Pháp luật dân sự quy định chỉ ngời thành niên mới có quyền lập di chúc, còn ngời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi muốn lập di chúc phải đợc sự đồng ý của cha, mẹ hoặc ngời giám hộ của ngời đó.
Có quy định trên bởi vì chỉ khi đạt đến một độ tuổi nhất định thì con ng- ời mới có đủ nhận thức để điều chỉnh hành vi của mình.
Đối với những ngời đã thành niên, nhng bị mắc bệnh tâm thần hoặc mắc các bệnh khác mà không thể nhận thức và làm chủ đợc hành vi của mình thì những ngời đó không có quyền lập di chúc. Trong trờng hợp những ngời này lập di chúc, thì di chúc đó không phát sinh hiệu lực pháp luật.
Bộ luật dân sự năm 1995 quy định về ngời thành niên: Ngời từ đủ mời tám tuổi trở lên là ngời thành niên (Điều 20). Ngời thành niên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, trừ trờng hợp ngời thành niên đó bị mất năng lực hành vi dân sự và hạn chế năng lực hành vi dân sự.
Nh vậy, những ngời thành niên bị mất quyền lập di chúc khi họ là ngời: - Mắc bệnh tâm thần hoặc mắc các bệnh khác.
- Không thể nhận thức đợc hành vi của mình. - Không thể điều chỉnh đợc hành vi của mình [6].
Pháp luật dân sự của Nhà nớc ta cũng quy định ngời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi có thể lập di chúc, nếu đợc cha, mẹ hoặc ngời giám hộ đồng ý.
Ngời mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi mặc dù là ngời cha thành niên, nhng họ có những nhận thức nhất định. Về mặt thực tế thì có ngời trong số họ đã có tài sản riêng do đợc thừa kế hoặc đợc tặng cho, thậm chí có ngời đã tích lũy từ lao động phù hợp với sức lao động của mình. Để đảm bảo phần nào quyền định đoạt tài sản của họ, pháp luật đã cho phép họ lập di chúc nếu đợc cha, mẹ hoặc ngời giám hộ của họ đồng ý. Bàn về quy định này còn có những ý kiến khác nhau do cha có sự hớng dẫn của cơ quan nhà nớc có thẩm quyền:
- Cha, mẹ hoặc ngời giám hộ đồng ý là đồng ý về việc cho phép ngời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi lập di chúc hay là đồng ý về nội dung di chúc?
- Sự đồng ý của cha hoặc mẹ hay là cả cha và mẹ. Trờng hợp nào thì cần đến sự đồng ý của ngời giám hộ?
Về vấn đề thứ nhất, chúng tôi cho rằng chỉ là việc đồng ý cho phép ng- ời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi lập di chúc vì nếu hiểu là đồng ý với nội dung di chúc thì vô hình chung pháp luật đã can thiệp đến quyền tự định đoạt, đến ý chí tự nguyện của ngời lập di chúc, trong khi ý chí tự nguyện là một trong những điều kiện để di chúc đợc coi là hợp pháp. Với t cách là ngời thừa kế hàng thứ nhất theo pháp luật của ngời con, ngời cha, ngời mẹ có thể can thiệp vào nội dung của di chúc, can thiệp vào sự định đoạt của ngời con nếu đợc hiểu theo cách việc lập di chúc của ngời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi phải đợc sự đồng ý của cha, mẹ về nội dung di chúc. Và một điều đơng nhiên, nếu hiểu cha mẹ phải đồng ý về nội dung di chúc thì đã bao hàm cả việc đồng ý cho lập di chúc.
Về vấn đề thứ hai, căn cứ vào cách hành văn của điều luật thì chỉ cần một trong hai ngời là cha hoặc mẹ đồng ý là đủ, mà không cần thiết phải đợc sự đồng ý của hai ngời. Pháp luật dân sự cũng đã quy định rõ ràng về việc giám hộ tại Mục 5 Chơng II, Phần thứ nhất Bộ luật dân sự năm 1995. Giám hộ là việc cá nhân, tổ chức hoặc cơ quan nhà nớc (gọi là ngời giám hộ) đợc pháp luật quy định hoặc đợc cử để thực hiện việc chăm sóc và bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của ngời cha thành niên, ngời bị bệnh tâm thần hoặc mắc các bệnh khác mà không thể nhận thức, làm chủ đợc hành vi của mình (gọi là ngời đợc giám hộ). Trong quan hệ pháp luật thừa kế theo di chúc, thì ngời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi chỉ có quyền lập di chúc khi đợc sự đồng ý của ngời giám hộ trong trờng hợp ngời cha thành niên này không còn cha, mẹ hoặc không xác định đợc cha, mẹ hoặc cha và mẹ đều mất năng lực hành vi dân sự, bị hạn chế năng lực hành vi dân sự, bị Tòa án hạn chế quyền của cha, mẹ hoặc còn cha, mẹ nhng cha, mẹ không có điều kiện chăm sóc, giáo dục ngời cha thành niên đó và nếu cha, mẹ có yêu cầu.
Một vấn đề cần đặt ra khi nghiên cứu về sự đồng ý của cha, mẹ hoặc ng- ời giám hộ đối với hành vi lập di chúc của ngời từ đủ mời lăm tuổi đến cha đủ mời tám tuổi, đó là: Sự đồng ý này phải đợc thể hiện dới hình thức nh thế nào?
Có bắt buộc việc đồng ý phải đợc thể hiện bằng văn bản riêng hay chỉ cần xác nhận vào di chúc, hay chỉ cần bằng miệng? Sự đồng ý đó có cần phải đợc cơ quan nhà nớc có thẩm quyền công nhận hay không? Sự đồng ý đợc thể hiện trớc hay sau khi ngời cha thành niên lập di chúc?...
Đây là một câu hỏi vì vấn đề này cha đợc sự hớng dẫn, giải đáp của cơ quan nhà nớc có thẩm quyền.