hoạt động m&a trong lĩnh vực bưu chính viễn thông tại việt nam

Khóa luận tốt nghiệp CHƯƠNG I Tổng quan về hoạt động sáp nhập và mua lại (M&A) của doanh nghiệp I. Hoạt động sáp nhập và mua lại doanh nghiệp 1. Khái niệm hoạt động sáp nhập doanh nghiệp 1.1. Định nghĩa hoạt động sáp nhập doanh nghiệp 1.1.1. Theo quan niệm của thế giới - David L. Scott định nghĩa hoạt động sáp nhập doanh nghiệp là sự kết hợp giữa hai hay nhiều công ty mà toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ của (các) bên bán (bên bị sáp nhập) được chuyển sang cho bên mua (bên nhận sáp nhập). Mặc dù bên nhận sáp nhập sẽ có cơ cấu hoàn toàn khác sau vụ sáp nhập, nhưng nó vẫn duy trì sự tồn tại của mình. 1 - Từ điển Các khái niệm, thuật ngữ tài chính Investopedia thì có định nghĩa sau: “Sáp nhập xảy ra khi hai doanh nghiệp, thường có cùng quy mô, đồng ý tiến tới thành lập doanh nghiệp mới hơn là duy trì sở hữu và hoạt động của các công ty thành phần. Chứng khoán của các công ty thành phần sẽ được xóa bỏ và doanh nghiệp mới sẽ phát hành chứng khoán thay thế.” Hai cách định nghĩa trên tuy có sự khác nhau ở chỗ còn hay chấm dứt sự tồn tại của bên nhận sáp nhập, nhưng đối với quan niệm của thế giới, ở cả hai trường hợp họ vẫn chỉ dùng từ “Merger”. Định nghĩa thứ ba sau đây cho thấy một cách hiểu tổng quát hơn: “Hoạt động sáp nhập xảy ra khi hai hay nhiều công ty kết hợp lại thành một pháp nhân”. 2 1 Andrew J. Sherman and Milledge A. Hart (2006), Merger and Acquisitions From A to Z - Second Edition, AMACOM, trang 11. 2 Barb Bloemhof, Economics 2N03 - Concentration & Mergers. 1 Khóa luận tốt nghiệp 1.1.2. Theo quan niệm của Việt Nam - Bộ Luật dân sự Việt Nam 2005 quy định về hoạt động “sáp nhập pháp nhân” tại Điều 95: “Một pháp nhân có thể được sáp nhập (sau đây gọi là pháp nhân được sáp nhập) vào một pháp nhân khác cùng loại (sau đây gọi là pháp nhân sáp nhập) theo quy định của điều lệ, theo thỏa thuận giữa các pháp nhân hoặc theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền”. Sau khi sáp nhập, pháp nhân được sáp nhập chấm dứt hoạt động và chuyển các quyền, nghĩa vụ dân sự cho pháp nhân sáp nhập. - Điều 153 Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 quy định: “Một hoặc một số công ty cùng loại (sau đây gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau đây gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập”. - Luật Cạnh tranh 2004 cũng đưa ra khái niệm Sáp nhập tại Điều 17 như sau: “Sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập”. Khái niệm “pháp nhân cùng loại” hay “công ty cùng loại” được hiểu theo nghĩa là các công ty cùng loại hình doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về doanh nghiệp. Như vậy, điều kiện tiên quyết để xảy ra một cuộc sáp nhập là các doanh nghiệp phải cùng loại hình (cùng là công ty cổ phần, công ty TNHH, công ty hợp danh). 