc tế Tiếp đó tác giả cungcấp những vấn đề tổng quan về các loại tranh chấp và phương thức giải quyết tranhchấp phát sinh từ HĐMBHHQT, từ đó nêu lên tầm quan trọng của việc nghiên cứuvấn đề giải quyết các tranh chấp phát sinh Dựa trên cơ sở lý luận này, trong chươnghai, tác giả sẽ đi vào phân tích thực trạng giải quyết tranh chấp phát sinh từHĐMBHHQT tại TP Hồ Chí Minh để thông qua đó đề xuất những giải pháp có liênquan trong chương ba

CHƯƠNG 2: THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP PHÁT SINH TỪ HĐMBHHQT TẠI THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

2.1 Quy trình giải quyết tranh chấp tại TP Hồ Chí Minh

2.1.1 Quy trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án

Bước 1: Nộp đơn khởi kiện và Tòa án thụ lý vụ án (các điều 25, 27, 29, 31, 33,

34, 35, 36, 37, 159, 161, 162, 163, 164, 167, 168, 169, 171 và 174 BLTTDS 2004)

Để Tòa án thụ lý vụ tranh chấp, nguyên đơn phải nộp bộ hồ sơ khởi kiện đến Tòa

án có thẩm quyền trong thời hiệu khởi kiện theo quy định của pháp luật - 02 năm,

kể từ thời điểm quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm phạm, trừ trường hợp sau khi bịkhiếu nại, thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics không nhận được thông báo vềviệc bị kiện tại Trọng tài hoặc Tòa án trong thời hạn 09 tháng kể từ ngày giao hàng(Điều 319 LTM 2005) Tòa án chỉ chấp nhận khi đơn khởi kiện được làm bằng vănbản và gồm có các nội dung được quy định tại Điều 164 BLTTDS 2004 Kèm theođơn khởi kiện là các tài liệu, chứng cứ để chứng minh cho những yêu cầu của mình

là có căn cứ và hợp pháp

Sau khi nhận đơn khởi kiện, Toà án phải cấp giấy nhận đơn khởi kiện cho ngườikhởi kiện Nếu thấy đơn khởi kiện không có đủ các nội dung quy định tại Điều164.2 của BLTTDS thì Tòa án thông báo cho người khởi kiện sửa đổi, bổ sung đơnkhởi kiện theo đúng quy định tại Điều 169 BLTTDS

Trong thời hạn 5 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đơn khởi kiện, Thẩm phán đượcphân công xem xét đơn khởi kiện phải có một trong các quyết định như: Tiến hànhthủ tục thụ lý vụ án, nếu vụ án thuộc thẩm quyền giải quyết của mình theo quy địnhtại Điều 171 BLTTDS, hoặc chuyển đơn khởi kiện cho Tòa án có thẩm quyền vàthông báo bằng văn bản cho người khởi kiện biết; hoặc trả lại đơn khởi kiện trongnhững trường hợp quy định tại Điều 168 BLTTDS

Bước 2: Tòa án chuẩn bị xét xử (Các điều 85-90, 92, 93, 173, 180-188 BLTTDS 2004)

Thu thập chứng cứ: Chỉ khi đương sự có yêu cầu thì Thẩm phán mới tiến hành mộthoặc một số biện pháp thu thập chứng cứ

Hoà giải và công nhận sự thỏa thuận của các đương sự: Trước khi xét xử,

thẩm phán phải tiến hành hòa giải trong giai đoạn chuẩn bị xét xử để các đương sựthỏa thuận với nhau về việc giải quyết vụ án vì đây là thủ tục bắt buộc Nếu hòa giải

thành công, Tòa án lập biên bản hòa giải thành và kết thúc vụ tranh chấp Ngược lại,Tòa án lập biên bản hòa giải không thành và đưa vụ tranh chấp ra xét xử

Trong giai đoạn chuẩn bị xét xử, tùy từng trường hợp Thẩm phán cần ra một trongcác quyết định sau: Công nhận sự thoả thuận của các đương sự (hoà giải thành), tạmđình chỉ giải quyết vụ án, đình chỉ giải quyết vụ án hoặc quyết định đưa vụ án ra xét

xử

Bước 3: Phiên tòa sơ thẩm (Các điều từ 196 đến 212 BLTTDS 2004)

