1 .Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài
7. Kết cấu của luận văn
2.5. Quy định về thủ tục mua bán doanh nghiệp
2.5.1. Thủ tục mua bán doanh nghiệp không thuộc sở hữu 100% vốn của Nhà nước nước
Bước thứ nhất: Chủ sở hữu doanh nghiệp phải thông qua chủ trƣơng bán doanh nghiệp. Đối với doanh nghiệp của một chủ sở hữu nhƣ doanh nghiệp tƣ nhân, cơng ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên thì chủ doanh nghiệp tƣ nhân, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên toàn quyền quyết định bán doanh nghiệp. Đối với doanh nghiệp của nhiều chủ sở hữu, pháp luật không quy định về cách thức thông qua chủ trƣơng bán doanh nghiệp.
Bước thứ hai: Ký kết hợp đồng MBDN tƣ nhân, hợp đồng chuyển nhƣợng
cổ phần, phần vốn góp. Các bên MBDN phải tuân thủ quy định của pháp luật doanh nghiệp và Điều lệ doanh nghiệp về điều kiện và thủ tục chuyển nhƣợng phần vốn góp, cổ phần
Bước thứ ba: Đăng ký thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp
Cổ đông công ty cổ phần có thể chuyển nhƣợng cổ phần của mình cho tổ chức, cá nhân khác (gọi chung là bên nhận chuyển nhƣợng cổ phần), hai bên sẽ ký kết hợp đồng chuyển nhƣợng cổ phần. Tùy thuộc vào công ty cổ phần đƣợc thành lập theo pháp luật về đầu tƣ hoặc pháp luật về doanh nghiệp, khi chuyển nhƣợng cổ phần của cổ đông sáng lập, cơng ty phải thơng báo thay đổi đến Phịng đăng ký kinh doanh nơi công ty đã đăng ký doanh nghiệp hoặc cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền
53
quản lý đầu tƣ về việc thay đổi cổ đông sáng lập kèm theo hợp đồng chuyển nhƣợng cổ phần. Các cổ đông khác không phải là cổ đông sáng lập thực hiện việc chuyển nhƣợng cổ phần tự do, bên nhận chuyển nhƣợng cổ phần phải đăng ký thay đổi cổ đông vào sổ đăng ký cổ đông của công ty. Nếu chuyển nhƣợng cổ phần dẫn đến thay đổi hình thức pháp lý của cơng ty thì cơng ty phải thực hiện thủ tục chuyển đổi công ty thành công ty trách nhiệm hữu hạn tại cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền về quả.
Tƣơng tự nhƣ công ty cổ phần, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có thể chuyển nhƣợng phần vốn góp của mình. Chủ sở hữu cơng ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có thể chuyển nhƣợng một phần hoặc tồn bộ vốn điều lệ cho các tổ chức, cá nhân. Trƣờng hợp chủ sở hữu công ty chuyển nhƣợng toàn bộ vốn điều lệ cho một cá nhân hoặc một tổ chức thì ngƣời nhận chuyển nhƣợng phải đăng ký thay đổi chủ sở hữu cơng ty, đây chính là MBDN. Mọi sự thay đổi thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn đều phải thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi thành viên tại cơ quan đăng ký doanh nghiệp hoặc cơ quan nhà nƣớc có thẩm quyền quản lý về đầu tƣ. Việc chuyển nhƣợng phần vốn góp làm thay đổi hình thức của cơng ty thì cơng ty phải thực hiện thủ tục chuyển đổi hình thức pháp lý tại cơ quan đăng ký kinh doanh hoặc cơ quan nhà nƣớc về đầu tƣ.
MBDN thông qua thu gom dần chứng khốn của các cơng ty đại chúng phải tuân thủ các quy định của Luật Chứng khoán (2006) và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán (2010), văn bản hợp nhất số 36/VBHN-BTC quy định chi tiết và hƣớng dẫn thi hành một số điều của Luật Chứng khoán và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Chứng khoán. MBDN trên thị trƣờng chứng khốn có thể bắt đầu hình thành từ việc bên mua chào mua cổ phần của cổ đông công ty cổ phần. Các quy định pháp luật chứng khốn đã giúp các cổ đơng cơng ty sớm nhận diện đƣợc các nhà đầu tƣ có dự định mua lại cơng ty của họ theo hình thức mua dần dần cổ phần: Tổ chức, cá nhân trở thành cổ đông lớn của công ty đại chúng (sở hữu trực tiếp 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty đại chúng) phải báo cáo cơng ty đại chúng, Ủy ban chứng khốn Nhà nƣớc và sở giao dịch chứng khoán hoặc trung tâm giao dịch chứng khốn nơi cổ phiếu của cơng ty
54
đại chúng đó đƣợc niêm yết trong thời hạn bảy ngày, kể từ ngày trở thành cổ đông lớn.
Với các trƣờng hợp chào mua công khai cổ phiếu của cơng ty đại chúng thì tổ chức, cá nhân chào mua công khai phải gửi tài liệu đăng ký chào mua đến Ủy ban chứng khoán nhà nƣớc. Một trong các trƣờng hợp phải chào mua công khai là chào mua cổ phiếu có quyền biểu quyết dẫn đến việc sở hữu từ 25% trở lên cổ phiếu của một công ty đại chúng, các tổ chức, cá nhân này mua tiếp từ 15% trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty đại chúng dƣới một năm kể từ ngày kết thúc đợt chào mua công khai trƣớc đó phải thực hiện thủ tục chào mua công khai. Tuy nhiên, trƣờng hợp mua cổ phiếu, nhận chuyển nhƣợng cổ phiếu có quyền biểu quyết dẫn đến sở hữu từ 25% trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết của một công ty đại chúng đã đƣợc Đại hội đồng cổ đông công ty đại chúng thông qua không phải chào mua công khai.
2.5.2. Thủ tục mua bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước
Trình tự bán doanh nghiệp đƣợc quy định tại Điều 8 Nghị định 128/2014/NĐ-CP gồm: Chuẩn bị bán doanh nghiệp; xây dựng, phê duyệt phƣơng án bán doanh nghiệp; xử lý tài sản, tài chính, cơng nợ, lao động; tổ chức bán doanh nghiệp; phê duyệt kết quả bán; đăng ký kinh doanh đối với doanh nghiệp sau khi bán. Quy định trình tự, thủ tục MBDN 100% vốn nhà nƣớc rõ ràng, đầy đủ hơn so với quy định về thủ tục mua bán các doanh nghiệp khác nhằm đảm bảo việc bảo toàn và phát triển vốn tài sản mà Nhà nƣớc chỉ là ngƣời đại diện cho ngƣời chủ thực sự là nhân dân.