1.2. Đặc điểm Theo quan điểm của các nhà lập pháp Việt Nam thì hoạt động sáp nhập là một hình thức tích tụ nguồn lực của doanh nghiệp trên thị trường nhằm hình thành một chủ 2 Khóa luận tốt nghiệp thể kinh doanh lớn hơn. Đó cũng là cách nhìn nhận chung của thế giới; nó là một chiến lược cạnh tranh của doanh nghiệp để có sức mạnh thị trường. Vì vậy, hoạt động sáp nhập mang một số đặc điểm như sau: - Về chủ thể: Phải có ít nhất hai doanh nghiệp tự nguyện hoặc thỏa thuận tham gia sáp nhập. Các doanh nghiệp này độc lập với nhau về mặt tài chính và hợp lại với nhau để có được quy mô lớn hơn và sức cạnh tranh cao hơn. Sau khi sáp nhập, thương hiệu của doanh nghiệp cũ vẫn duy trì và phát triển. Khi những điều kiện khách quan của thị trường đòi hỏi, các doanh nghiệp có thể tự nguyện thỏa thuận sáp nhập nhưng cũng có lúc xuất hiện sáp nhập mang tính thù địch (hostile takeover). Ở Việt Nam, hầu hết các trường hợp sáp nhập xảy ra do quyết định mang tính hành chính của cơ quan quản lý nhà nước. - Về mục đích: Việc sáp nhập là để có thể tận dụng được lợi ích kinh tế theo quy mô khi các doanh nghiệp kết hợp với nhau thành một pháp nhân duy nhất (thông qua việc trao đổi các loại tài sản, trong đó cổ phiếu là loại tài sản thường được các doanh nghiệp sử dụng), nhờ sản xuất trên quy mô lớn mà cắt giảm được chi phí sản xuất trung bình. Hay mục đích đó có thể là tận dụng lợi ích kinh tế của kênh phân phối để tạo ra lợi thế cạnh tranh mới. Đối với thông lệ quốc tế thì trong các giao dịch này sau khi bên bán bị sáp nhập, nó có thể trở thành một chi nhánh (subsidiary) hoặc một bộ phận của bên nhận sáp nhập chứ không nhất thiết phải xóa bỏ sự tồn tại của cả hai doanh nghiệp để thành lập một doanh nghiệp mới. Tựu chung lại, mục đích cơ bản của hoạt động sáp nhập là nhằm sở hữu toàn bộ một hoặc một số doanh nghiệp khác, giảm bớt số lượng đối thủ cạnh tranh trên thị trường và gây hạn chế cạnh tranh. 3 1.3. Các hình thức sáp nhập doanh nghiệp Quy định của pháp luật Việt Nam tại Bộ Luật dân sự 2005, Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Cạnh tranh 2004 hay Luật Đầu tư 2005 đều không phân loại cụ thể các hình 3 Andrew J. Sherman and Milledge A. Hart (2006), Merger and Acquisitions From A to Z - Second Edition, AMACOM trang 11. 3 Khóa luận tốt nghiệp thức sáp nhập doanh nghiệp mà chỉ đưa ra khái niệm, nhưng trên thế giới có ba kiểu sáp nhập như sau: 1.3.1. Sáp nhập hàng ngang (Horizontal Merger) Đây là loại sáp nhập xảy ra giữa hai công ty hoạt động trong cùng một ngành. Sáp nhập hàng ngang hay được tìm thấy trong lĩnh vực ngân hàng, ví dụ như các vụ sáp nhập giữa Chemical Bank và Chase, Nations Bank với BankAmerica, Daimler- Benz’s với Chrysler… 4 Nhiều tài liệu còn phân loại hoạt động sáp nhập thành “Sáp nhập mở rộng thị trường” và “Sáp nhập mở rộng sản phẩm”. Sáp nhập mở rộng thị trường xảy ra giữa hai doanh nghiệp kinh doanh cùng một loại sản phẩm nhưng ở những thị trường địa lý khác nhau; sáp nhập mở rộng sản phẩm là loại sáp nhập mà các doanh nghiệp kinh doanh những sản phẩm khác nhau nhưng trong cùng một thị trường. Từ việc phân tích loại hình sáp nhập hàng ngang, có thể thấy sáp nhập mở rộng thị trường cũng