báo cáo thực tập giữa khóa GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP PHÁT SINH TRONG hợp ĐỒNG MUA bán HÀNG hóa QUỐC tế BẰNG TRỌNG tài tại VIỆT NAM

MỤC LỤC 1.1 Các khái niệm chung 1.1.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1.1 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là: "Sự thoả thuận ý chí thương nhân có trụ sở kinh doanh đặt quốc gia khác nhau, theo bên gọi Bên xuất có nghĩa vụ giao hàng chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho bên khác gọi Bên nhập nhận tốn; Bên nhập có nghĩa vụ tốn cho Bên xuất khẩu, nhận hàng quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa thuận.”1 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế hợp đồng song vụ: bên ký kết hợp đồng có nghĩa vụ Bên xuất có nghĩa vụ giao hàng cho Bên nhập Bên nhập có nghĩa vụ toán cho Bên xuất Hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế hợp đồng có tính đền bù: bên có nghĩa vụ có quyền lợi ngược lại Bên nhập hưởng quyền lợi nhận hàng đổi lại phải có nghĩa vụ trả tiền cân xứng với giá trị giao Ngược lại, Bên xuất nhận tiền phải có nghĩa vụ giao hàng Theo pháp luật Việt Nam:“Mua bán hàng hóa quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển Mua bán hàng hóa quốc tế phải thực sở hợp đồng văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương” Mua bán hàng hóa quốc tế q trình phức tạp, đòi hỏi quy định thống chặt chẽ để hai bên đối tác thuận lợi việc tiến hành mua bán Vì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đời Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay gọi hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng xuất nhập có đặc điểm sau: Giáo trình “Giao dịch thương mại quốc tế” xuất năm 2002 Điều 27 Luật thương mại Việt Nam năm 2005 Trước hết hợp đồng mua bán quốc tế mang đặc điểm hợp đồng mua bán nước: - “Là thỏa thuận người bán người mua, người bán có nghĩa vụ chuyển sang cho người mua quyền sở hữu tài sản định, gọi hàng hóa – đối tượng hợp đồng, người mua có nghĩa vụ nhận hàng trả số tiền ngang giá trị hàng hóa” - “Là thỏa thuận hai bên Sự thỏa thuận miệng văn bản” - “Chủ thể hợp đồng người bán người mua Người bán người mua thể nhân, pháp nhân, Nhà nước” - “Nội dung hợp đồng toàn nghĩa vụ bên xung quanh việc chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa từ người bán sang người mua việc làm để người bán lấy tiền người mua nhận hàng” - “Về mặt pháp lý, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hợp đồng song vụ, có tính bồi hồn hợp đồng ước hẹn” So với hợp đồng mua bán hàng hóa nước theo Điều Công ước Lahaye năm 1964 mua bán quốc tế, động sản hữu hình, đặc điểm tính quốc tế gồm có: - Bản chất hợp đồng:”Là thoả thuận ý chí Bên ký kết Đây đặc trưng hợp đồng nói chung hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế nói riêng” - Chủ thể hợp đồng, Bên xuất Bên nhập khẩu:“Là thương nhân có trụ sở kinh doanh đặt quốc gia khác Nếu bên trụ sở kinh doanh dựa vào nơi cư trú họ, quốc tịch cá nhân người đại diện bên khơng có ý nghĩa việc xác định yếu tố quốc tế hợp đồng Hai người trực tiếp ký vào hợp đồng mang quốc tịch Việt Nam, họ đại diện cho bên có trụ sở kinh doanh đặt quốc gia khác hợp đồng ký kết bên hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế" - Đối tượng hợp đồng:“Là hàng hoá di chuyển qua biên giới hải quan nước Biên giới hải quan hiểu tập hợp cửa khẩu, văn phòng hải quan nơi mà hàng hoá phải tiến hành thủ tục hải quan xuất nhập theo quy chế quản lý hàng hố xuất nhập Chính phủ nước Luật thương mại Việt Nam năm 2005 khẳng định đặc điểm định nghĩa: “1 Xuất hàng hóa việc hàng hố đưa khỏi lãnh thổ Việt Nam đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Nhập hàng hóa việc hàng hoá đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật”3 - Đồng tiền tính giá tốn:”Khơng đồng nội tệ quốc gia mà ngoại tệ bên ký kết Phương thức toán thông qua hệ thống ngân hang” - Nguồn luật điều chỉnh hợp đồng đa dạng phức tạp:”Không luật quốc gia mà gồm điều ước quốc tế thương mại, luật nước tập quán thương mại quốc tế” - Cơ quan giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng:”Là án hay trọng tài thương mại có thẩm quyền giải tranh chấp lĩnh vực kinh tế đối ngoại quan nước ngồi chủ thể” Theo Điều Công ước Viên năm 1980 Liên hợp quốc Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tiêu chuẩn xác định tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là: Các bên ký kết hợp đồng có trụ sở thương mại đặt nước khác Công ước Viên không quan tâm tới vấn đề quốc tịch bên