Phiên tòa sơ thẩm phải được tiến hành đúng thời gian, địa điểm đã được ghi trongquyết định đưa vụ án ra xét xử hoặc trong giấy báo mở lại phiên tòa trong trườnghợp phải hoãn phiên tòa Trong trường hợp Hội đồng xét xử quyết định hoãn phiêntòa thì thời hạn hoãn phiên tòa sơ thẩm không quá 30 ngày, kể từ ngày Hội đồng xét

xử ra quyết định hoãn phiên tòa

Bước 4: Thủ tục phúc thẩm (nếu có) (Các điều từ 242 đến 256 BLTTDS 2004)

Phúc thẩm là việc Tòa án cấp trên xem xét lại bản án, quyết định chưa có hiệu lựccủa Tòa án cấp dưới khi có kháng cáo, kháng nghị

Kháng cáo là việc đương sự gửi lên Tòa án cấp trên hoặc Tòa án cùng cấp yêu cầuxem xét lại bản án, quyết định chưa có hiệu lực pháp luật trong vòng 15 ngày kể từngày tuyên án, hoặc kể từ ngày bản án được giao cho đương sự hoặc bản án đượcniêm yết Kháng nghị là việc Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp với Tòa án đã xét xửhoặc cấp trên yêu cầu xem xét lại bản án, quyết định chưa có hiệu lực pháp luật,trong vòng 15 ngày đối với Viện kiểm sát nhân dân cùng cấp hoặc 30 ngày đối vớiViện kiểm sát nhân dân cấp trên, kể từ ngày tòa tuyên án hoặc từ ngày Viện kiểmsát nhân dân nhận được bản án

Trong thời hạn hai tháng kể từ ngày thụ lý vụ án, tuỳ từng trường hợp, Toà án cấpphúc thẩm ra một trong các quyết định sau đây: Tạm đình chỉ xét xử phúc thẩm vụán; đình chỉ xét xử phúc thẩm vụ án hoặc đưa vụ án ra xét xử phúc thẩm

Trong thời hạn 1 tháng kể từ ngày có quyết định đưa vụ tranh chấp ra xét xử lại,Tòa án phải mở phiên tòa phúc thẩm Trước khi xét xử phúc thẩm, Tòa án cũng phải

tiến hành hòa giải và lập biên bản hòa giải Kết quả của phiên tòa phúc thẩm có thểlà: giữ nguyên bản án sơ thẩm, sửa bản án sơ thẩm, hủy bản án sơ thẩm và chuyển

hồ sơ vụ việc cho Tòa án cấp sơ thẩm xét xử lại hoặc hủy bản án sơ thẩm và đìnhchỉ xét xử vụ án

Bước 5: Thủ tục xét lại bản án, quyết định đã có hiệu lực pháp luật (nếu có)

Giám đốc thẩm (Các điều từ 282 đến 303 BLTTDS 2004): Giám đốc thẩm là xét lạibản án, quyết định của Tòa án đã có hiệu lực pháp luật, nhưng bị kháng nghị vì pháthiện có vi phạm pháp luật nghiêm trọng trong việc giải quyết vụ án Tái thẩm (Cácđiều từ 304 đến 310 BLTTDS 2004): Tái thẩm là xét lại bản

án, quyết định đã có hiệu lực pháp luật nhưng bị kháng nghị vì có những tình tiếtmới được phát hiện có thể làm thay đổi cơ bản nội dung của bản án, quyết định mà Tòa án, các đương sự không biết được khi Tòa án ra bản án, quyết định đó

2.1.2 Quy trình giải quyết tranh chấp tại Trọng tài

Bước 1: Nộp đơn khởi kiện và Trọng tài thụ lý vụ án (Điều 30-34 LTTTM 2010)

Nguyên đơn làm đơn kiện gửi đến TTTT mà hai bên đã lựa chọn để giải quyết khi

có tranh chấp phát sinh Trường hợp giải quyết tranh chấp tại TTTT, nguyên đơnphải làm đơn khởi kiện gửi đến TTTT Trường hợp vụ tranh chấp được giải quyếtbằng trọng tài vụ việc, nguyên đơn phải làm đơn khởi kiện và gửi cho bị đơn

