Hoạt động cung ứng dịch vụ của ngân hàng thương mại trong phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ THÚY CHUNG Hoạt động cung ứng dịch vụ của ngân hàng th-ơng mại trong phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp theo pháp luật việt na

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ THÚY CHUNG

Hoạt động cung ứng dịch vụ của ngân hàng th-ơng mại trong phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

theo pháp luật việt nam

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI – 2014

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ THÚY CHUNG

Hoạt động cung ứng dịch vụ của ngân hàng th-ơng mại trong phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

theo pháp luật việt nam

Chuyờn ngành : Luật Kinh tế

Mó số : 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Lan Hương

HÀ NỘI – 2014

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Thị Thúy Chung

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: TỔNG QUAN HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TRONG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM 12

1.1. LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NHTM 12

1.1.1 Khái niệm về dịch vụ NHTM 12

1.1.2 Đặc điểm dịch vụ NHTM 15

1.1.3 Phân loại các hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM 17

1.2 KHÁI LUẬN VỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP 22

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp 22

1.2.2 Phân biệt phát hành trái phiếu riêng lẻ và phát hành ra công chúng 24

1.2.3 Phân biệt phát hành trái phiếu riêng lẻ và các hình thức huy động vốn khác của doanh nghiệp 25

1.3 VAI TRÒ VÀ Ý NGHĨA HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NHTM ĐỐI VỚI CÁC DỰ ÁN PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP 27

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TRONG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP 29

2.1 THỊ TRƯỜNG TRÁI PHIẾU DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM VÀ SỰ TÁC ĐỘNG CỦA HÀNH LANG PHÁP LÝ TỚI THỊ TRƯỜNG TRÁI PHIẾU DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM HIỆN NAY 29

2.1.1 Thị trường trái phiếu doanh nghiệp ở Việt Nam 29

2.1.2 Sự tác động của hành lang pháp lý tới thị trường trái phiếu doanh nghiệp tại Việt Nam 32

2.2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ SỰ THAM GIA CỦA NHTM TRONG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP 37

2.2.1 Điều kiện tham gia 37

2.2.2 Các hoạt động dịch vụ của Ngân hàng thương mại 46

2.2.3 Giám sát của Ngân hàng Nhà nước đối với hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp 71

2.2.4 Bảo vệ nhà đầu tư trong hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp 74

Chương 3: ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CƠ SỞ PHÁP LÝ ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TRONG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CHO DOANH NGHIỆP 78

3.1 NHỮNG YÊU CẦU CƠ BẢN, ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN HÀNH LANG PHÁP LÝ 78

3.1.1 Phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội của Việt Nam 78

3.1.2 Phù hợp với mục tiêu cải cách hành chính, cải cách tư pháp của Việt Nam trong giai đoạn hiện nay 79

3.1.3 Bảo đảm phù hợp với xu thế hội nhập quốc tế 80

3.1.4 Phù hợp với hệ thống pháp luật hiện hành 81

3.1.5 Phù hợp với chính sách tài chính và phát triển thị trường chứng khoán .82

3.2 ĐỀ XUẤT GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN HÀNH LANG PHÁP LÝ CHO HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NHTM TRONG DỰ ÁN PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP 82

3.2.1 Hoàn thiện hệ thống văn bản pháp luật quy định về hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM 82

3.2.2 Xây dựng cơ chế đồng bộ, hướng dẫn và giám sát phối hợp thực hiện giữa các chủ thể 86

3.2.3 Hoàn thiện cơ chế giám sát của Ngân hàng Nhà nước 88

KẾT LUẬN 92

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 93

DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT

ADB : Ngân hàng phát triển Châu Á

ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông

EBT : Hệ thống giao dịch trái phiếu chuyên biệt HĐQT : Hội đồng quản trị

HĐTV : Hội đồng thành viên

Luật TCTD 1997 : Luật các tổ chức tín dụng năm 1997

Luật TCTD 2010 : Luật các tổ chức tín dụng năm 2010

NHTM : Ngân hàng thương mại

NHNN : Ngân hàng Nhà nước

TP HCM : Thành phố Hồ Chí Minh

VBMF : Diễn đàn thị trường trái phiếu

VBMA : Hiệp hội thị trường trái phiếu Việt Nam

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Trong vài năm qua, những đóng góp của hệ thống NHTM Việt Nam vào quá trình đổi mới và thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, đẩy nhanh quá trình công nghiệp hoá - hiện đại hoá là rất lớn Các NHTM không chỉ tiếp tục khẳng định