tham gia hợp đồng Theo quan điểm Việt Nam, thời kỳ bao cấp, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế xác định quy chế tạm thời số 4794/TN-XNK ngày 31/7/1991 Bộ Thương nghiệp (nay Bộ Công Thương) dựa vào ba tiêu chuẩn: 3Điều 28, Luật thương mại năm 2005 - Chủ thể hợp đồng mua bán ngoại thương bên có quốc tịch khác - Hàng hóa đối tượng hợp đồng thơng thường di chuyển từ nước sang nước khác - Đồng tiền toán hợp đồng mua bán ngoại thương ngoại tệ hai bên ký hợp đồng Trong giai đoạn tiếp theo, tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam quy định Luật Thương mại Việt Nam 1997 Luật Thương mại Việt Nam 1997 đưa khái niệm mới: “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngồi hợp đồng mua bán hàng hóa ký kết bên thương nhân nước với bên thương nhân Việt Nam” Còn tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo luật xác định dựa dấu hiệu quốc tịch thương nhân4 Trong trình thay đổi chế thị trường, Việt Nam tích cực chủ động hội nhập kinh tế quốc tế Chính phủ Việt Nam nghiên cứu để tiến tới việc gia nhập thừa nhận điều ước quốc tế đa phương, có điều ước thương mại Cơng ước Viên 1980 nhằm tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho doanh nghiệp Việt Nam mua bán hàng hóa quốc tế Bên cạnh đó, pháp luật nước có thay đổi đáng kể Luật Thương mại Việt Nam 2005 (có hiệu lực từ 1/1/2005) quy định: Mua bán hàng hóa quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển khẩu5: Xuất hàng hoá:”Là việc hàng hoá đưa khỏi lãnh thổ Việt Nam đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật”6 Điều 80 Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 Điều 27 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 Điều 28 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 Nhập hàng hoá:”Là việc hàng hoá đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật”7 Tạm nhập, tái xuất hàng hoá:”Là việc hàng hoá đưa từ lãnh thổ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Việt Nam, có làm thủ tục nhập vào Việt Nam làm thủ tục xuất hàng hố khỏi Việt Nam”8 Tạm xuất, tái nhập hàng hoá:”Là việc hàng hoá đưa nước đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật, có làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam làm thủ tục nhập lại hàng hố vào Việt Nam”9 Chuyển hàng hoá:”Là việc mua hàng từ nước, vùng lãnh thổ để bán sang nước, vùng lãnh thổ lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập vào Việt Nam không làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam”10 Ngồi ra, tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ở: Ngơn ngữ hợp đồng, đồng tiền toán quy định hợp đồng luật áp dụng hợp đồng Tổng hợp lại khái niệm phân tích trên, hiểu tổng qt hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế với đặc điểm sau: - Về chủ thể: “Trụ sở kinh doanh hai bên mua bán phải đặt hai quốc gia khác nhau, phải có lực pháp lý, cụ thể theo luật pháp quy định Việt Nam” - Về đối tượng hợp đồng: “Hàng hóa (hay dịch vụ) phải chuyển giao từ nước qua khỏi biên giới nước đến nước khác” Điều 28 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 Điều 29 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 Điều 29 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 10 Điều 30 khoản Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 - Về đồng tiền toán: “Tiền tệ dùng để toán thường nội tệ ngoại tệ bên Trừ trường hợp đồng tiền toán nội tệ hai bên, trường hợp doanh nghiệp thuộc nước cộng đồng châu Âu sử dụng đồng euro làm đồng tiền chung” - Về ngôn ngữ hợp đồng: “Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường ký kết tiếng nước ngồi bên Trừ trường hợp hai quốc gia sử dụng ngôn ngữ Mỹ Anh sử dụng tiếng Anh” - Về quan giải tranh chấp: “Tranh chấp phát sinh từ việc giao kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế án trọng tài nước ngoài” - Về luật điều chỉnh hợp đồng (luật áp dụng cho hợp đồng):“Luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế mang tính chất đa dạng phức tạp Điều có nghĩa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải chịu điều chỉnh khơng phải luật pháp nước mà luật nước (luật nước người bán, luật nước người mua luật nước thứ ba nào), chí phải chịu điều chỉnh điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế án lệ (tiền lệ pháp) để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế” Nội dung hợp đồng nói chung điều khoản bên thỏa thuận, thể quyền nghĩa vụ bên quan hệ hợp đồng Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa điều khoản bên thỏa thuận, thể