1 .Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài
7. Kết cấu của luận văn
2.3. Quy định về hình thức của hoạt động mua bán doanh nghiệp
2.3.2. Mua bán một phần doanh nghiệp
Mua bán một phần doanh nghiệp là việc chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển quyền sở hữu một phần doanh nghiệp cho bên mua để bên mua có quyền kiểm sốt doanh nghiệp mục tiêu. Hình thức mua bán một phần doanh nghiệp bao gồm: các thành viên, cổ đơng cơng ty chuyển nhƣợng phần vốn góp, cổ phần chi phối (gọi chung là phần vốn góp chi phối) cho bên nhận chuyển nhƣợng để bên nhận chuyển nhƣợng phần vốn góp có thể kiểm sốt hoạt động của doanh nghiệp mục tiêu. Tỷ lệ phần vốn góp chi phối do pháp luật hoặc Điều lệ doanh nghiệp quy định. Bên mua một phần doanh nghiệp trở thành các đồng chủ sở hữu và phải thực hiện thủ thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu theo quy định của pháp luật. Cơ sở pháp lý để thực hiện mua lại một phần doanh nghiệp là quy định của pháp luật doanh nghiệp, pháp luật chứng khoán và pháp luật đầu tƣ.
Các tiêu chí để nhận diện mua bán một phần doanh nghiệp tƣơng tự nhƣ tiêu chí nhận diện mua bán tồn bộ doanh nghiệp về chủ thể MBDN, về thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp. Bên cạnh đó, mua bán một phần doanh nghiệp có một số đặc điểm khác biệt với mua bán toàn bộ doanh nghiệp, cụ thể nhƣ sau:
Một là: Đối tƣợng mua bán một phần doanh nghiệp khơng phải là tồn bộ
doanh nghiệp mà chỉ là một phần doanh nghiệp. Bên mua mua một phần doanh nghiệp thông qua việc nhận chuyển nhƣợng cổ phần, phần vốn góp chi phối của chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu. Khác với mua bán toàn bộ doanh nghiệp là chủ sở hữu doanh nghiệp hoàn toàn từ bỏ tƣ cách chủ sở hữu đối với doanh nghiệp mục tiêu thì mua bán một phần doanh nghiệp, chủ sở hữu doanh nghiệp vẫn là đồng chủ sở hữu doanh nghiệp cùng với các chủ sở hữu mới là bên nhận chuyển nhƣợng cổ phần, phần vốn góp.
44
Hai là: Chỉ đƣợc coi là mua một phần doanh nghiệp nếu bên nhận chuyển
nhƣợng nhận chuyển nhƣợng phần vốn góp đến một tỷ lệ gọi là phần vốn chi phối. Phần vốn góp chi phối này ở mỗi doanh nghiệp có thể khác nhau.
Ba là: Bên nhận chuyển nhƣợng phần vốn chi phối có quyền kiểm sốt hoạt
động của doanh nghiệp mục tiêu. Kiểm soát hoạt động của doanh nghiệp mục tiêu đƣợc hiểu là chủ sở hữu phần vốn chi phối tham gia vào bộ máy quản trị của doanh nghiệp và có số phiếu biểu quyết đủ để quyết định những vấn đề quan trọng nhất về tài chính, kinh doanh, nhân sự… của doanh nghiệp mục tiêu. Đặc điểm này phân biệt MBDN với những trƣờng hợp bên nhận chuyển nhƣợng phần vốn góp khơng tham gia quản trị và kiểm sốt doanh nghiệp mục tiêu, đó chỉ là hình thức đầu tƣ tài chính mà khơng phải là MBDN.
Hình thức mua bán một phần doanh nghiệp bao gồm những trƣờng hợp sau: (i) Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chuyển
nhƣợng phần vốn chi phối cho tổ chức, cá nhân khác.
(ii) Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chuyển nhƣợng phần vốn chi phối cho các thành viên còn lại hoặc các tổ chức, cá nhân khác.
(iii) Cổ đông công ty cổ phần chuyển nhƣợng cổ phần chi phối cho các cổ đơng cịn lại hoặc các tổ chức, cá nhân khác.
(iv) Thành viên hợp danh chuyển nhƣợng phần vốn góp cho các thành viên hợp danh hoặc cá nhân khác.
