Tuấn Đạo Thanh *
Đại diện là một trong những chế định trong pháp luật dân sự Việt Nam. Theo quy định tại Điều 139 Bộ luật Dân sự 2005 (BLDS), Đại diện là việc người đại diện vì lợi ích của người được đại diện mà xác lập, thực hiện giao dịch. Giao dịch do người đại diện xác lập sê làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của người được đại diện. Phạm vi đại diện giới hạn trong các giao dịch dân sự mà pháp luật không cấm thực hiện thông qua người đại diện. Nêu như người được đại diện có thể là cá nhân, pháp nhân, chú thể khác thi người đại diện là cá nhân có năng lực hành vi dân sự đầy đủ trừ những trường hợp quy định tại khoán 2, Điều 139 BLDS.
Với tư cách là một trong hai hình thức đại diện được ghi nhận trong BLDS, úy quyền không chi tuân thủ những quy định của pháp luật về hợp đồng ủy quyền mà còn phải phù hợp với các quy định chung của pháp luật liên quan tới chế định đại diện.
1. H ợp dồng uỷ quyền trong các giao dịch
cỏ liên quan dến bất động sán
Trong phạm vi bài viết này, xin dược đề cập đến vai trò của hợp đồng uỷ quyền đối với giao dịch có liên quan đến bẩt động sản trong hoạt động nghề công chứng.1 Theo từ điển tiếng Việt do Nhà xuất bản Văn hoá - Thông tin ấn hành năm 1998 thì uỷ quyền là động từ chi việc
"Giao cho người khác m ột sô quyền trong phạm vi quyển hành của m ình” còn theo Từ
điển Luật học do Nhà xuất bản Từ điển Bách khoa - Nhà xuất ban Tư pháp ấn hành năm
* P h ò n g C ô n g c h ử n g sô 3 th à n h p h ô H à N ộ i
2006 thì uỷ quyền là việc “Giao cho người khác thay mặt mình sử dụng quyền mà mình có được m ột cách hợp ph á p” và “Uỷ quyên được thực hiện bằng văn bản uy quyên (hợp đông uy quyền, quyết định uỷ quyên)". Hiện nay, hợp đồng úy quyền là một trong mười ba loại hợp đồng dân sự thông dụng, được quy định tại Mục 12, Chương XVIII, Phần thứ ba BLDS. Dưới khía cạnh pháp lý, “hợp đồng ủy quyền là sự thỏa thuận giữa các bên, theo đó bên được ủy quyền có nghĩa vụ thực hiện công việc nhản danh bên ủy quyền, còn bên ủy quyên chi phái trá thù lao, nếu cỏ thỏa thuận hoặc pháp luật cỏ quy định" (Điều 581 BLDS).
Hợp đồng uỷ quyền là một loại hợp đồng dân sự được xác lập trên cơ sở tự nguyện thoả thuận giữa bên uỷ quyền và bên được uỷ quyền. Nội dung chủ yếu cúa hợp đồng quy định những công việc mà bên được uỷ quyền thực hiện nhàn danh bèn uỷ quyền. Trong trường hợp pháp luật có quy định hoặc các bên có thoả thuận, bên uý quyền phải tra thù lao cho bên được uỷ quyền.
Như vậy, xét trên nhiều góc cạnh, hợp đồng ủy quyền chính là một phương tiện, công cụ tạo đ iều kiện cho cá nhân hay tổ chức có thê tham gia giao kết nhiều hợp đồng ở nhiều địa điểm khác nhau tại cùng một thời điêm. Chê định này đáp ứng được đòi hoi khách quan của xã hội cũng như đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp của công dàn. Tuy nhiên, trôn thực tế các giao dịc công chứng hiện nay, thấy hợp đồng uy quyền đã được sứ dụng một cách biến tướng nhằm che giấu một giao dịch có ban chất pháp lý hoàn toàn khác.
Ví dụ: Ông Nguyễn Văn A mua một ngôi nhà của ông Nguyễn Văn B. Do ông Nguyễn Văn A là người kinh doanh bất động sản để kiếm lời và không có nhu cầu sử dụng trên thực tế, nên thay vì yêu cầu công chứng viên Nguyễn Văn c công chứng một bản hợp đồng mua bán nhà giũa hai bên, ông Nguyễn Văn A và ông Nguyễn Văn B lại đề nghị công chứng một bản hợp đồng ủy quyền với nội dung ông Nguyễn Văn B trao cho ông Nguyễn Văn A toàn quyền được thực hiện mọi công việc có liên quan tới ngôi nhà kể trên. Lúc này, thay vì là bên bán, ông Nguyễn Văn B lại trở thành bên ủy quyền và ông Nguyễn Văn A cũng trở thành bên được ủy quyền chứ không phải là bên mua như chính bản chất thực sự của giao dịch mà hai ông đã thỏa thuận.