quyền nghĩa vụ bên bán bên mua quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa Hợp đồng bắt buộc phải bao gồm nội dung chủ yếu tùy thuộc vào quy định pháp luật quốc gia Việc pháp luật quy định nội dung hợp đồng mua bán có ý nghĩa hướng bên tập trung vào thỏa thuận nội dung quan trọng hợp đồng, tạo điều kiện thuận lợi để thực phòng ngừa tranh chấp xảy trình thực hợp đồng Luật Thương mại Việt Nam không quy định hợp đồng mua bán hàng hóa phải bao gồm nội dung bắt buộc Tuy nhiên, ta thấy rằng, hợp đồng mua bán hàng hóa thơng thường phải chứa đựng thỏa thuận đối tượng, chất lượng, giá cả, phương thức toán, thời hạn địa điểm nhận giao hàng Trong quan hệ mua bán hàng hóa, bên không bị ràng buộc điều khoản thỏa thuận với mà chịu ràng buộc quy định pháp luật, tức điều khoản pháp luật có quy định bên không thỏa thuận hợp đồng 1.1.1.2 Kết cấu hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuỳ vào thực tiễn giao dịch bên đối tượng hợp đồng mà hợp đồng soạn thảo với nội dung cụ thể khác Tuy nhiên, bản, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có nội dung chủ yếu sau: Phần mở đầu hợp đồng: - Tiều đề: thường thể thuật ngữ Hợp đồng (Contract) Bản thoả thuận (Agreement) - Số ký hiệu hợp đồng: thường ghi kèm với tiêu đề nhằm giúp cho việc quản lý lưu trữ hợp đồng chủ thể ký kết Vì vậy, số ký hiệu thường thể cho nhận biết bên ký kết hợp đồng cách dễ dàng nhanh - Địa điểm ngày tháng ký kết hợp đồng Cũng có nhiều trường hợp người ta lại ghi địa điểm ngày tháng ký kết phần cuối hợp đồng Địa điểm ký kết hợp đồng có ý nghĩa góp phần xác định nguồn luật điều chỉnh hợp đồng bên không thoả thuận nguồn luật điều chỉnh hợp đồng, luật nơi ký kết hợp đồng Thơng thường bên khơng có thoả thuận khác thời có sinh hiệu lực hợp đồng thời điểm tính từ thời điểm bên ký kết hợp đồng - Các bên ký kết hợp đồng: Trong phần này, bên ghi rõ tên bên ký kết, địa chỉ, số tel, số fax, địa email, số tài khoản tên ngân hàng, người đại diện ký kết hợp đồng - Những định nghĩa dùng hợp đồng Những định nghĩa nhiều, ví dụ "hàng hóa" có nghĩa , "Thiết kế" có nghĩa Chí người ta đưa định nghĩa sau đây: Công ty ABC, địa , số điện thoại , đại diện Ông gọi Bên bán (ABC company, address , Tel represented by Mr .hereinafter referred to as the Seller) - Cơ sở pháp lý để ký kết hợp đồng Đây hiệp định ký kết Chính phủ, Nghị định thư ký kết Bộ thuộc quốc gia khác Chí ít, người ta nêu tự nguyện bên ký kết hợp đồng Ví dụ: Các bên thỏa thuận Bên bán cam kết bán Bên mua cam kết mua hàng hoá theo điều khoản điều kiện sau (It has been mutually agreed that the Seller commits to sell and the Buyer commits to buy the undermentioned goods on the following terms and conditions) Phần điều khoản bắt buộc hợp đồng: - Các điều khoản hàng hóa: Tên hàng (Commodity); số lượng (Quantity); phẩm chất (Quality); bao bì đóng gói, ký mã hiệu (Packing and Making); bảo hành, trách nhiệm khiếm khuyết (Warranty, Guarantee/ Defect Liability);… - Các điều khoản tài chính: Giá (Price), phương thức toán (Terms of Payment);… - Các điều khoản vận tải, giao nhận: Phương thức giao nhận (Delivery); nghiệm thu (Commisioning); bảo hiểm (Insurance);… - Các điều khoản pháp lý: Luật áp dụng (Applicable Law); bất khả kháng (Force Majeure); khiếu nại (Claim); trọng tài (Arbitration); trách nhiệm vi phạm (Penalties, Liquid Damages);… Đây phần quan trọng hợp đồng mua bán hàng hóa Các bên thường phải dành nhiều thời gian công sức nhiều cho phần đàm phán, thỏa thuận ký kết hợp đồng Phần điều khoản tùy ý hợp đồng: - Ngôn ngữ hợp đồng (Language) - Hiệu lực hợp đồng (Coming into Force) - Những quy định liên quan đến sửa đổi, bổ sung hợp đồng (Modification/ Amendment) - Số hợp đồng số lượng hợp đồng giữ lại bên - Chữ ký có thẩm quyền bên ký kết (For and On behalf of) Các phụ lục hợp đồng: - Tùy hợp đồng cụ thể, hai bên có thỏa thuận có phụ lục kèm theo (Annex/ Appendies) Có phụ lục hiệu lực thời điểm với hợp đồng, có phụ lục bổ sung vào sau, trình thực hợp đồng diễn - Cuối phần chữ ký dấu bên Phần có ý nghĩa chứng minh hợp đồng thức bên thỏa thuận thống Sau nảy sinh tranh chấp, dựa vào hợp đồng thức để xem xét trách nhiệm bên 1.1.2 Tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tranh chấp, theo Từ điển Tiếng Việt năm 2004 Viện Ngôn ngữ học, hiểu “đấu tranh giằng co có ý kiến bất đồng, thường vấn đề quyền lợi hai bên” 10 Trong đời sống có nhiều loại tranh chấp xảy hàng ngày tranh chấp quyền thừa kế, tranh chấp lợi ích thành viên cơng ty, tranh chấp quyền sử dụng