là một kênh dẫn vốn quan trọng cho nền kinh tế, mà còn góp phần ổn định sức mua đồng tiền Đến nay, vốn cho sản xuất kinh doanh chủ yếu vẫn do các NHTM đáp ứng, với tổng tài sản của hệ thống lên tới khoảng 140% GDP Cùng với quá trình cải cách và đổi mới, số lượng các NHTM ở Việt Nam tăng nhanh, đã và đang từng bước chuyển dần hướng tới một hệ thống tương thích của các nền kinh tế đang nổi và mới phát triển Sự lớn mạnh của hệ thống NHTM thể hiện ở sự tăng lên của vốn chủ sở hữu, tổng tài sản, mức độ đa dạng hóa các dịch vụ cung cấp và sự đóng góp của ngành vào GDP hàng năm Bên cạnh đó là sự phát triển khá nhanh về số lượng các ngân hàng và số lượng chi nhánh/phòng giao dịch, cùng với quá trình hoàn thiện các sản phẩm dịch vụ truyền thống và phát triển các dịch vụ mới khiến doanh số và tỷ trọng dịch vụ tăng lên qua các năm Trên thực tế, hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM cho các tổ chức phát hành trái phiếu được pháp luật cho phép và đóng vai trò quan trọng trong việc thúc đẩy thị trường trái phiếu Với cơ cấu tổ chức chặt chẽ, đội ngũ nhân viên am hiểu thị trường và có nhiều kinh nghiệm

về tài chính, ngân hàng, NHTM đang dần khẳng định tính ưu việt của mình khi tham gia tư vấn và cung cấp dịch vụ cho các tổ chức phát hành So với các dịch vụ của công ty chứng khoán cung cấp, dịch vụ của NHTM tuy còn mới nhưng cũng mang những ưu điểm nhất định về tính chuyên môn, đặc biệt là các mối quan hệ tín dụng chặt chẽ giữa NHTM và các doanh nghiệp Bởi vậy, việc phát triển các mảng dịch vụ cung ứng cho thị trường trái phiếu là thực sự cần thiết, đòi hỏi các NHTM phải đầu tư đúng mức và có hướng đi đúng đắn

để phát triển bền vững

Trong phạm vi nghiên cứu đề tài luận văn này, tác giả chỉ đề cập đến hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp, không đề cập đến phát hành trái phiếu ra công chúng hay phát hành trái phiếu chính phủ Những lý do khiến tác giả chọn đề tài nghiên cứu:

­ Tư vấn phát hành trái phiếu riêng lẻ cho doanh nghiệp là một mảng nghiệp vụ khá mới, chưa được triển khai rộng rãi trong hệ thống các NHTM tại Việt Nam Vì vậy, tác giả muốn đi sâu nghiên cứu để làm rõ hơn các các đặc điểm nổi bật và vai trò của hoạt động tư vấn này tại các NHTM

­ Ngoài hoạt động tư vấn phát hành, NHTM còn tham gia vào dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp với nhiều vai trò khác nhau như: đại lý phát hành, đại lý thanh toán, đại lý quản lý các tài khoản, tổ chức lưu ký, bên bảo lãnh thanh toán, nhà đầu tư…vv… Đây là một điểm khá đặc biệt và có ảnh hưởng rất lớn tới chất lượng cũng như tính thanh khoản của trái phiếu được phát hành mà hiện nay pháp luật vẫn chưa quy định rõ

­ Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật Việt nam về hoạt động của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ cho doanh nghiệp, thực trạng áp dụng, qua đó giúp cho tác giả có được cái nhìn tổng quát, nắm bắt được các quy định của pháp luật một cách có hệ thống, đầy đủ và tìm ra được những điểm còn hạn chế, bất cập trong các quy định pháp luật hiện hành

­ Nghiên cứu nhằm đưa ra định hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật về hoạt động của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

Khi nghiên cứu vấn đề này, luận văn chú trọng vào các nội dung sau:

­ Vai trò của NHTM trong các dự án phát hành trái phiếu doanh nghiệp

­ Thực trạng pháp luật về cung ứng dịch vụ của NHTM khi tham gia dự

án phát hành trái phiếu riêng lẻ cho doanh nghiệp

­ Những hạn chế của pháp luật đối với hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM trong các dự án này và phương hướng hoàn thiện

2 Mục tiêu nghiên cứu

2.1 Mục tiêu tổng quát

Đề tài tập trung nghiên cứu, phân tích các vấn đề lý luận và thực tiễn trong việc NHTM tham gia vào dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp trong nước Trong nội dung trình bày, tác giả đưa ra những nhận xét, đánh giá về các khía cạnh pháp lý và thực tiễn cũng như đánh giá xu hướng của việc áp dụng vấn đề này vào thực tiễn Qua đó nêu lên những kiến nghị có thể

áp dụng cho việc hoàn thiện pháp luật về hoạt động của NHTM

2.2 Mục tiêu cụ thể

Đề tài phân tích những khái niệm cơ bản, làm rõ vai trò trách nhiệm của các bên tham gia trong một dự án phát hành trái phiếu mà đặc biệt là những vai trò mà NHTM có thể đảm nhiệm; phân tích các khía cạnh pháp lý liên quan đến phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp và pháp luật về hoạt động của các NHTM Tiếp đến, đề tài hướng đến nghiên cứu, phân tích và đánh giá thực trạng pháp luật quy định về hoạt động của NHTM khi tham gia

dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ doanh nghiệp qua việc đưa ra những nhận định khái quát và cụ thể những mặt tích cực, những mặt hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành và thực tế áp dụng

Cuối cùng, từ những nghiên cứu về các khía cạnh pháp lý và thực tiễn

về hoạt động của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu doanh nghiệp riêng

lẻ, tác giả mạnh dạn đưa ra định hướng và những kiến nghị, đề xuất, giải pháp

cơ bản nhằm hoàn thiện các quy định của pháp luật và cơ chế áp dụng liên quan đến nghiệp vụ này

3 Tính mới và những đóng góp của đề tài

Luận văn phân tích những vấn đề pháp lý và thực tiễn liên quan đến nghiệp vụ tư vấn của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu doanh nghiệp

Từ đó góp phần xây dựng và hoàn thiện hành lang pháp lý điều chỉnh hoạt động cung ứng dịch vụ cho dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp nói riêng cũng như các nghiệp vụ của NHTM nói chung

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là các NHTM cổ phần đang hoạt động tại Việt Nam Đề tài không bao quát hết các nghiệp vụ NHTM thực hiện mà chỉ đi sâu vào một số nghiệp vụ có liên quan đến hoạt động cung ứng dịch vụ cho doanh nghiệp phát hành trái phiếu nhằm hướng tới xây dựng mô hình ngân hàng đầu tư đang được áp dụng phổ biến trên thế giới

5 Nội dung, địa điểm và phương pháp nghiên cứu

5.1 Nội dung nghiên cứu

­ Làm rõ các nghiệp vụ mà NHTM được phép thực hiện theo quy định của pháp luật hiện hành

­ Mô phỏng thị trường trái phiếu hiện nay và thực tế áp dụng pháp luật trong lĩnh vực này

­ Làm rõ sự tham gia của NHTM trong một dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

­ Phân tích và đánh giá ưu điểm, nhược điểm của các quy định pháp luật xung quanh vấn đề đang nghiên cứu

­ Đưa ra phương hướng hoàn thiện hành lang pháp lý

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài sử dụng các phương pháp nghiên cứu như phương pháp nghiên cứu lịch sử, phương pháp phân tích, so sánh, quy nạp, thống kê…

5.3 Địa điểm nghiên cứu

Đề tài được triển khai nghiên cứu trong hệ thống các NHTM cổ phần hiện đang hoạt động trên địa bàn Hà Nội Đây là trung tâm thương mại lớn nhất, phát triển nhất trong cả nước và cũng là nơi mà hoạt động tín dụng ngân hàng phát huy cao nhất tiềm năng của mình Nhờ đó, tác giả có cơ hội tiếp cận với nhiều dự án khác nhau trên các lĩnh vực khác nhau để có cái nhìn tổng quan và đưa ra những đánh giá xác thực về hoạt động của NHTM khi tham gia một dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

5.4 Dự kiến kết quả

Đề tài mang đến cho người đọc cái nhìn chi tiết nhất về hoạt động của NHTM khi tham gia vào dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp Bên cạnh đó, đề tài sẽ đưa ra những đánh giá khách quan về hành lang pháp lý điều chỉnh lĩnh vực này và phương hướng hoàn thiện pháp luật

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài Phần mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Tổng quan về hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM trong

phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật về hoạt động cung ứng dịch vụ của

NHTM trong phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

Chương 3: Phương hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh hoạt động cung

ứng dịch vụ của NHTM trong phát hành trái phiếu riêng lẻ cho doanh nghiệp

Chương 1 TỔNG QUAN HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TRONG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

1.1 LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NHTM 1.1.1 Khái niệm về dịch vụ NHTM

Dịch vụ ngân hàng là một trong những ngành dịch vụ quan trọng, nhạy cảm, có ảnh hưởng to lớn đến sự phát triển của nền kinh tế và sự thành công của tiến trình hội nhập Để khai thác triệt để những lợi ích kinh tế từ dịch vụ này, chúng ta cần hiểu “Thế nào là dịch vụ ngân hàng?” và cụ thể hơn “Thế nào là dịch vụ NHTM?”