Trường hợp khác: Ông Nguyễn Văn A ký kết mua một căn hộ chung cư của Công ty kinh doanh bất động sản X. Do không có nhu cầu sử dụng trên thực tế, ông Nguyễn Văn A đã chuyển nhượng căn hộ kể trên cho ông Nguyễn Văn B. Tuy nhiên, do căn hộ kể trên chưa được cấp giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, quyền sở hữu nhà ở và tài sản khác gắn liền với đất nên chưa đủ tiêu chuẩn để thực hiện công chứng hợp đồng mua bán căn hộ chung cư theo quy định của Điều 91 Luật Nhà ở ngày 29/11/2005 đã được sửa đổi, bổ sung ngày 18/6/2009. Chính vì vậy, ông Nguyễn Văn A và ông Nguyền Văn B yêu cầu công chứng viên Nguyễn Văn c công chứng hợp đồng ủy quyền với nội dung ông Nguyền Văn B được toàn quyền thay mặt ông Nguyễn Văn A thực hiện mọi công việc nhằm hoàn tất quyền, nghĩa vụ phát sinh từ bán hcTp đồng mua bán căn hộ chung cư mà ông Nguyễn Văn A đã ký kết với Công ty kinh doanh bất động san X, sau đó xin cấp v à nhận g iấ y ch ứ n g nhận quyền sư dụng
đất, quyền sờ hữu nhà ờ và tài sản khác gắn
liền với đất rồi tiếp tục được tùy ý sứ dụng, định đ o ạ t... căn hộ chung cư kê trên.
Từ các ví dụ trên, chúng ta thấy mục đích mà các bên tham gia giao kết hợp đồng ủy quyền hướng tới chính là sứ dụng ban hợp đồng ủy quyền được công chứng để che giâu một giao dịch mua bán, chuyên nhượng khác... nhằm trốn tránh trách nhiệm nộp thuế thu nhập cá nhân cho nhà nước, góp phần làm nhiễu loạn thị trường bất động sản, suy giảm khả năng quàn lý của nhà nước đổi với thị trường vô cùng quan trọng này. Xét dưới góc độ pháp lý, việc ông Nguyễn Văn A và ông Nguyễn Văn B đồng lòng yêu cầu công chứng những họp đồng ủy quyền có nội dung như trên là hoàn toàn phù hợp với quy định của pháp luật hiện hành và công chứng viên Nguyễn Văn c khó có thể phát hiện đâu là một giao dịch ủy quyền thật sự và đâu là một giao dịch ủy quyền nhằm che giấu một giao dịch khác. Theo chúng tôi, xác định bản chất cùa giao dịch là một thông tin đóng vai trò cốt tử trong hoạt động công chứng, nhưng công chứng viên và thậm chí cả người làm chứng hay cơ quan, cá nhân được trưng cầu giám định cũng khó lòng xác định được giao dịch thật sự trong trường hợp các bên tham gia giao kết thống nhất không công khai bản chất cùa giao dịch này.