đất đai… Trong lĩnh vực kinh tế có tranh chấp kinh doanh, thương mại Tranh chấp phát sinh từ việc kinh doanh, thương mại tranh chấp cá nhân, tổ chức có đăng ký kinh doanh với phải có mục đích lợi nhuận Yếu tố quan trọng để phân biệt tranh chấp kinh tế với tranh chấp khác đời sống yếu tố lợi nhuận Vì lợi ích cốt lõi mà chủ thể kinh doanh mong muốn đạt Các yếu tố khác uy tín, danh tiếng… gây dựng nhằm mục đích thu lợi nhuận Việc bn bán, giao thương khơng bó hẹp phạm vi quốc gia mà mở rộng phạm vi tồn giới Vì vụ tranh chấp liên quan đến thương mại xuất ngày nhiều phạm vi quốc tế Tranh chấp thương mại quốc tế loại tranh chấp quốc tế, mâu thuẫn, xung đột tranh giành bên phát sinh từ có liên quan đến hoạt động thương mại 11 Tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế loại tranh chấp thương mại Trong đó, bên tranh chấp doanh nghiệp nước khác nhau, nội dung tranh chấp liên quan đến việc ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gồm đặc điểm: - “Giữa bên tranh chấp có mối quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế”; - “Có “yếu tố nước ngồi” quan hệ hợp đồng bên tranh chấp”; - “Có mâu thuẫn, tranh giành quyền lợi bên tranh chấp lợi ích cụ thể phát sinh từ quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế” Mua bán hàng hóa quốc tế trình phức tạp, liên quan đến nhiều quốc gia, nhiều chủ thể nước có ngơn ngữ, tập quán, luật pháp… khác nhau, dẫn đến khác biệt lớn cách thực hợp đồng nên dễ dẫn đến mâu thuẫn quyền lợi Vì vậy, tranh chấp phát sinh điều khó tránh khỏi 11 Nguyễn Thị Mơ (2006), “Nhận dạng loại hình tranh chấp thương mại”, Tạp chí Kinh tế đối ngoại, (16) 11 1.2.Các loại hình tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.2.1 Tranh chấp liên quan đến tính pháp lý hợp đồng 1.2.1.1 Tranh chấp liên quan đến chủ thể ký hợp đồng Vấn đề tính hợp pháp chủ thể ký hợp đồng vấn đề quan trọng Nó ảnh hưởng trực tiếp tới quyền lợi bên tham gia Một hợp đồng muốn có hiệu lực, trước tiên, chủ thể hợp đồng phải hợp pháp Nếu điều kiện này, xảy tranh chấp, người bị thiệt hại khơng thể u cầu người có lỗi bồi thường cho Vì lúc đó, xác định trách nhiệm, nghĩa vụ bên hợp đồng khơng giá trị Đối với chủ thể hợp đồng cá nhân Cá nhân phải có lực pháp lý lực hành vi Năng lực hành vi cá nhân nguyên tắc chung, luật quốc gia người mang quốc tịch quy định Về lực pháp lý, theo khoản điều 14 khoản điều 15, Bộ luật Dân Việt Nam 2005: “Năng lực pháp lý (năng lực pháp luật dân sự) cá nhân khả có quyền nghĩa vụ dân sự, có quyền tham gia quan hệ dân có nghĩa vụ phát sinh từ quan hệ đó” Giao kết hợp đồng quan hệ dân Năng lực pháp luật dân cá nhân có từ người sinh chấm dứt người chết 12 Năng lực pháp luật dân cá nhân không bị hạn chế, trừ trường hợp pháp luật quy định13 Như vậy, để xác định cá nhân có đủ lực pháp lý hay khơng cần tìm hiểu xem người có bị hạn chế lực pháp lý hay khơng Đối với chủ thể hợp đồng pháp nhân Tương tự trên, muốn xem xét tổ chức ký kết hợp đồng có đủ điều kiện giao kết hợp đồng khơng, cần xem tổ chức có đủ tư cách pháp nhân hay không Trước tiên phải tìm hiểu tổ chức mang quốc tịch nước nào, sau xác định xem theo luật nước đó, tổ chức 12 Điều khoản 3Bộ luật Dân Việt Nam 2005 13 Điều 16 Bộ luật Dân Việt Nam 2005 12 có cơng nhận pháp nhân hay không Theo điều 84 Bộ luật Dân Việt Nam, tổ chức thừa nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau: - Được thành lập cách hợp pháp - Có cấu tổ chức chặt chẽ - Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản - Nhân danh tham gia vào quan hệ pháp luật cách độc lập Một tổ chức muốn thừa nhận chủ thể hợp pháp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, ngồi việc có đủ tư cách pháp nhân tổ chức phải có đủ tư cách pháp lý Đối với nước ngoài, tư cách pháp lý thương nhân xác định vào pháp luật nước mà thương nhân mang quốc tịch Với Việt Nam, thương nhân phép hoạt động thương mại trực tiếp với nước bao gồm: - Các doanh nghiệp thành lập đăng ký kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Luật Hợp tác xã - Các hộ kinh doanh cá thể tổ chức đăng ký kinh doanh theo Nghị định số 88/2006/NĐ-CP ngày 29/8/2006 Chính phủ đăng ký kinh doanh - Chi nhánh thương nhân xuất khẩu, nhập hàng hóa ủy quyền thương nhân - Doanh nghiệp có vốn đầu từ nước xuất, nhập hàng hóa theo quy định Luật Đầu tư năm 2005 văn luật hành có liên quan - Đăng ký mã số kinh doanh xuất nhập Cục Hải quan tỉnh, thành phố - Được quyền xuất tất loại hàng hóa khơng phụ thuộc ngành nghề, ngành hàng ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, trừ hàng hóa 13 thuộc Danh mục hàng hóa cấm xuất hàng hóa thuộc Danh mục hàng hóa hạn chế kinh doanh - Được quyền nhập hàng hóa theo ngành nghề, ngành hàng ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh 1.2.1.2 Tranh chấp hình thức hợp đồng Hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tùy theo hệ thống pháp luật khác mà có quy định khác cách xác định hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hợp pháp Mặc dù soạn thảo văn hay thỏa thuận lời nói hình thức hợp đồng đóng vai trò “hòn đá tảng” cho hoạt động đầu tư, kinh doanh thương mại bên chủ thể Thực tế cho thấy có nhiều trường hợp bên giao kết hợp đồng với tiến hành hoạt động kinh doanh thương mại, song có tranh chấp nhỏ xảy bên lợi dụng tính thiếu chặt chẽ hợp đồng để thu lợi riêng cho mình, làm thiệt hại cho bên đối tác Hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có ý nghĩa đặc biệt quan trọng tố tụng, chứng xác nhận quan hệ kinh doanh tồn bên, từ xác định trách nhiệm pháp lý có tranh chấp xảy Như vậy, hình thức hợp đồng có ý nghĩa vô quan trọng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Doanh nhân Việt Nam ký kết hợp đồng, đặc biệt hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế dấu hiệu hình thức có tính bắt buộc bên phải tn thủ Bởi, có vi phạm hình thức hợp đồng hợp đồng bị tun bố hủy vơ hiệu bên khơng có hiểu biết pháp luật đối tác quy định hình thức loại hợp đồng giao kết dẫn đến phát sinh tranh chấp, gây thiệt hại không mong muốn 1.2.1.3 Tranh chấp nội dung hợp đồng Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải có nội dung hợp pháp: “Mục đích nội dung giao dịch không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức 14 xã hội”14 Trong thực tế, tính hợp pháp nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gồm hai vấn đề: - Nội dung hợp đồng phải có điều khoản chủ yếu, hay gọi điều khoản hợp đồng Đây điều khoản bắt buộc phải có hợp đồng, thiếu điều khoản hợp đồng khơng có giá trị pháp lý Các quốc gia có quy định không giống điều kiện Theo luật Anh, điều khoản chủ yếu gồm điều khoản quy định đối tượng hợp đồng: Tên hàng, số lượng chất lượng hàng Theo luật Pháp đối tượng giá Theo Công ước Viên 1980 gồm điều khoản: Giá cả, tốn, phẩm chất, số lượng hàng hóa, địa điểm, thời hạn giao hàng, phạm vi trách nhiệm bên giải tranh chấp15 Theo Điều 402 Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005: Đối tượng hợp đồng; số lượng, chất lượng; giá phương thức toán; thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng; quyền nghĩa vụ bên; trách nhiệm vi phạm hợp đồng; phạt vi phạm hợp đồng; nội dung khác - Ngoài việc đâu điều khoản chủ yếu hợp đồng, nội dung toàn hợp đồng, bao gồm điều khoản chủ yếu điều khoản thông thường, phải hợp pháp, tức phù hợp với quy định luật pháp quốc gia Theo Điều 122 Bộ luật Dân Việt Nam năm 2005 quy định rõ nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội Các doanh nghiệp xuất nhập Việt Nam phải theo dõi danh mục mặt hàng cấm xuất khẩu, cấm nhập mặt hàng xuất nhập có đủ điều kiện Việt Nam đối tác để tránh ký hợp đồng mua bán loại hàng không hợp pháp Ngoài ra, doanh nghiệp cần ý tới danh sách loại hàng hóa cần đáp ứng điều kiện cụ thể xin giấy phép, giấy chứng nhận… trước thực xuất nhập 14 Điều 122 khoản mục (b) Bộ luật Dân Việt nam năm 2005 15 Điều 19 khoản Công ước Viên năm 1980 15 1.2.2 Tranh chấp liên quan đến việc thực hợp đồng 1.2.2.1 Tranh chấp liên quan đến quyền nghĩa vụ người bán Tranh chấp người bán chậm giao hàng không giao hàng Theo Điều 30 Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế, khơng giao hàng thời hạn quy định hợp đồng người bán bị coi vi phạm hợp điều khoản hợp đồng Trong thực tiễn thương mại quốc tế, bên thường thỏa thuận với việc gia hạn them thời gian hợp lý đến hạn giao hàng mà người bán chưa thực việc giao hàng Tuy nhiên, hết thời gian bổ sung mà bên bán không giao hàng thời gian bổ sung bên bán tun bố khơng giao hàng bên mua có quyền hủy hợp đồng yêu cầu bên bán bồi thường thiệt hại Việc quy định nghĩa vụ bên bán phải giao chứng từ liên quan đến hàng hóa thời hạn, địa điểm hình thức quy định hợp đồng nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho người mua việc có đủ sở pháp lý để làm thủ tục nhận hàng toán tiền hàng Tranh chấp người bán giao thiếu hàng Giao thiếu hàng dạng tranh chấp phổ biến thực tiễn mua bán hàng hóa quốc tế Nguyên nhân chủ yếu thường hai bên không thống phương án giải khơng xác định người có lỗi trực tiếp (người bán hay người