chính là sáp nhập hàng ngang. Còn sáp nhập mở rộng sản phẩm là biểu hiện cụ thể của hoạt động sáp nhập tổ hợp tập đoàn kinh tế sẽ được đề cập ở mục sau. Sáp nhập hàng ngang mang lại một số lợi ích như sau: - Tạo ra vị trí thống lĩnh hoặc độc quyền: một doanh nghiệp có được vị trí thống lĩnh hay độc quyền chứng tỏ nó có sự vượt trội so với các doanh nghiệp khác. Đặc biệt trong trường hợp độc quyền tự nhiên – kết quả của quá trình cạnh tranh, tác động tích cực của vị trí đó là đào thải những chủ thể yếu kém trên thị trường. Tuy nhiên, khi đạt được vị trí thống lĩnh hoặc độc quyền, doanh nghiệp có xu hướng lợi dụng vị trí đó để làm giảm cạnh tranh, đặt giá hàng hóa ở mức giá độc quyền nhằm kiếm lợi về mặt kinh tế, gây thiệt hại cho người tiêu dùng và tạo ra một rào cản gia nhập ngành cao cho các doanh nghiệp nhỏ. Đây lại là một tác động xấu đến nền kinh tế, đó chính là lý do các quốc gia đều phải có các đạo luật quy định cấm những hành vi hạn chế cạnh tranh, cạnh tranh không lành mạnh để đảm bảo môi trường kinh doanh bình đẳng. 4 Vietnam M&A Network (2009), Cẩm nang Mua bán & Sáp nhập tại Việt Nam, NXB Tài Chính, trang 6. 4 Khóa luận tốt nghiệp - Nâng cao hiệu quả hoạt động: Lợi ích này có được nhờ sự cắt giảm chi phí hoạt động khi đóng cửa những chi nhánh hoạt động kém hiệu quả, cắt giảm lao động dư thừa, cắt giảm chi phí tiếp cận thị trường… 1.3.2. Sáp nhập hàng dọc (Vertical Merger) Sáp nhập hàng dọc xảy ra giữa những doanh nghiệp hoạt động trong một chuỗi cung ứng, ví dụ như giữa một công ty với nhà cung cấp hoặc nhà phân phối của mình. Mục đích của loại sáp nhập này là doanh nghiệp muốn tự cung cấp phương tiện cho những loại dịch vụ của mình. Trong lĩnh vực viễn thông đã xảy ra vụ sáp nhập hàng dọc giữa công ty AT&T và Tel-Communication Inc (TCI) trong đó AT&T mua TCI – một công ty truyền hình cáp – để cải thiện hệ thống cáp của TCI cung cấp dịch vụ điện thoại trực tiếp đến khách hàng. 5 Trong nhiều trường hợp như ví dụ trên, sau khi sáp nhập các doanh nghiệp thường có xu hướng hoạt động theo hình thức công ty mẹ - công ty con, trong đó công ty nhận sáp nhập đóng vai trò là công ty mẹ và giữ lại những hoạt động kinh doanh sinh lời chính. Bằng hình thức này, các doanh nghiệp vẫn đạt được mục tiêu liên kết nguồn lực để nâng cao hiệu quả mà không làm thay đổi quyền chủ động trong điều hành. 1.3.3. Sáp nhập tổ hợp tập đoàn kinh tế (Conglomerate Merger) Đây là dạng sáp nhập giữa những công ty không liên quan gì đến nhau. Kiểu sáp nhập này có thể đem lại những lợi ích như sự đa dạng hóa ngành nghề hay lưu chuyển nguồn vốn nội bộ từ khu vực có tốc độ tăng trưởng cao sang khu vực có tốc độ tăng trưởng thấp hơn. Tuy nhiên rủi ro có thể gia tăng do có sự khác biệt sâu sắc giữa quy trình sản xuất, thị trường tiêu thụ, văn hóa doanh nghiệp, v.v Để khắc phục những rủi 5 http://www.itgate.com.vn/index.aspx?u=nws&su=d&cid=84&id=27355: Những vụ sáp nhập bất thành lớn nhất trong lĩnh vực CNTT-TT. 5 Khóa luận tốt nghiệp ro và cải thiện hoạt động, xu hướng