Việc gửi đơn phải thỏa mãn thời hiệu khởi kiện theo thủ tục trọng tài là 02 năm, kể

từ thời điểm quyền và lợi ích hợp pháp bị xâm phạm, trừ trường hợp pháp luậtchuyên ngành có quy định khác Việc quy định thời hiệu khởi kiện như vậy là rấtcần thiết trong tố tụng trọng tài, nhằm mục đích để các bên có thời gian lên kếhoạch chuẩn bị những giấy tờ cần thiết, giúp cho quá trình giải quyết tranh chấpdiễn ra suôn sẻ và nhanh chóng

Nếu các bên không có thỏa thuận khác, thì thời điểm bắt đầu tố tụng được tính từkhi TTTT nhận được đơn khởi kiện của nguyên đơn hoặc đối với trọng tài vụ việcthì tính từ khi bị đơn nhận được đơn khởi kiện của nguyên đơn Khi đó, trọng tài sẽ

xem xét vụ việc có thuộc thẩm quyền giải quyết của mình không, nếu có thì trọngtài sẽ thụ lý đơn khởi kiện của nguyên đơn và bắt đầu giải quyết Nếu các bên không

có thoả thuận khác hoặc quy tắc tố tụng của TTTT không có quy định khác, trongthời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận được đơn khởi kiện, các tài liệu kèm theo vàchứng từ nộp tạm ứng phí trọng tài, TTTT phải gửi cho bị đơn bản sao đơn khởikiện của nguyên đơn và những tài liệu theo quy định tại khoản 3 Điều 30 của Luậtnày

Bước 2: Gửi bản tự bảo vệ và đơn kiện lại (Điều 35, 36 LTTTM 2010)

Trong thời gian luật định, bị đơn phải gửi cho nguyên đơn và trọng tài bản tự bảo

vệ, nếu không nộp thì quá trình giải quyết tranh chấp vẫn diễn ra bình thường Biênbản tự bảo vệ là văn bản do bị đơn lập ra gửi cho TTTT, nhằm thể hiện ý kiến cũngnhư những lý lẽ, chứng cứ tự bảo vệ của mình khi nhận được đơn khởi kiện củanguyên đơn Đối với tố tụng trọng tài, bản tự bảo vệ vừa là quyền vừa là nghĩa vụcủa bị đơn, điều này thể hiện tính công bằng trong giải quyết tranh chấp bằng trọngtài thương mại

Bị đơn cũng có quyền kiện lại nguyên đơn những vấn đề liên quan đến nội dungtranh chấp nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp của mình Đơn kiện lại của bị đơn phảiđược gửi cho TTTT Trong trường hợp vụ tranh chấp được giải quyết bằng trọng tài

vụ việc, đơn kiện lại phải gửi cho hội đồng trọng tài và nguyên đơn Đơn kiện lạiphải được nộp cùng thời điểm nộp bản tự bảo vệ

Bước 3: Lựa chọn hoặc chỉ định trọng tài viên, thành lập hội đồng trọng tài (Điều 40 – 42 LTTTM 2010)

Các bên thỏa thuận lựa chọn trọng tài viên trong thời gian luật định, nếu hết thờigian đó mà các bên không thỏa thuận được thì chủ tịch TTTT hoặc tòa án sẽ chỉđịnh trọng tài viên Các bên có quyền yêu cầu thay đổi trọng tài viên giải quyếttranh chấp khi có căn cứ họ không vô tư khách quan trong công tác theo quy địnhtại Điều 42 LTTTM 2010

Bên cạnh đó các bên có quyền tiến hành lựa chọn địa điểm, ngôn ngữ và pháp luật

áp dụng (Điều 10, 11, 14 LTTTM 2010)

Các bên có quyền thỏa thuận địa điểm giải quyết tranh chấp, trường hợp không cóthỏa thuận thì hội đồng trọng tài quyết định Địa điểm giải quyết tranh chấp có thể ởtrong lãnh thổ Việt Nam hoặc ngoài lãnh thổ Việt Nam