chuyên chở), hai bên không quy định rõ ràng dung sai cho phép hàng hóa… Khi phát thiếu hụt hàng hóa lỗi người bán, người mua trước tiên yêu cầu người bán tiếp tục giao thêm hàng, người mua mua hàng người khác với chi phí người bán chi trả yêu cầu người bán trả số tiền tương ứng với giá trị số hàng bị thiếu đòi nộp phạt bồi thường thiệt hại (nếu có) Tranh chấp người bán giao hàng không quy cách, phẩm chất 16 Người bán có trách nhiệm phải giao hàng phù hợp với quy định hợp đồng Những khác biệt phẩm chất hàng hóa gây tranh chấp bên hàng hóa khơng đủ phẩm chất ảnh hưởng tới mục đích mua hàng người mua Trong trường hợp người bán giao hàng không quy cách, phẩm chất so với quy định thỏa thuận hợp đồng, tùy trường hợp cụ thể, người mua yêu cầu người bán thay hàng hóa, sửa chữa hàng hóa, tự loại trừ khuyết tật với chi phí người bán chi trả; yêu cầu giảm giá; hủy hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại phát sinh sai biệt phẩm chất làm người mua khơng thể sử dụng hàng theo mục đích ban đầu 1.2.2.2 Tranh chấp liên quan đến quyền nghĩa vụ người mua Tranh chấp người mua vi phạm nghĩa vụ toán Trong giao dịch thương mại quốc tế có nhiều cách để người mua thực nghĩa vụ toán người bán: Chuyển tiền, nhờ thu, ghi sổ, tín dụng chứng từ (L/C) Trong phương thức này, L/C phương thức toán sử dụng phổ biến ưu điểm có tính an tồn cao Hiểu cách đơn giản: “Phương thức tín dụng chứng từ cách thức thực chi trả hợp đồng xuất nhập thơng qua trung gian ngân hàng cách trích tiền từ tài khoản người mua chuyển vào tài khoản người bán vào hợp đồng thương mại chứng từ mà hai bên cung cấp cho ngân hàng” Đây phương thức toán phức tạp đòi hỏi bên phải có quy định rõ ràng, chi tiết Nếu có sai sót khác biệt chứng từ liên quan tranh chấp xảy điều khó tránh khỏi Dạng tranh chấp thứ người mua không mở L/C thời hạn quy định hợp đồng Điều đồng nghĩa với việc người mua trì hỗn khơng thực nghĩa vụ Thơng thường, gần đến hạn chót mở L/C mà người bán chưa nhận L/C người bán thơng báo cho người mua giục người mua mau chóng mở L/C theo quy định hợp đồng Nếu đến hạn mà người mua chưa mở L/C hai bên thương lượng để người bán gia hạn thêm cho người mua thời hạn mở L/C Nếu người mua mở L/C khoảng 17 thời gian gia hạn thêm khơng bị coi vi phạm nghĩa vụ toán Nếu thời hạn bổ sung mà người mua chưa mở L/C người bán có quyền hủy hợp đồng yêu cầu người mua bồi thường cho thiệt hại phát sinh từ việc chậm mở L/C Dạng tranh chấp thứ hai thường xảy người mua mở L/C với nội dung không với quy định hợp đồng Nếu nội dung L/C mà không thống với nội dung hợp đồng chứng từ chứng minh việc hoàn thành nghĩa vụ người bán, khiến người bán khơng ngân hàng tốn hai bên xảy tranh chấp Tranh chấp người mua chậm không nhận hàng Nhận hàng cách kịp thời đầy đủ nghĩa vụ người mua Việc vi phạm nghĩa vụ trường hợp gây tổn thất cho người bán Ví dụ, người bán đưa hàng đến cảng đích người mua lại chậm trễ việc định tàu đến nhận hàng, lúc người bán phải đưa hàng vào kho cảng lúc người bán người trả phí lưu kho, lưu bãi, bảo quản hàng hóa chi phí liên quan khác Điều ảnh hường tới lợi ích người bán gây tranh chấp Trong trường hợp vậy, thường người bán yêu cầu người mua khẩn trương đến nhận hàng để tránh tổn thất, thiệt hại phát sinh Nếu người mua cố ý khơng nhận hàng người bán thể tuyên bố hủy hợp đồng yêu cầu người mua phải bồi thường tổn thất phát sinh 18 1.3 Giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trọng tài 1.3.1.Khái niệm giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trọng tài Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giả nhiều phương thức khác Những phương thức thường áp dụng giải thương lượng., giải hòa giải, giải Tòa án giải Trọng tài Mỗi phương thức giải khác lại có ưu điểm nhược điểm khác Đôi phương thức giải lại đan xen, hỗ trợ trình giải vụ việc Giải tranh chấp trọng tài hình thức giải tranh chấp khơng thể thiếu kinh tế thị trường ngày nhà kinh doanh ưa chuộng Đó hình thức giải tranh chấp thơng qua hoạt động Hội đồng trọng tài trọng tài viên với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm giải mâu thuẫn tranh chấp việc đưa phán có giá trị bắt buộc bên phải thi hành Theo Điều 3, khoản Luật Trọng tài thương mại Việt Nam năm 2010: “Trọng tài phương thức giải tranh chấp bên thoả thuận tiến hành theo quy định Luật này” Phương thức giải tranh chấp thường có ưu điểm so với phương thức giải tranh chấp khác nhau: - Giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trọng tài đảm bảo tối đa quyền tự chủ bên hợp