gần đây của loại hình sáp nhập này là chia tách doanh nghiệp thành nhiều công ty con độc lập với công ty mẹ. 1.4. So sánh hình thức sáp nhập và hợp nhất doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 còn quy định thêm về hoạt động hợp nhất doanh nghiệp tại Điều 152: “Hai hay một số công ty cùng loại (sau đây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (sau đây gọi là công ty hợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các công ty bị hợp nhất”. Nếu đem so sánh định nghĩa này với định nghĩa hoạt động sáp nhập doanh nghiệp thì có thể thấy sự phân biệt hai hoạt động này theo quan điểm của các nhà lập pháp chỉ là tương đối. Đối với hoạt động sáp nhập doanh nghiệp, khi công ty A và công ty B sáp nhập lại với nhau, sẽ không còn sự tồn tại của công ty A nữa, chỉ còn tồn tại pháp nhân B mà không hình thành pháp nhân mới. Còn khi A và B tiến hành hoạt động hợp nhất thì hai công ty này sẽ cùng chấm dứt sự tồn tại của mình mà kết hợp thành một pháp nhân mới là công ty C. Công ty B sau khi mua lại công ty A sẽ tự quyết định sự tồn tại của công ty A và chính mình. Như vậy, hợp nhất thực chất là một trường hợp đặc biệt của sáp nhập. 2. Khái niệm hoạt động mua lại doanh nghiệp 2.1. Định nghĩa hoạt động mua lại doanh nghiệp 2.1.1. Theo quan niệm của thế giới - “Mua lại (Acquisition) là một giao dịch thương mại giữa các doanh nghiệp, trong đó diễn ra hoạt động mua bán các loại tài sản bao gồm cơ sở vật chất, một bộ 6 Khóa luận tốt nghiệp phận hoặc toàn bộ doanh nghiệp” (Theo David L. Scott, Wall Street Words: An A to Z Guide to Investment Terms for Today’s Investor). 6 - Một định nghĩa khác từ Từ điển Các khái niệm, thuật ngữ tài chính Investopia chỉ ra rằng: “Mua lại là hoạt động thông qua đó, các công ty tìm kiếm lợi thế kinh tế nhờ quy mô, hiệu quả và khả năng chiếm lĩnh thị trường. Khác với sáp nhập, các doanh nghiệp đi mua sẽ mua doanh nghiệp mục tiêu, không có sự thay đổi về chứng khoán hoặc sự hợp nhất thành một công ty mới.” Ví dụ: Tháng 9 năm 2008, Bank of America đã mua lại ngân hàng Merrill Lynch với giá 50 tỷ đôla Mỹ, sở hữu toàn bộ tài sản của ngân hàng này và trở thành ngân hàng môi giới lớn nhất thế giới. 7 2.1.2. Theo quan niệm của Việt Nam Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 không đưa ra khái niệm mua lại doanh nghiệp mà chỉ có quy định doanh nghiệp tư nhân được phép bán doanh nghiệp của mình tại Điều 145: “Sau khi bán doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác mà doanh nghiệp chưa thực hiện, trừ trường hợp người mua, người bán và chủ nợ của doanh nghiệp có thoả thuận khác”. Bên cạnh đó, Điều 145 cũng quy định thêm người mua doanh nghiệp tư nhân phải tiến hành đăng ký kinh doanh. Điều 17 khoản 3 của Luật Cạnh tranh 2004 đã bổ sung và làm rõ khái niệm mua lại doanh nghiệp thông qua định nghĩa: “Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại”. 6 Andrew J. Sherman and Milledge A. Hart (2006), Merger and Acquisitions From A to Z - Second Edition, AMACOM, trang 11. 