Khái niệm về pháp luật mua bán doanh nghiệp

1 .Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

7. Kết cấu của luận văn

1.2. Những vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật mua bán doanh nghiệp

1.2.1. Khái niệm về pháp luật mua bán doanh nghiệp

19

MBDN có tính phức tạp, bao trùm tất cả những vấn đề về tài sản, nguồn vốn, thị trƣờng, thƣơng hiệu, cấu trúc quản lý, nhân sự, văn hóa… MBDN đƣợc nghiên cứu ở góc độ kinh tế, tài chính, pháp lý và nội dung nghiên cứu về MBDN khác nhau do tiếp cận ở các góc độ khác nhau. Do vậy, pháp luật MBDN có thể đƣợc hiểu theo nghĩa rộng và nghĩa hẹp.

Theo nghĩa rộng: Pháp luật MBDN là tổng hợp các quy phạm pháp luật thuộc

nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình các bên tiến hành hoạt động MBDN.

Pháp luật MBDN của một số quốc gia trên thế giới đƣợc thể hiện nhƣ sau: Tại Nhật Bản, các Bộ Luật và luật chủ yếu điều chỉnh lĩnh vực hợp nhất, sáp nhập và mua lại công ty của Nhật Bản bao gồm: Bộ Luật Thƣơng mại, Luật Chứng khoán và thị trƣờng chứng khốn, Luật Chống độc quyền tƣ nhân và duy trì cạnh tranh lành mạnh. Trƣờng hợp có liên quan đến yếu tố nƣớc ngồi thì có thể đƣợc điều chỉnh bởi Luật về ngoại hối và ngoại thƣơng.

Hoạt động MBDN ở Cộng hòa Liên bang Đức đƣợc điều chỉnh bởi các văn bản pháp luật nhƣ Bộ Luật Thƣơng mại, Luật công ty cổ phần, Luật công ty trách nhiệm hữu hạn, Luật công ty hợp danh chuyên nghiệp, Luật sáp nhập và mua bán cổ phần chi phối trên thị trƣờng chứng khoán, Luật chống hạn chế cạnh tranh. Đồng thời là một quốc gia thành viên của Liên minh châu Âu, pháp luật của Đức phải đảm bảo sự hài hòa với các quy định của Liên minh châu Âu về MBDN.5

MBDN ở Mỹ chịu sự điều tiết chung ảnh hƣởng đến tất cả các thƣơng vụ MBDN và những vấn đề điều tiết trong từng ngành, chỉ ảnh hƣởng đến một vài loại giao dịch trong những ngành nhất định. Các yếu tố điều tiết chung bao gồm những vấn đề chống độc quyền, mơi trƣờng, chứng khốn, các vấn đề phúc lợi nhân viên. Những vấn đề điều tiết của từng ngành sẽ do những ngƣời quản lý liên bang có thể chấp thuận đối với những giao dịch liên quan đến việc thay đổi sở hữu hay kiểm

5

Ths Trần Quỳnh Anh (2012), "Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức về hoạt động sáp nhập và mua lại doanh nghiệp- bài học kinh nghiệm cho Việt Nam", Tạp chí Luật học, (số 9), Đại học Luật Hà Nội.

20

sốt, hay những giao dịch có thể ảnh hƣởng phi cạnh tranh đến ngành. Tất cả các giao dịch trong ngành truyền thơng, chăm sóc sức khỏe, bảo hiểm, dịch vụ công, vận tải, viễn thơng, dịch vụ tài chính và thậm chí cả quốc phịng nên đƣợc các cố vấn phân tích cẩn thận để quyết định cần có sự chấp thuận của chính phủ ở mức độ nào để có thể tiến hành giao dịch. Các cơng ty nhỏ chịu sự điều chỉnh của luật pháp địa phƣơng. Các quy định kiểm sốt các cơng ty tƣ nhân đƣợc đánh giá là tƣơng đối minh bạch. Phần lớn các ngành hoặc các lĩnh vực kinh doanh ở Mỹ và ở đa phần các quốc gia khác đều chịu sự chi phối của một số quy định và cơ quan điều chỉnh cụ thể của ngành.