Trước tình hình nêu trên, một sổ cơ quan chức năng đă khấn trương vào cuộc nhằm chấn chinh hình thức giao dịch già tạo nhằm che giấu một giao dịch khác. Có thể nói, Công vãn số 1097/TCT-TNCN ngày 06/4/2010 của Tổng cục Thuế về thuế thu nhập cá nhân đối với uy quyền giao dịch bất động sán là văn bản đâu tiên đề cập tới vấn đề nêu trên. Tìm hiểu toàn bộ nội dung Công văn số này, có thể thấy Tổng cục Thuê cho phép việc bên ủy quyền cho phép bên được ủy quyền dược thực hiện quyền “nam giữ tài sản", “quản lý tài sản" và “chuyên
Số 03/2011 - Năm thứ Sáu
quyên sớ hữu tải san" mà không yêu câu bẽn được úy quyên giao lại cho bẻn uy quyên tài sản đã nhận hoặc những lợi ích thu được trong khi thực hiện uy quyên. Có nghĩa “Bên ủy quyên thực chât đà chuyên quyên sờ hữu tài sàn cùa mình cho bên được ủy quyên hoặc từ bỏ quyên sớ hữu tài sàn của mình và bên được uy quyên đã có đây đủ quyên sờ hữu tài sản nên bên được ủy quyên cùng phải kê khai, nộp thuê TNCN khi chuyên giao tài sàn cho người thứ ba”. Đẻ minh chứng cho quan diêm vừa nêu, Công văn 1097/TCT-TNCN đã căn cứ các điêu luật cỏ liên quan được ghi nhận tại Bộ luật Dân sự như Điều 164 về “Quyền sớ hữu”; Điều 171 vê “Căn cứ chấm dứí quyền sờ hữu"; Điều 182 về “Quyền chiếm h ữ u Điều 192 về
“Quyền sử d ụ n g Điều 195 về “Quyền định đoạt” và đặc biệt là Điều 581 về “Hợp đong ủy quyền” và Điều 584 về “Nghĩa vụ cùa bên được ủy quyền”... Không cùng quan điềm về vân đề này, Bộ Xây dựng đã ban hành Công văn số 227/BXD-ỌLN ngay 18/02/2011 tra lời Công văn số 1183/BTC-TCT của Bộ Tài chính vê thuế thu nhập cá nhân trong chuyền nhượng bât động sản. Theo quan điểm của Bộ Xây dựng, hoàn toàn không có cơ sờ pháp lý đê thu thuế thu nhập cá nhân cũng như thu lệ phí trước bạ của người úy quyền và người được ủy quyền chuyên nhượng bất động sản. Quan điẽm của Bộ Xây dựng đã không được Tông cục Thuế tiếp thu. Tại Công văn số 1133/TCT- TNCN ngày 05/4/201 ỉ về việc vướng mac về thuế thu nhập cá nhân đối với chuyên nhượng bât động sản, Tông cực Thuế vẫn tiếp tục khăng định việc cá nhản có đây đủ năng lực dân sự mà ủy quyên cho cá nhân khác khỏng thuộc đỏi tượng được miên thuê theo quy định tại khoản I và khoán 4 Điều 4 Luật Thuê TNCN, được toàn quyên thực hiện việc chiêm hữu, quàn lý, sử dụng và định đoạt bảt động sản cùa mình bao gôm cà việc cho thuê,
SKflfrc giiật
cho mượn, chuyên nhượng, đôi, cho tặng, thê châp và không phải hoàn trả lại bât động sản cho Bên ủy quyên và các lợi ích có được từ hoạt động ủy quyên; đông thời Bên được ủy quyên không nhận thù lao thì thực chât đây lù hoạt động mua, bán bât động sản. Do đó, người ủy quvền phải có nghĩa vụ phải kẻ khai và nộp thuế TNCN theo quy định của Luật Thuế 77VC7V” . Như vậy, cách lập luận cụ thể tuy có ít nhiều thay đôi nhưng xét một cách toàn cục, Tông cục Thuế vẫn báo lưu quan điểm đã được đưa ra tại Công văn sô 1097/TCT-TNCN ngày 06/4/2010 ve việc thuế thu nhập cá nhân đối với ùy quyền giao dịch bất động sản. Trớ lại với Luật Thuế Thu nhập cá nhân ngày 21/11/2007, toàn bộ nội dung Điều 3 quy định về “ 77/W nhập chịu thuế” trong khi Điều 4 lại đề cập tới “ 77íw nhập được miễn thuế". Tham khảo nội dung Điều 3 Luật Thuế Thu nhập cá nhân ngày 21/11/2007, quy định chi tiết những thu nhập từ chuyển nhượng bất động sàn phái chịu thuế trong khi các khoán 1 và khoản 4 Điều 4 được dành cho việc xác định các trường hợp được miễn thuế thu nhập khi chuyển dịch (bao gồm chuyển nhượng, thừa kế và tặng cho) bất động sản. Sau khi nghiên cứu nội dung Công văn số 1133/TCT-TNCN ngày 05/4/2011 cùa Tổng cục Thuế cũng như một số quan điểm đã được đưa ra tại Công văn số 1097/TCT-TNCN ngày 06/4/2010 cua Tồng cục Thuế, chúng tôi cho rằng:
- Thứ nhất, đối tượng mà hợp đồng uy quyền hướng tới là các công việc mà bên được uy quyền thực hiện nhân danh và vì lợi ích cùa bcn ủy quyền theo Điều 139, Điều 143 Bộ luật Dàn sự chứ không phải là các “quyền” thuộc quyền sớ hữu. Chính vì vậy, quan điểm cho rằng hợp đồng ủy quyền là việc trao cho bên được ủy quyền các “quyền sở hữu” của bên ủy
quyền đối với tài sán là k h ông phù hợp VỚI q u y
định hiện hành của pháp luật về đại diện nói chung hay hợp đồng ủy quyền nói riêng. Việc lập luận rằng, giao kết hợp đồng ủy quyền có thể dẫn đến một trong hai hậu quả pháp lý, là chuyển quyền sở hữu tài sản từ bên ủy quyền sang bên được ủy quyền hoặc bên úy quyền từ bở quyền sở hừu tài sản lại càng không có sức thuyết phục. Xét về bản chất pháp lý, hợp đồng ủy quyền không phải là trong các căn cứ xác lập quyền sở hữu được đề cập tới tại Điều 170 và Điều 234 Bộ luật Dân sự trong khi bất động sản là một loại tài sản phải đăng ký (Điều 167 Bộ luật Dân sự) nên thời điểm chuyển quyền sở hữu (nếu có) phải là thời điểm đăng ký quyền sở hữu (khoản 1 Điều 168 BLDS) chứ không phải là thời điểm các bên giao kết hợp đồng. Đặc biệt, do giao dịch dân sự chỉ có thể là hợp đồng hoặc hành vi pháp lý đơn phương (xem Điều 121 BLDS) nên ủy quyền không thể vừa là một hình thức chuyển quyền sở hữu tài sản (hợp đồng) lại vừa có thể là việc từ bở quyền sở hữu (hành vi pháp lý đơn phương).