Tổ chức thương mại thế giới (WTO) đã đưa ra khái niệm về Thị trường dịch vụ tài chính nhằm hình thành các quy tắc ứng xử giữa các nước thành

viên WTO trong hoạt động thương mại dịch vụ Theo WTO “Một dịch vụ tài chính là bất kỳ dịch vụ nào có tính chất tài chính, được một nhà cung cấp dịch vụ tài chính cung cấp Dịch vụ tài chính bao gồm mọi dịch vụ bảo hiểm

và dịch vụ liên quan đến bảo hiểm, mọi dịch vụ ngân hàng và dịch vụ tài chính khác (ngoại trừ bảo hiểm)” [34] Như vậy, dịch vụ ngân hàng được xem

là một bộ phận cấu thành trong dịch vụ tài chính nói chung Quan niệm này hoàn toàn hợp lý khi chúng ta luôn coi NHTM là một tổ chức tài chính trung gian mà hoạt động chủ yếu của NHTM là tiếp nhận các khoản tiền nhàn rỗi trong nền kinh tế với trách nhiệm hoàn trả và sử dụng số tiền đó để cho vay, thực hiện các nghiệp vụ chiết khấu, làm phương tiện thanh toán và cung cấp các dịch vụ cho doanh nghiệp, tư nhân, hộ gia đình, các nhà xuất-nhập khẩu

Đa số các nhà kinh tế học đều cho rằng NHTM là một loại hình doanh nghiệp đặc biệt, hoạt động và kinh doanh trên lĩnh vực tiền tệ NHTM giống như các

tổ chức kinh doanh khác hoạt động vì mục đích thu lợi nhuận nhưng là tổ chức đặc biệt vì đối tượng kinh doanh là tiền tệ, hoạt động tín dụng là đặc trưng được thực hiện chủ yếu bằng cách thu hút vốn tiền tệ trong xã hội để

cho vay Luật Ngân hàng Pháp năm 1941 định nghĩa: “Ngân hàng được coi là những xí nghiệp hay cơ sở hành nghề thường xuyên nhận của công chúng dưới hình thức ký thác hay hình thức khác số tiền mà họ dùng cho chính họ vào các nghiệp vụ, chiết khấu hay tài chính” [11]

Ở nước ta trong giai đoạn chuyển đổi sang kinh tế thị trường có sự quản

lý của Nhà nước, pháp lệnh Ngân hàng, Hợp Tác Xã Tín dụng và Công ty Tài

chính đã xác định “Ngân hàng thương mại là tổ chức kinh doanh tiền tệ mà hoạt động chủ yếu và thường xuyên là nhận tiền gửi của khách hàng với trách nhiệm hoàn trả và sử dụng số tiền đó để cho vay, thực hiện các nghiệp vụ chiết khấu và làm phương tiện thanh toán” [9, Khoản 1 Điều 1] Nhìn chung,

ngay từ những ngày đầu tiên, pháp lệnh Ngân hàng đã xác định được chức năng hoạt động chính của Ngân hàng bao gồm các nghiệp vụ nhận tiền gửi, cho vay, chiết khấu và làm phương tiện thanh toán Tuy nhiên, đây mới chỉ là những khái niệm sơ khai, mang tính chất liệt kê chưa đầy đủ về các dịch vụ

mà Ngân hàng cung cấp Đến nay, khi các dịch vụ ngân hàng phát sinh ra nhiều biến thể, chúng ta lại có sự lẫn lộn ngay trong quá trình thực hiện các nghiệp vụ và phát sinh nhiều quan điểm về dịch vụ ngân hàng Có quan niệm cho rằng: dịch vụ ngân hàng không thuộc phạm vi kinh doanh tiền tệ và các hoạt động nghiệp vụ theo chức năng của một trung gian tài chính (cho vay, huy động tiền gửi ) chỉ những hoạt động không thuộc nội dung nói trên mới gọi là dịch vụ ngân hàng Quan điểm này phân định rõ hoạt động tín dụng, một hoạt động truyền thống và chủ yếu trong thời gian qua của các NHTM Việt Nam, với hoạt động dịch vụ, một hoạt động mới bắt đầu phát triển ở nước ta Sự phân định như vậy trong xu thế hội nhập và mở cửa thị trường dịch vụ tài chính hiện nay cho phép ngân hàng thực thi chiến lược tập trung