MBDN ở Việt Nam đƣợc quy định chủ yếu tại Bộ Luật Dân sự (2015), Luật Thƣơng mại (2005), Văn bản hợp nhất 03/VBHN-VPQH năm 2017 hợp nhất Luật Thƣơng mại, Luật Doanh nghiệp (2020), Luật Cạnh tranh (2018), Luật Chứng khoán (2006) và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán (2010), Luật Đầu tƣ (2020) và phù hợp với các cam kết quốc tế liên quan đến MBDN mà Việt Nam là thành viên. Do tính chất phức tạp của MBDN mà pháp luật về MBDN không chỉ điều chỉnh các vấn đề về sở hữu hay quản trị doanh nghiệp mục tiêu mà còn đề cập đến nhiều nội dung liên quan khác nhƣ: đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp; đăng ký về thủ tục mua bán doanh nghiệp; các nghĩa vụ về thuế; các quy định về chuyển quyền sở hữu trí tuệ, xác định giá trị doanh nghiệp mục tiêu; ký kết các hợp đồng MBDN, hợp đồng chuyển nhƣợng cổ phần, phần vốn góp; xử lý lao động của doanh nghiệp mục tiêu, pháp luật cạnh tranh đƣợc ban hành để kiểm sốt MBDN (với tính chất là một hành vi tập trung kinh tế).

Những nền kinh tế chính trị khác nhau đƣa ra những mục tiêu khác nhau và những mục tiêu khác nhau sẽ tạo ra những hệ thống pháp luật khác nhau. Do đó có thể nhận thấy ở Mỹ, tổ chức doanh nghiệp chủ yếu dựa vào chức năng chuẩn mực của thị trƣờng, nên mục tiêu chính là phải đảm bảo những chức năng chuẩn đó. Từ đó tạo nên một hệ thống pháp luật đề cao sự tự do của thị trƣờng và hạn chế sự can thiệp của Chính phủ vào hoạt động tự do của thị trƣờng. Vì vậy, vai trị của Chính phủ chỉ liên quan đến “mơi trƣờng, sức khỏe và an tồn, bảo vệ ngƣời tiêu dùng” hoặc là những vấn đề mà thị trƣờng khơng thể tự giải quyết đƣợc. Vì vậy, việc kiểm

21

sốt MBDN ở Mỹ đƣợc nhìn nhận theo tinh thần hầu hết các thƣơng vụ mua bán đó khơng đe dọa đến cạnh tranh, MBDN đƣợc coi nhƣ là việc thay thế những doanh nghiệp yếu kém. Một cuộc MBDN sẽ bị hủy bỏ nếu có những bằng chứng chứng minh vụ mua bán đó sẽ tạo ra những doanh nghiệp độc quyền, tạo ra những hiệu ứng khơng hiệu quả (sự hiệu quả là tiêu chí đánh giá thị trƣờng có hoạt động tốt hay khơng). Những nhà làm chính sách ở Đức khơng chỉ quan tâm đến yếu tố thị trƣờng mà còn là những nhu cầu của việc hỗ trợ tổ chức phi thị trƣờng. Theo quan điểm này, nền kinh tế chính trị ở Đức tạo nhiều cơ hội hơn cho Chính phủ, khác với Mỹ. Chính sách kiểm sốt mua bán doanh nghiệp của Đức coi trọng việc bảo vệ lợi ích cộng đồng và Chính phủ can thiệp vào hoạt động mua bán doanh nghiệp nhiều hơn so với Mỹ. Ở Nhật Bản, việc tổ chức doanh nghiệp dựa vào tổ chức mang tính chất nhóm (các zaibatsu và keiretsu), điều này hầu nhƣ trái ngƣợc với Mỹ là nơi mà tự do cá nhân là yếu tố tiên quyết trong hệ thống pháp luật. Vai trị của các nhóm thúc đẩy ngun tắc hịa hợp và đồng lịng xóa nhịa đi vai trị của cạnh tranh và thị trƣờng. Xu hƣớng này đƣợc Chính phủ coi trọng và ủng hộ vai trị của Chính phủ trong sự phát triển kinh tế quốc gia, coi nhẹ cạnh tranh thị trƣờng. Dựa vào mối quan hệ thân thiết giữa Chính phủ và cộng đồng kinh doanh để tạo thành các chính sách nói chung và pháp luật về MBDN nói riêng. Chính sách về MBDN ở Nhật Bản là khơng kiểm sốt việc MBDN đối với các doanh nghiệp nhỏ, các doanh nghiệp lớn đƣợc Chính phủ hỗ trợ và hƣớng dẫn, ngăn chặn giao dịch mua bán khơng mong muốn (nhất là mua bán mang tính thù địch do các nhà đầu tƣ nƣớc ngoài tiến hành).