Bước 4: Chuẩn bị giải quyết

Sau khi được chọn hoặc chỉ định, trọng tài viên hoặc hội đồng trọng tài phải tiếnhành các công việc cần thiết cho việc giải quyết tranh chấp

Nghiên cứu hồ sơ, xác minh sự việc: Trên cơ sở đơn kiện, bản tự bảo vệ và các tàiliệu chứng cứ của nguyên đơn và bị đơn, trọng tài viên nghiên cứu kỹ hồ sơ và vănbản pháp luật có liên quan để tìm hướng giải quyết Trọng tài có quyền gặp các bên

để nghe ý kiến hoặc tìm hiểu sự việc từ người thứ ba với sự có mặt của các bên hoặcsau khi đã thông báo cho các bên

Thu thập chứng cứ: Sau khi nghiên cứu hồ sơ nếu thấy chứng cứ chưa đủ thì trọngtài có quyền yêu cầu các bên cung cấp chứng từ liên quan; trong trường hợp cầnthiết có thể tự mình thu thập, mời giám định theo yêu cầu và phải cho các bên biết;nếu hội đồng trọng tài, một hoặc các bên đã áp dụng các biện pháp cần thiết để thuthập chứng cứ mà vẫn không thể tự mình thu thập được thì có thể gửi văn bản đềnghị tòa án có thẩm quyền yêu cầu cơ quan, tổ chức, cá nhân cung cấp tài liệu liênquan đến vụ tranh chấp

Bước 5: Hòa giải (Điều 38 LTTTM 2010)

Kể từ thời điểm bắt đầu tố tụng, các bên vẫn có quyền tự mình thương lượng, thỏathuận chấm dứt việc giải quyết tranh chấp Nếu các bên tự thỏa thuận được với nhauchấm dứt việc giải quyết tranh chấp thì có quyền yêu cầu trọng tài ra quyết địnhđình chỉ giải quyết tranh chấp Quyết định công nhận hòa giải thành của hội đồngtrọng tài là chung thẩm và được thi hành

Bước 6: Mở phiên họp giải quyết tranh chấp và phán quyết trọng tài (Điều

54-59 LTTTM 2010)

Về nguyên tắc, phiên họp giải quyết vụ tranh chấp không công khai; trong trườnghợp có sự đồng ý của các bên, trọng tài mới có thể cho phép người khác tham dự

phiên họp Các bên trực tiếp tham gia hoặc có thể ủy quyền cho người khác đại diệncho mình Hội đồng trọng tài cũng có thể căn cứ vào hồ sơ để giải quyết tranh chấp

mà không cần sự tham dự của các bên nếu các bên yêu cầu

Kết thúc quá trình giải quyết tranh chấp, trọng tài đưa ra phán quyết cuối cùng.Phán quyết trọng tài là chung thẩm và có hiệu lực kể từ ngày được công bố, các bênphải thi hành trừ trường hợp phán quyết bị tòa án hủy theo quy định của pháp luật

2.2 Tình hình giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT tại TP Hồ Chí Minh

Khóa luận sẽ tập trung vào các số liệu về tình hình xét xử các vụ tranh chấp tại TòaKinh tế TP Hồ Chí Minh Sở dĩ lấy số lượng thống kê tại đây vì Tòa Kinh tế TP

Hồ Chí Minh hàng năm giải quyết hầu hết các tranh chấp về HĐMBHHQT và tậptrung nhất Theo báo cáo “Đánh giá tác động dự kiến của Luật Trọng tài” của HộiLuật gia Việt Nam thì trong năm 2007, Tòa Kinh tế Thành phố Hồ Chí Minh phải

xử gần 42.000 vụ án các loại trong đó có 1000 vụ án kinh tế, thì VIAC (1 trong 7 tổchức trọng tài lớn nhất Việt Nam và có số vụ kiện thụ lý nhiều nhất Việt Nam) cũngchỉ tiếp nhận khoảng 30 vụ Bên cạnh đó khóa luận cũng sẽ đề cập đến các số liệuphán quyết của TTTT thương mại TP Hồ Chí Minh (TRACENT) để phục vụ chomục đích so sánh giữa hoạt động xét xử của tòa án và trọng tài Vì vậy có thể coinhững con số dưới đây là tiêu biểu cho số lượng tranh chấp về HĐMBHHQT tại

