1 .Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài
7. Kết cấu của luận văn
3.2.3. Hoàn thiện quy định về nội dung của hoạt động mua bán doanh
Khi nhà đầu tƣ mua lại toàn bộ vốn hoặc phần vốn chi phối của chủ sở hữu doanh nghiệp trong một lần mua thì các bên phải ký kết hợp đồng chuyển nhƣợng phần vốn và hợp đồng này có tính chất là hợp đồng MBDN. Hợp đồng MBDN thể hiện sự ghi nhận và cam kết của các bên đối với thƣơng vụ MBDN. Hợp đồng MBDN không chỉ liên quan đến khía cạnh pháp lý mà là sự phối hợp hài hòa các yếu tố khác liên quan đến MBDN nhƣ tài chính, đầu tƣ, kinh doanh, thỏa thuận nội dung sau thƣơng vụ mua bán nhƣ giải quyết chế độ chính sách cho ngƣời lao động của doanh nghiệp. Chỉ khi kết hợp một cách hồn chỉnh các yếu tố có liên quan thì
63
hợp đồng MBDN mới thật sự là công cụ bảo đảm cho các bên tham gia thƣơng vụ MBDN. Những tài liệu cung cấp, định hƣớng cho các bên MBDN về nội dung của hợp đồng MBDN đƣợc các nhà đầu tƣ ở các nƣớc phát triển thị trƣờng MBDN rất quan tâm. Một số quốc gia nhƣ Nga, Đức đã quy định một số nội dung về hợp đồng MBDN làm cơ sở pháp lý để các chủ thể ký kết hợp đồng MBDN.
Điều chỉnh pháp luật Việt Nam đối với hợp đồng theo tƣ duy mới là Nhà nƣớc tôn trọng sự thỏa thuận của các chủ thể hợp đồng để xác lập, thay đổi quyền, nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng trên cơ sở phù hợp với những nguyên tắc chung của pháp luật. MBDN là một hoạt động phức tạp, liên quan đến nhiều lĩnh vực, các nhà đầu tƣ chƣa có kinh nghiệm về mua bán doanh nghiệp, khung khổ pháp lý MBDN chƣa đầy đủ và đồng bộ thì việc pháp luật có những “định hƣớng” về nội dung của hợp đồng MBDN là cần thiết. Việc định hƣớng về nội dung của hợp đồng MBDN sẽ có ý nghĩa giúp các bên thiết lập các hợp đồng MBDN.
Ngoài những nội dung các bên bắt buộc phải thỏa thuận nhƣ: đối tƣợng mua bán, chủ thể hợp đồng mua bán, đại diện ký kết hợp đồng, giá MBDN, phƣơng thức thanh tốn thì những vấn đề đƣợc trình bày dƣới đây sẽ mang tính định hƣớng để các bên tham khảo khi ký kết hợp đồng MBDN:
(i) Khi bên bán doanh nghiệp chuyển giao quyền và nghĩa vụ cho bên mua thì các bên phải thỏa thuận cụ thể về trách nhiệm của bên mua hoặc bên bán phải thông báo việc chuyển giao và chủ thể thực hiện nghĩa vụ đối với bên thứ ba.
(ii) Thỏa thuận về nghĩa vụ cung cấp các thông tin về doanh nghiệp mục tiêu của bên bán doanh nghiệp cho bên mua doanh nghiệp. Trong quá trình đàm phán để ký kết hợp đồng thì bên bán cũng phải cung cấp những thông tin về hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu cho bên mua để xác định giá trị doanh nghiệp. Tuy nhiên, trong giai đoạn đàm phán này, bên bán thƣờng chỉ cung cấp những thông tin cơ bản nhất nhằm bảo đảm bí mật kinh doanh của doanh nghiệp mình nếu các bên khơng ký kết đƣợc hợp đồng MBDN. Do vậy, nếu các bên ký kết đƣợc hợp đồng với nhau thì trong hợp đồng, các bên phải thỏa thuận cụ thể về nghĩa vụ của bên bán trong việc cung cấp chi tiết, đầy đủ và trung thực,
64
chính xác các tài liệu, sổ sách thể hiện các thơng tin về tài chính, việc sử dụng lao động, các hợp đồng, các dự án đang thực hiện… Những thông tin này có thể đƣa vào phần phụ lục của hợp đồng MBDN.
(iii) Thỏa thuận về trách nhiệm của bên bán, bên mua doanh nghiệp trong trƣờng hợp các bên vi phạm các thỏa thuận trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp và các quy định khác của pháp luật. Các bên phải thỏa thuận cụ thể nếu vi phạm hợp đồng, không bảo đảm đúng điều kiện thực hiện hợp đồng làm phát sinh thiệt hại thì bên vi phạm phải chịu những hình thức chế tài nào? Bên mua cũng phải dự phòng trƣờng hợp bên bán lừa đảo bên mua doanh nghiệp thì bên bán phải chịu trách nhiệm nhƣ thế nào?
(iv) Ngoài các thỏa thuận trên, kinh nghiệm các nƣớc khác thƣờng khuyến nghị các bên MBDN thỏa thuận về các điều khoản cấm cạnh tranh. Điều khoản này đóng vai trị quan trọng trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp. Bởi vì sau khi bán doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp (bên bán) có thể thành lập một doanh nghiệp mới hoạt động kinh doanh trong cùng ngành nghề với doanh nghiệp đã bán hoặc cơng bố các thơng tin liên quan đến bí mật kinh doanh của doanh nghiệp đã bán. Tất cả những hành động đó của bên bán doanh nghiệp đều ảnh hƣởng đến cạnh tranh và sự tồn tại của bên mua doanh nghiệp trên thƣơng trƣờng. Do vậy, trong hợp đồng MBDN phải xác định rõ trách nhiệm của bên bán doanh nghiệp trong việc bảo đảm các bí mật kinh doanh của doanh nghiệp đã bán; về việc bên bán không đƣợc thành lập các doanh nghiệp tƣơng tự nhƣ doanh nghiệp đã bán và làm bên mua mất khả năng cạnh tranh trên thƣơng trƣờng nhằm bảo đảm lợi ích của bên mua doanh nghiệp.