Công ty hợp danh, hợp tác xã là chủ thể kinh doanh hoạt động trên nguyên tắc các thành viên có quyền ngang nhau trong biểu quyết khơng phụ thuộc vào phần vốn góp của thành viên hợp tác xã. Nhƣ vậy, quyền kiểm sốt doanh nghiệp khơng thuộc về một hoặc một số thành viên nhƣ trong các công ty đối vốn vì nguyên tắc tổ chức hoạt động của công ty đối vốn phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp của chủ sở hữu doanh nghiệp. Vì vậy, các thành viên cơng ty hợp danh hoặc thành viên hợp tác xã chuyển nhƣợng phần vốn góp thì bên nhận chuyển nhƣợng phần vốn góp trở thành chủ sở hữu công ty, hợp tác xã nhƣng khơng kiểm sốt đƣợc hoạt động của doanh nghiệp. Có thể có một số ngoại lệ để xuất hiện các thƣơng vụ mua bán công ty hợp danh khi Điều lệ công ty quy định tỷ lệ phiếu biểu
45
quyết quyết định các vấn đề quan trọng của công ty căn cứ trên tỷ lệ phần vốn góp của thành viên hợp danh. Tuy nhiên, nhƣ đã phân tích, cơng ty hợp danh hoạt động theo nguyên tắc của công ty đối nhân nên mua bán công ty hợp danh không diễn ra phổ biến trên thực tế.
Hiện nay, ở Việt Nam các thƣơng vụ mua bán chi nhánh, mua bán bộ phận doanh nghiệp đã, đang diễn ra trên thực tế. Dựa trên hình thức pháp lý của bộ phận doanh nghiệp để kết luận mua bán bộ phận có phải là MBDN khơng, cụ thể:
*Bộ phận doanh nghiệp đăng ký kinh doanh theo hình thức doanh nghiệp thì đây chính là các thƣơng vụ MBDN (tạm gọi là doanh nghiệp con). Tác giả cho rằng MBDN con là mua bán doanh nghiệp độc lập và không nên quan niệm MBDN con là mua bán bộ phận của doanh nghiệp vì hai lý do sau:
Một là, khi thành lập ra các doanh nghiệp con và thực hiện thủ tục đăng ký
doanh nghiệp, các doanh nghiệp con đó có tƣ cách pháp lý độc lập với doanh nghiệp mẹ đã thành lập ra doanh nghiệp con. Doanh nghiệp con có mã số doanh nghiệp, tự chủ, tự hạch toán kinh doanh và tự chịu trách nhiệm về hoạt động của doanh nghiệp mình. Doanh nghiệp cịn có thể bị giải thể, bị phá sản mà không ảnh hƣởng đến sự tồn tại của doanh nghiệp mẹ.
Hai là, doanh nghiệp mẹ là chủ sở hữu đối với doanh nghiệp con, thực hiện
các quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp, trong đó có quyền quyết định bán doanh nghiệp con. Đối tƣợng của thƣơng vụ mua bán này chính là doanh nghiệp con- một doanh nghiệp độc lập- một chủ thể pháp lý độc lập với doanh nghiệp mẹ. Xác định doanh nghiệp con là chủ thể pháp lý độc lập với doanh nghiệp mẹ thì khi bán doanh nghiệp con phải đƣợc hiểu là bán doanh nghiệp. Vì vậy, nếu quan niệm bán doanh nghiệp con là bán “bộ phận” của doanh nghiệp là chƣa thật chuẩn xác.
*Trƣờng hợp bộ phận doanh nghiệp khơng tồn tại theo hình thức pháp lý là doanh nghiệp thì các thƣơng vụ mua bán bộ phận đó khơng phải là MBDN. Thực chất các thƣơng vụ mua bán bộ phận doanh nghiệp đó chỉ là mua tài sản của doanh nghiệp, nếu bên mua muốn kinh doanh theo hình thức doanh nghiệp thì bên mua phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp đối với bộ phận doanh nghiệp mà họ đã mua tại cơ quan Nhà nƣớc có thẩm quyền. Phần vốn chi phối để kiểm soát đƣợc
46
hoạt động của doanh nghiệp đƣợc quy định tại các văn bản pháp luật hoặc quy định tại Điều lệ doanh nghiệp đƣợc mua lại.