TP Hồ Chí Minh

Đầu tiên, dựa vào bảng 2.1, có thể thấy rằng từ năm 2008 đến năm 2011, số lượngcác vụ án tranh chấp tăng đều, trung bình mỗi năm tăng thêm khoảng 200 vụ, tuynhiên đến năm 2012 số vụ án lại đột ngột giảm xuống khoảng 45% so với năm

2011 Tổng kết trong giai đoạn này thì Tòa Kinh tế TP Hồ Chí Minh giải quyếttổng cộng 6602 vụ án tranh chấp, trung bình mỗi năm giải quyết khoảng 1320 vụ,nếu chia cho số lượng thẩm phán tại Tòa kinh tế TP Hồ Chí Minh hiện nay là 22người thì mỗi thẩm phán sẽ thụ lý khoảng 60 vụ/năm Những con số này, ngoài việccho thấy sự phổ biến việc xử lý các tranh chấp bằng toà án, mà còn cho thấy phầnnào sự quá tải của hệ thống toà án

Bảng 2.1 Số vụ án kinh tế được thụ lý tại Tòa Kinh tế TP Hồ Chí Minh từ

Bảng 2.2 Số vụ án kinh tế được thụ lý tại TRACENT từ năm 2008 đến năm

Bảng 2.3 Số vụ án tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT được thụ lý tại Tòa

Kinh tế TP Hồ Chí Minh từ năm 2008 đến năm 2012

Nguồn: Tòa Kinh tế TP Hồ Chí Minh

Số vụ án do TRACENT xử lý từ năm 2008 đến năm 2012 càng ít hơn nữa, khi cảgiai đoạn chỉ có 6 vụ, vẫn còn rất hạn chế so với khả năng giải quyết tại TTTTthương mại

Bảng 2.4 Số vụ án tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT được thụ lý tại

TRACENT từ năm 2008 đến năm 2012

Nguồn: Thống kê các loại hình tranh chấp của TRACENTNhìn chung, qua các số liệu trên đây tại TP Hồ Chí Minh, có thể thấy tòa án vẫn làphương thức giải quyết tranh chấp được các doanh nghiệp lựa chọn chủ yếu Trongkhi trên thế giới và theo xu thế hiện nay, nhiều tranh chấp kinh tế, thương mại vẫntiếp tục được giải quyết bằng trọng tài.Vì vậy, trong thời gian sắp tới việc khuyếnkhích xử lý tranh chấp bằng trọng tài thay vì hệ thống toà án là rất cần thiết, nhằmgiảm bớt các tác động tiêu cực của một hệ thống toà án đã trở nên quá tải, có thể gâyảnh hưởng đến chất lượng vụ xét xử sơ thẩm, từ đó làm ảnh hưởng đến hoạt độngkinh doanh của doanh nghiệp

2.3 Nhận dạng một số tranh chấp phát sinh từ HĐMBHHQT tại TP Hồ Chí Minh

2.3.1 Vấn đề hàng hóa không phù hợp với hợp đồng

2.3.1.1 Các vấn đề pháp lý về hàng hóa không phù hợp với hợp đồng

Căn cứ xác định hàng hóa không phù hợp với hợp đồng

Nghĩa vụ giao hàng phù hợp với hợp đồng là nghĩa vụ cơ bản của bên bán tronghợp đồng mua bán hàng hóa nói chung và HĐMBHHQT nói riêng Theo khoản 1điều 34 LTM 2005 thì bên bán phải giao hàng, chứng từ theo thỏa thuận trong hợpđồng về số lượng, chất lượng, cách thức đóng gói, bảo quản và các quy định kháctrong hợp đồng Từ quy định này có thể thấy thỏa thuận giữa các bên trong hợpđồng là căn cứ quan trọng để xác định hàng hóa có phù hợp với hợp đồng haykhông Quy định này đã được mở rộng hơn so với quy định tại khoản 1 điều 60