đồng Trong tài phương thức giải bắt buộc, việc đưa tranh chấp giải trọng tài định bên Các bên có quyền lựa chọn quan trọng tài, hình thức trọng tài, quy tắc tố tụng trọng tài, trọng tài viên cho khơng phụ thuộc vào nơi đặt trụ sở nơi cư trú bên Đồng thời giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cho phép bên tính tốn thời gian, địa điểm giải tranh chấp để từ bên 19 xếp hợp lý đảm bảo việc giải tranh chấp vừa đảm bảo việc kinh doanh bên - Thủ tục giải đơn giản thuận tiện giúp cho việc giải tranh chấp nhanh chong, dứt điểm hiệu Tất bên tranh chấp mong muốn công lý phải nhanh chóng, thủ tục đơn giản, thuận tiện Điều dễ hiểu, đặc biệt thương nhân điều trở nên cấp thiết - Tính bảo mật trì mối quan hệ với đối tác Trọng tài phương thức giải tranh chấp có tính riêng biệt Hầu hết pháp luật nước thừa nhận trọng tài xét xử kín bên khong quy định khác 16 Trong kinh tế thị trường nay, doanh nghiệp, nhà kinh doanh bí mật nghề nghiệp, bí kíp kinh doanh điều cốt lõi họ, mang tính chất sống doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân họ cần giải cách kín đáo, khơng ồn ào, khơng nghi thức rườm rà không công khai Việc xét xử không cơng khai giúp bên giữ bí kinh doanh, cơng nghệ - Tính chung thẩm buộc định trọng tài Đây ưu điểm trọng tài so với phương thức giải tranh chấp khác Sau Trọng tài đưa phán xét có hiệu lực thi hành bên tham gia, bên không kháng cao Điều giải thích xuất phát từ quyền tự định đoạt bên trọng tranh chấp, phán ban hành bên có nghĩa vụ tuân thủ - Tính độc lập tố tụng Trọng tài Là tổ chức phi phủ, Trọng tài khơng có tổ chức đa cấp nên Trọng tài độc lập xét xử, không chịu chi phối yếu tố trị, khơng chịu đạo quan quản lý mà chịu giám sát Tòa án số mặt tố tụng Cho nên bảo đảm tính khách quan trung lập q trình giải tranh chấp - Tính chun môn trọng tài viên Danh sách trọng tài viên trung tâm Trọng tài thương mại thường bao gồm chun gia có trình độ chun mơn 16 Điều Pháp lệnh trọng tài thương mại ủy ban thường vụ quốc hội 20 cao, uy tín, kinh nghiệm lựa chọn theo tiêu chí chặt chẽ trung tâm Trọng tài đưa Chính ý kiến chun gia xác có tính thuyết phục cao, xét tương đối Trọng tài viên trung tâm Trọng tài thương mại đáp ứng u cầu chun mơn để tìm giải pháp hợp lý, hợp pháp cho tranh chấp - Tính nhanh chóng tiết kiệm thời gian, tố tụng Trọng tài nhanh chóng tố tụng Tòa án, Trọng tài cho phép bên tự thỏa thuận nhiều tất thủ tục (lựa chọn Trọng tài viên, quy tắc tố tụng Trọng tài…) Tố tụng Trọng tài mang tính chất linh hoạt, nhanh chóng tố tụng Tòa án (Tóa án xét xử theo hai cấp xét xử: sơ thẩm phúc thẩm), chưa kể tới thủ tục tái thẩm, giám đốc thẩm trải qua nhiều năm Tóm lại, ưu điểm phương thức giải tranh chấp có tính linh hoạt, tạo quyền chủ động cho bên; tính nhanh chóng, tiết kiệm thời gian rút ngắn thủ tục tố tụng trọng tài đảm bảo bí mật Trọng tài tiến hành giải tranh chấp theo nguyên tắc án, định trọng tài không công bố công khai, rộng rãi Theo nguyên tắc họ giữ bí kinh doanh danh dự, uy tín Giải trọng tài khơng bị giới hạn mặt lãnh thổ bên có quyền lựa chọn trung tâm trọng tài để giải tranh chấp cho Phán trọng tài có tính chung thẩm, ưu vượt trội so với hình thức giải tranh chấp thương lượng hòa giải Sau trọng tài đưa phán bên khơng có quyền kháng cáo trước tổ chức hay tòa án Ngồi ưu điểm số nhược điểm như: Giải phương thức trọng tài đòi hỏi chi phí tương đối cao, vụ việc giải kéo dài phí trọng tài cao Việc thi hành định trọng tài lúc trôi chảy, thuận lợi việc thi hành án, định tòa án 1.3.2 Các hình thức trọng tài Trọng tài vụ việc 21 “Là Trọng tài bên tranh chấp thỏa thuận thành lập để giải tranh chấp cụ thể bên có tranh chấp phát sinh giải xong tranh chấp chấm dứt tồn tạ” Trọng tài vụ việc thường xem trọng tài nguyên thủy, sử dụng lâu rộng rãi nước giới Pháp luật Trọng tài nước giới thừa nhận tồn hình thức Trọng tài Ở nước ta cho phép Trọng tài phi phủ thành lập hoạt động có Nghị định 116/CP ngày 5/9/1994 Nghị định chưa ghi nhận hình thức trọng tài vụ việc Khi pháp luật Trọng tài thương mại Ủy ban thường vụ Quốc hội ban hành ngày 25/2/2003 quy định Trọng tài này17 Trọng tài thường trực Trọng tài thường trực:”Là loại Trọng tài thành lập hoạt động thường xuyên theo quy chế định”18 Ở nước giới hình thức Trọng tài thường trực tổ chức nhiều hình thức khác nhau; Như trung tâm Trọng tài (trung tâm trọng tài quốc tế Singapore, trung tâm Trọng tài thương mại quốc tế Australia, trung tâm Trọng tài quốc tế Hồng Kông…), hiệp hội Trọng tài (Hiệp hội Trọng tài Hoa Kỳ, Hiệp