7 http://dantri.com.vn/c76/s76-391109/bank-of-america-lai-lon-nho-merrill-lynch.htm: Bank of America lãi lớn nhờ Merrill Lynch. 7 Khóa luận tốt nghiệp 2.2. Đặc điểm hoạt động mua lại doanh nghiệp - Về chủ thể: Nếu như trong hoạt động sáp nhập hay hợp nhất, có thể có hơn hai công ty cùng kết hợp lại thì đối với mua lại doanh nghiệp, chỉ có hai chủ thể là bên bán và bên mua. Nếu như công ty A cùng lúc mua lại hai công ty là B và C thì đó đều là mua lại doanh nghiệp nhưng là những giao dịch thương mại khác nhau. - Về mục đích: Mục tiêu của bên đi mua là nhằm đạt được lợi thế kinh tế theo quy mô, tăng hiệu quả hoạt động sản xuất kinh doanh và mở rộng thị phần thông qua việc thâu tóm một phần hoặc toàn bộ một doanh nghiệp nào đó. Hình thức thanh toán trong các vụ mua lại có thể là tiền mặt, chứng khoán hoặc tài sản khác đem lại giá trị cho bên mua. Bên mua chuyển tài sản có được từ bên bán vào phần vốn tăng thêm vào tài sản của mình và mong đợi giá trị tài sản đó sẽ gia tăng tính thanh khoản cho doanh nghiệp. 2.3. Các hình thức mua lại doanh nghiệp 2.3.1. Mua lại cổ phần, vốn góp Đối với trường hợp này, bên mua phải đáp ứng đủ các điều kiện về đầu tư, kinh doanh đối với tất cả các lĩnh vực của doanh nghiệp mục tiêu. Ở Việt Nam, những điều kiện đó được điều chỉnh chủ yếu bằng pháp luật về doanh nghiệp và pháp luật đầu tư. Bên mua có thể mua lại toàn bộ tài sản của doanh nghiệp khác bằng tiền mặt. Như vậy, bên bán sẽ chỉ còn lại tiền mặt và nợ (nếu có), và nó sẽ phải tự thanh lý mình hoặc đầu tư vào một lĩnh vực khác. 2.3.2. Mua lại tài sản với tư cách là một hoạt động sản xuất kinh doanh Khi mua lại một phần tài sản doanh nghiệp (bao gồm tài sản vật chất, hợp đồng, các mối quan hệ kinh doanh) để vận hành một lĩnh vực sản xuất kinh doanh thì bên đi mua chỉ phải đáp ứng những điều kiện đòi hỏi cho lĩnh vực của bộ phận bị mua lại đó. “Hàng hóa” trong hình thức này có thể là các tài sản hữu hình (các hợp đồng, nhà 8 Khóa luận tốt nghiệp xưởng, máy móc, đất đai…) hoặc tài sản vô hình (bản quyền, kênh phân phối, đội ngũ nhân sự…). 2.3.3. Tiếp quản ngược (Reverse Takeover) Trên thế giới có một hình thức mua lại doanh nghiệp khác được gọi là “Tiếp quản ngược”, tức là một doanh nghiệp mua lại một công ty đã niêm yết trên thị trường chứng khoán để thay đổi mình và trở thành một công ty đại chúng được phát hành cổ phiếu mà không phải trải qua quá trình phát hành cổ phiếu lần đầu ra công chúng – IPO. Công ty đã niêm yết phát hành một số lượng lớn cổ phiếu cho công ty mua, khi đó công ty mua nắm cổ phần chi phối và trở thành chủ sở hữu mới. Hình thức này tiết kiệm được nhiều chi phí và thời gian cho doanh nghiệp vì quá trình IPO có thể kéo dài cả năm và phức tạp về thủ tục. Đồng thời, sau khi trở thành công ty đại chúng, doanh nghiệp sẽ có được nhiều kênh huy động vốn khác như phát hành thêm cổ phiếu ở lần chào bán thứ cấp, hay chào bán riêng lẻ… 3. Phân biệt hoạt động sáp nhập và mua lại doanh nghiệp 3.1. Sự giống nhau Điều dễ nhận thấy nhất từ những phân tích trên