1 .Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài
7. Kết cấu của luận văn
1.2. Những vấn đề lý luận cơ bản về pháp luật mua bán doanh nghiệp
1.2.2.5. Thủ tục mua bán doanh nghiệp
Từ góc độ điều chỉnh của pháp luật doanh nghiệp thì MBDN là một quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu tƣ. Theo đó, quy định pháp luật về thủ tục MBDN bao gồm những nội dung: quy định về thẩm quyền thông qua quyết định bán tài sản doanh nghiệp; quy định về các điều kiện chuyển nhƣợng cổ phần, phần vốn góp; quy định về các điều kiện chào mua cơng khai cổ phiếu trên thị trƣờng chứng khốn; quy định về thủ tục đăng ký chuyển quyền sở hữu tài sản, thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp.
Ở Mỹ, quy trình phê duyệt bán công ty đều bị chi phối bởi các yêu cầu mang tính pháp lý mà mọi hoạt động của cơng ty đều phải tuân theo. Tùy giá trị, quy mô của thƣơng vụ, cổ đông hoặc ban giám đốc hoặc giám đốc điều hành thông qua việc bán tài sản của doanh nghiệp. Hầu hết các giao dịch MBDN đều đƣợc nhà
29
nƣớc và Tòa án điều chỉnh theo cách thức cụ thể. Mục đích điều chỉnh những thƣơng vụ MBDN là để bảo vệ các nhà đầu tƣ. Các công ty tƣ nhân chỉ cần tuân thủ các quy định pháp luật về việc đƣa ra các quyết định MBDN thuộc thẩm quyền của doanh nghiệp.9
Ủy ban Giao dịch và chứng khoán (Securities and Exchange Commission- SEC) đƣợc thành lập sau cuộc đại khủng hoảng năm 1929, chủ yếu quan tâm tới bảo vệ quyền lợi của những nhà đầu tƣ cá nhân, theo đó SEC quan tâm tới trách nhiệm công khai và trách nhiệm ủy thác. Có nghĩa là nhà đầu tƣ cá nhân phải đƣợc thơng tin đầy đủ, chính xác về thƣơng vụ MBDN. SEC cũng quan tâm tới những trách nhiệm ủy thác của ban giám đốc và ban điều hành công ty đảm bảo họ đã hành động vì lợi ích cao nhất của cổ đông. Sự điều chỉnh của Nhà nƣớc chủ yếu tập trung vào các công ty đại chúng.
Cộng hòa Liên bang Đức điều chỉnh các thƣơng vụ MBDN trong các văn bản pháp luật nhƣ quy định về chuyển nhƣợng cổ phần hoặc phần vốn góp của cơng ty trong Bộ luật thƣơng mại ban hành năm 1897, sửa đổi năm 1998 và các luật công ty. Các hợp đồng mua bán tài sản chịu sự điều chỉnh của Bộ Luật Dân sự năm 1896. Theo đó, trong trƣờng hợp mua bán tài sản của công ty, các chủ thể phải tiến hành thủ tục chuyển quyền sở hữu, mua bán tài sản là bất động sản thì hợp đồng chỉ có hiệu lực sau khi cơng chứng. Hoạt động mua bán cổ phần hoặc phần vốn góp chi phối ở cơng ty khơng niêm yết phải thông báo thay đổi về thành viên đến phòng đăng ký kinh doanh thƣơng mại nơi cơng ty có trụ sở chính.10
Cộng hịa Liên bang Nga quy định về thủ tục MBDN trải qua ba giai đoạn là: Ký kết hợp đồng và đăng ký hợp đồng; Chuyển giao doanh nghiệp; Đăng ký quyền sở hữu của ngƣời mua đối với doanh nghiệp. Việc đăng ký mua bán doanh nghiệp ở Nga thực hiện tại cơ quan nhà nƣớc thống nhất nơi có bất động sản theo pháp luật của Liên bang
9 GS.TS. F. Kubler và J.Simon (1992), Mấy vấn đề pháp luật kinh tế Cộng hòa Liên bang Đức, Nxb. Pháp lý, Hà
Nội, Tr.73
10 Ths Trần Quỳnh Anh (2012), “Khái quát pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức về hoạt động sáp nhập và mua
30
Thủ tục MBDN ở Việt Nam đƣợc quy định tại các văn bản pháp luật về doanh nghiệp; văn bản pháp luật đầu tƣ. Theo đó, MBDN phải thực hiện các thủ tục: thông qua chủ trƣơng bán doanh nghiệp; ký kết hợp đồng MBDN; đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan quản lý nhà nƣớc về đầu tƣ. Việc giám sát chào mua công khai cổ phần thuộc thẩm quyền của Ủy ban chứng khoán nhà nƣớc theo quy định của Luật Chứng khoán.
Qua đó có thể thấy, MBDN là quyền tự do kinh doanh của các nhà đầu tƣ, đƣợc thực hiện trên nguyên tắc tự nguyện và dựa vào sự thỏa thuận hợp đồng. Nhà nƣớc một mặt phải tôn trọng cho các nhà đầu tƣ thực hiện quyền tự do MBDN, mặt khác, đó là trách nhiệm của cơ quan nhà nƣớc khi thực hiện chức năng của mình phải bảo vệ quyền tự do MBDN của các nhà đầu tƣ. Vì vậy, pháp luật thừa nhận thƣơng vụ MBDN thơng qua các thủ tục công nhận sự thay đổi chủ sở hữu tài sản, thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp cho bên mua doanh nghiệp. Đồng thời, quy định pháp luật về thủ tục MBDN sẽ là công cụ pháp lý để các các thành viên, cổ đơng nhỏ- sở hữu ít vốn có thể phịng ngừa những vụ MBDN mà họ không mong muốn.11