hội Trọng tài Nhật Bản) hay viện Trọng tài (Viện trọng tài Stoc khom-Thụy Điển)… phổ biến thể hình thức trung tâm Trọng tài Trọng tài thường trực thể phổ biến dạng trọng tài phi Chính phủ tổ chức xã hội nghề nghiệp Hệ thống Trọng tài không nằm hệ thống máy Nhà nước Tuy nhiên, có ngoại lệ mang sắc thái riêng pháp luật tài số nước, Châu Á (như Trung Quốc, Thái Lan) Ở Trung Quốc ủy ban trọng tài hợp đồng kinh tế Nhà nước quan Nhà nước thuộc cục quản lý hành cơng thương cấp Còn Thái Lan thành lập viện Trọng tài trực thuộc Bộ tư pháp có quy tắc tố tụng riêng biệt nhằm hỗ trợ phát triển 17Điều 19-23 Pháp lệnh Trọng tài thương mại Ủy ban thường vụ quốc hội số 08/2003/PLTVQH11 18 Nguyễn Thị Mơ (2009), Giáo trình Pháp luật hoạt động kinh tế đối ngoại, Nhà xuất Thông tin truyền thông, Hà Nội 22 hoạt động hòa giải Trọng tài.Ở Việt Nam, Trọng tài thường trực tổ chức dạng trung tâm Trọng tài Trung tâm trọng tài tổ chức phi Chính phủ, có tư cách pháp nhân, có dấu, có tài khoản riêng có trụ sở giao dịch ổn định 19 Đặc điểm phương thức là:”Quyết định Trọng tài quan trọng tài có giá trị chung thẩm bên đương phải có trách nhiệm thi hành, trừ bên yêu cầu Tòa án hủy định Trọng tài theo thủ tục định”20 Ưu điểm phương thức giải tranh chấp có tính linh hoạt, tạo quyền chủ động cho bên; tính nhanh chóng, tiết kiệm thời gian rút ngắn thủ tục tố tụng trọng tài đảm bảo bí mật Trọng tài tiến hành giải tranh chấp theo nguyên tắc án, định trọng tài không công bố công khai, rộng rãi Theo nguyên tắc họ giữ bí kinh doanh danh dự, uy tín Giải trọng tài không bị giới hạn mặt lãnh thổ bên có quyền lựa chọn trung tâm trọng tài để giải tranh chấp cho Phán trọng tài có tính chung thẩm, ưu vượt trội so với hình thức giải tranh chấp thương lượng hòa giải Sau trọng tài đưa phán bên khơng có quyền kháng cáo trước tổ chức hay tòa án Nhược điểm: Giải phương thức trọng tài đòi hỏi chi phí tương đối cao, vụ việc giải kéo dài phí trọng tài cao Việc thi hành định trọng tài lúc trôi chảy, thuận lợi việc thi hành án, định tòa án 19Khoản Điều 16 Pháp lệnh Trọng tài thương mại Ủy ban thường vụ Quốc hội số 08/2003/PLTVQH1 20 Nguyễn Thị Mơ (2009), Giáo trình Pháp luật hoạt động kinh tế đối ngoại, Nhà xuất Thông tin truyền thông, Hà Nội 23 TÀI LIỆU THAM KHẢO Contract sale of goods International United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods (Vienna, 1980) (CISG): http://www.uncitral.org/pdf/english/texts/sales/cisg/V1056997-CISG-ebook.pdf Liên hợp quốc (1980), Công ước Viên năm 1980: http://www.hongha.vn/news/pdf/cong-uoc-cua-lien-hop-quoc-ve-hopdong-mua-ban-quoc-te-cong-uoc-vien-1980-1373.pdf Nguyễn Thị Mơ (2006), “Nhận dạng loại hình tranh chấp thương mại”, Tạp chí Kinh tế đối ngoại Nguyễn Thị Mơ (2009), Giáo trình Pháp luật hoạt động kinh tế đối ngoại, Nhà xuất Thông tin truyền thông, Hà Nội Phạm Duy Liên (2012), Giáo trình Giao dịch thương mại quốc tế, Nhà xuất Thống kê, Hà Nội Trang web Công ước Viên 1980 (CISG) cho người Việt Nam: http://cisgvn.wordpress.com/ TRANG WEB THAM KHẢO Các khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 24 http://www.dankinhte.vn/cac-khai-niem-ve-hop-dong-mua-ban-hang-hoaquoc-te/ Các phương thức giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa: http://luatminhkhue.vn/luat-su/phuong-thuc-giai-quyet-tranh-chap-trongkinh-doanh,-thuong-mai.aspx Giải tranh chấp trọng tài Việt Nam: http://doc.edu.vn/tai-lieu/luan-van-giai-quyet-tranh-chap-ve-hop-dongmua-ban-hang-hoa-quoc-te-bang-trong-tai-o-viet-nam-39252/ 10 http://www.pgnlf.vn/index.php/vi/tu-van-dau-tu/hp-ng/97.html 11 Khái niệm, đặc điểm, nội dung mua bán hàng hóa quốc tế: http://n12businessmanagement.files.wordpress.com/2012/05/bai-3-hopdong-mua-ban-hang-hoa_1.pdf 12 www.kh-sdh.udn.vn/zipfiles/So21/hong_phanthithanh.doc 25 ... Giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trọng tài 1.3.1.Khái niệm giải tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trọng tài Tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giả nhiều phương... tranh chấp liên quan đến việc ký kết thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tranh chấp phát sinh từ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gồm đặc điểm: - Giữa bên tranh chấp có mối quan hệ mua bán. .. mua bán Vì hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đời Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay gọi hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng xuất nhập có đặc điểm sau: Giáo trình “Giao dịch thương mại quốc