về điểm giống nhau của hai hoạt động này là ở mục đích đạt được lợi thế kinh tế theo quy mô, nâng cao năng lực sản xuất kinh doanh và mở rộng thị phần. Do giao dịch giữa các doanh nghiệp diễn ra chủ yếu trên thế giới là giao dịch trên thị trường chứng khoán, phương thức mua bán cũng có những đặc điểm giống nhau, có thể gồm những phương thức sau đây: - Tham gia mua cổ phần để thâu tóm một phần doanh nghiệp nhưng vẫn đủ để quản trị, điều hành một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp. - Chào thầu: bên mua đề nghị các cổ đông hiện hữu của bên bán bán lại cổ phần của những cổ đông đó với giá cao hơn thị trường (premium price). Phương thức này thường được sử dụng trong những vụ thôn tính lẫn nhau mang tính chất cạnh tranh thù địch. 9 Khóa luận tốt nghiệp - Lôi kéo cổ đông bất mãn: bên bán lợi dụng tình cảnh bên mua kinh doanh thua lỗ và có một bộ phận cổ đông bất mãn muốn thay đổi ban quản trị để lôi kéo họ. Ban đầu, bên mua sẽ mua một lượng tương đối lớn cổ phần của bên bán nhưng chưa đủ để chi phối doanh nghiệp. Từ đó, bên mua khôn khéo lấy được sự ủng hộ của những cổ đông bất mãn để kết hợp đủ số cổ phần có quyền kiểm soát mà buộc loại bỏ ban quản trị cũ. - Thương lượng tự nguyện: khi các doanh nghiệp nhận thấy được lợi ích của một thương vụ M&A, họ sẽ ngồi lại với nhau để trao đổi việc mua bán, nhất là khi một công ty làm ăn thua lỗ sẽ có xu hướng bán lại để rút lui khỏi thị trường hoặc tự nguyện tiến hành sáp nhập. 3.2. Sự khác nhau Trước khi phân tích sự khác nhau giữa hai hoạt động sáp nhập và mua lại, cần phải thấy rằng khái niệm về M&A của Việt Nam chưa phù hợp với thông lệ quốc tế, nếu xét về mặt pháp lý. Ở Việt Nam, khi hợp nhất hai doanh nghiệp nghĩa là hình thành một pháp nhân hoàn toàn mới, còn khi sáp nhập thì bên nhận sáp nhập vẫn duy trì sự tồn tại của mình. Vậy, có thể rút ra “công thức” so sánh như sau: Việt Nam Thông lệ quốc tế Hợp nhất  Sáp nhập (Merger) Sáp nhập  Mua lại (Acquisition) Nghiên cứu này xin được phân tích sự khác nhau mà quan niệm thế giới vẫn hiểu.: - Khi một công ty đi mua lại một công ty khác để giành quyền kiểm soát hay thôn tính công ty đó thì đây được coi là “Mua lại”. Bên mua không nhất thiết phải mua lại toàn bộ công ty mục tiêu mà chỉ thâu tóm một phần, ví dụ như một lĩnh vực kinh doanh của công ty mục tiêu. Nếu mua lại toàn bộ, công ty bị mua không còn tồn tại và chứng khoán của bên mua vẫn giao dịch bình thường, không bị ảnh hưởng. 10 . những vấn đề lĩnh vực, địa bàn ưu đãi đầu tư, lĩnh vực đầu tư có điều kiện, lĩnh vực cấm đầu tư… trước khi xem xét thực hiện M&A. Một khía cạnh nữa cần quan tâm trong hoạt động M&A khi. Vai trò của hoạt động M&A 4.3.1. Vai trò tích cực a. Đối với nền kinh tế - Ngoài vai trò tái cơ cấu doanh nghiệp, hoạt động M&A còn tái cơ cấu nền kinh tế. Thông qua hoạt động M&A, những. phần vốn 8 Vietnam M&A Network (2009), Cẩm nang Mua bán & Sáp nhập tại Việt Nam, NXB Tài Chính, trang 170. 16 Khóa luận tốt nghiệp góp. Điều này đã tạo đà cho hoạt động M&A trở thành