Với Việt Nam với vai trị của Chính phủ đƣợc cộng hƣởng với tính chất gia đình nhƣ các nền kinh tế châu Á và xu hƣớng Chính phủ can thiệp mạnh mẽ vào thị trƣờng. “Sự kết hợp này tạo ra một nền kinh tế chính trị với vị thế vững chắc của Chính phủ trên thị trƣờng, do vậy cách thức kiểm soát về MBDN sẽ khác với pháp luật của một số quốc gia khác”.6

6

Varieties of Capitalism, Regulatory system and Merger Regulation – Impilications for VietNam, Hong Tran, Business Law and Taxation Dept.Monash University.

22

Theo nghĩa hẹp, pháp luật về MBDN là hệ thống các quy phạm pháp luật điều

chỉnh trực tiếp các quan hệ xã hội phát sinh giữa bên mua, bên bán doanh nghiệp trong việc ký kết hợp đồng MBDN và quan hệ giữa cơ quan quản lý nhà nƣớc có thẩm quyền với doanh nghiệp trong việc đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp hoặc thực hiện kiểm soát Nhà nƣớc về tập trung kinh tế.

Pháp luật về MBDN theo nghĩa hẹp bao gồm các quy định cụ thể điều chỉnh trực tiếp mối quan hệ giữa các bên tham gia thƣơng vụ MBDN. Cụ thể, pháp luật về MBDN theo nghĩa hẹp với nội hàm: quy định về các hình thức MBDN; quy định về chủ thể với vai trò là bên bán, bên mua doanh nghiệp; quy định về hợp đồng MBDN; quy định về thủ tục MBDN; quy định về kiểm soát MBDN dƣới góc độ của pháp luật cạnh tranh. Cấu trúc pháp luật về MBDN ở Việt Nam đƣợc thể hiện nhƣ sau:

(i) Bộ luật Dân dân sự quy định những nguyên tắc cơ bản trong về ký kết hợp đồng nói chung;

(ii) Luật Doanh nghiệp (2020), Luật Đầu tƣ (2020) và các nghị định hƣớng dẫn thi hành quy định về chuyển nhƣợng phần vốn góp, cổ phần, mua bán doanh nghiệp tƣ nhân; quy định về cách thức quản trị doanh nghiệp, thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp. Pháp luật doanh nghiệp, đầu tƣ ghi nhận và tạo khung khổ pháp lý thuận lợi để các chủ thể thực hiện quyền tự do MBDN trên thị trƣờng mua bán doanh nghiệp.

(iii) Luật Cạnh tranh (2018) chỉ kiểm soát MBDN khi các doanh nghiệp sau khi tham gia mua bán có tỷ lệ thị phần đạt tới „ngƣỡng‟ theo quy định của pháp luật cạnh tranh. Pháp luật cạnh tranh điều chỉnh doanh nghiệp ở khía cạnh kiểm sốt hoạt MBDN.

(iv) Pháp luật chứng khốn điều chỉnh MBDN thơng qua hoạt động mua bán cổ phiếu ra công chúng.

(v) Quy định về bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc và các quy định cụ thể của các ngành về mở cửa cho các nhà đầu tƣ nƣớc ngoài mua lại doanh

23

nghiệp đang hoạt động tại Việt Nam đƣợc áp dụng điều chỉnh đối với khu vực doanh nghiệp 100% vốn nhà nƣớc và trƣờng hợp bên mua doanh nghiệp là nhà đầu tƣ nƣớc ngoài. Mặc dù, sự phân chia để tiếp cận khái niệm pháp luật về mua bán doanh nghiệp theo các nghĩa rộng và nghĩa hẹp chỉ có tính chất tƣơng đối nhƣng sự phân chia này cũng giúp định ra giới hạn của việc tìm hiểu, xem xét và đánh giá pháp luật về MBDN trong một tổng quan pháp luật nói chung. Điều đó có ý nghĩa trong việc xây dựng luận cứ khoa học và lựa chọn những giải pháp thích hợp nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về MBDN ở Việt Nam. Trong phạm vi của luận án này, pháp luật về MBDN đƣợc tiếp cận theo nghĩa hẹp và đặt trong mối quan hệ với các lĩnh vực pháp luật có liên quan.