- Thứ hai, nội dung công việc mà bên được ủy quyền thực hiện nhân danh, thay mặt và vì lợi ích của bên ủy quyền không thể ảnh hưởng đến bản chất pháp ỉý của hợp đồng ủy quyền đó. v ề bản chất pháp lý, toàn bộ công việc mà bên ủy quyền giao cho bên được ủy quyền thực hiện thay chính là phạm vi ủy quyền (Điều 144 BLDS) và bên ủy quyền có thể “ủy quyền” bất kỳ công việc gì thuộc phạm vi thẩm quyền của mình miễn là công việc đó không vi phạm điều cấm của pháp luật hoặc không thể thực hiện thông qua người đại diện do thuộc tính tự nhiên của nó. Chúng ta không thê cho răng nêu ủy quyền những cô n g việc có liên quan tới việc thực hiện quyền sở hữu tài sản thì bản chất pháp lý của hợp đông uy quyên sẽ thay đổi. Trên nguyên tắc, các bên tham gia giao kết hợp đồng
có q u yền tự do, tự n gu yện cam kết, thóa thuận
trong khuôn khổ của pháp luật (Điều 4 Bộ luật Dàn sự) nên các bên không nhất thiết phái liệt kê đầy đú quyền, nghĩa vụ của các bên đã được pháp luật quy định do đây là những quyền, nghĩa vụ dù không được thỏa thuận nhưng các bên cũng phải thực hiện. Theo quy định hiện’ hành, quyềnvà nghĩa vụ của bên ùy quyền và bên được ủy quyền được quy định tại các Điều 584, 585, 586 và 587 Bộ luật Dân sự. Việc bên được ủy quyền phải giao lại tài sản, lợi ích thu được tò việc thực hiện công việc ủy quyền được đề cập tới tại khoản 5 Điều 584 và khoản 2 Điều 587 BLDS 2005. Theo hai điều luật kể trên, giao lại tài sản, lợi ích thu được từ việc thực hiện công việc ủy quyền thực hiện dựa trên cơ sở thỏa thuận của các bên hoặc theo quy định của pháp luật. Do đó, việc các bên tham gia giao kết hợp đồng có đưa điều kiện đó vào nội dung bản hợp đồng ủy quyền kể trên hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ quan của các bên. v ấ n đề thù lao cũng tương tự như vậy.
- Thứ ba, căn cứ quy định có liên quan của pháp luật, chúng tôi cho rằng, về cơ bản chủ thể tham gia giao kết hợp đồng ủy quyền chi cần phải thỏa mãn các điều kiện áp dụng cho chủ thể giao kết hợp đồng dân sự nói chung (Điều 18, Điều 19, khoản 2 Điều 20 BLDS) và tiêu chuẩn đặc thù dành cho chủ thể giao kết hợp đồng ủy quyền nói riêng (khoản 2 Điều 143 BLDS). Tìm hiểu các điều luật kể trên, chúng tôi không tìm thấy bất kỳ một quy định nào về moi quan hệ huyết thống hay hôn nhân giữa bên úy quyền và bên được ủy quyền. Do đó, ỷ kiến cho rằng quan hệ giữa bên ủy quyền và bên được uy quyền có ánh hướng tới bản chất pháp lý cua hợp đồng uy quyền to ra không may thuyết phục.