đa dạng hoá, phát triển và nâng cao hiệu quả của các hoạt động phi tín dụng Một số khác cho rằng tất cả hoạt động ngân hàng phục vụ cho doanh nghiệp

và công chúng là dịch vụ ngân hàng Ngân hàng là một loại hình doanh nghiệp kinh doanh tiền tệ, cung cấp dịch vụ cho khách hàng Quan niệm này phù hợp với thông lệ quốc tế, phù hợp với cách phân loại các phân ngành dịch

vụ trong dự thảo Hiệp định WTO mà Việt Nam cam kết, đàm phán trong quá trình gia nhập, phù hợp với nội dung Hiệp định thương mại Việt - Mỹ Trong phân bổ các ngành kinh tế của Tổng cục Thống kê Việt Nam, Ngân hàng là ngành được phân bổ trong lĩnh vực dịch vụ Thực tiễn gần đây khái niệm về dịch vụ ngân hàng phù hợp với thông lệ quốc tế đang trở nên phổ biến trên các diễn đàn, trong giới nghiên cứu và các cơ quan lập chính sách

Cùng với sự phát triển không ngừng của nền kinh tế, hoạt động của NHTM cũng từng bước được củng cố và hoàn thiện, chuyển hoá dần theo hướng đa năng Hiện nay, các NHTM đang thực hiện đa dạng các sản phẩm tín dụng, như: tín dụng cho vay mua nhà, cho vay mua ô tô, cho vay tiền đi du học, cho vay tiêu dùng qua thẻ tín dụng, tín dụng thuê mua, tín dụng chữa bệnh, tín dụng ngày cưới, tín dụng sửa chữa nhà ở ….cũng như các dịch vụ ngân hàng mới, như: nghiệp vụ thẻ, kinh doanh ngoại hối, đầu tư trên thị trường tiền gửi, chiết khấu, chuyển tiền, kiều hối, tư vấn,… Luật các Tổ chức

Tín dụng định nghĩa “Hoạt động Ngân hàng là hoạt động kinh doanh tiền tệ

và dịch vụ ngân hàng với nội dung thường xuyên là nhận tiền gửi và sử dụng

số tiền này để cấp tín dụng, cung ứng các dịch vụ thanh toán” [24] Nhìn

chung, bản chất của NHTM vẫn không có gì thay đổi sau nhiều năm hình thành và phát triển, có chăng chỉ là sự đa dạng hóa các loại hình dịch vụ mà NHTM cung cấp Nếu đứng trên góc độ thoả mãn nhu cầu khách hàng thì có thể hiểu sản phẩm dịch vụ ngân hàng là tập hợp những đặc điểm, tính năng, công dụng do ngân hàng tạo ra nhằm thoả mãn nhu cầu và mong muốn nhất định của khách hàng trên thị trường tài chính Theo Luật các tổ chức tín dụng

thì cụm từ: “hoạt động kinh doanh tiền tệ và dịch vụ ngân hàng” được bao hàm cả 3 nội dung: nhận tiền gửi, cấp tín dụng và cung ứng dịch vụ thanh toán Cụ thể hơn dịch vụ ngân hàng được hiểu là các nghiệp vụ ngân hàng về vốn, tiền tệ, thanh toán,… mà ngân hàng cung cấp cho khách hàng đáp ứng nhu cầu kinh doanh, sinh lời, sinh hoạt cuộc sống, cất trữ tài sản,… và ngân hàng thu chênh lệch lãi suất, tỷ giá hay thu phí thông qua dịch vụ ấy Trong

xu hướng phát triển ngân hàng tại các nền kinh tế phát triển hiện nay, ngân hàng được coi như một siêu thị dịch vụ, một bách hoá tài chính với hàng trăm, thậm chí hàng nghìn dịch vụ khác nhau tuỳ theo cách phân loại và tuỳ theo trình độ phát triển của ngân hàng ở mỗi quốc gia

1.1.2 Đặc điểm dịch vụ NHTM

a Về chủ thể

Chỉ các NHTM với những ưu thế riêng mới có thể thực hiện một cách đầy đủ và trọn vẹn các dịch vụ tài chính, ngân hàng Là một loại hình doanh nghiệp đặc biệt, hoạt động và kinh doanh trên lĩnh vực tiền tệ, NHTM là loại hình hoạt động kinh doanh có điều kiện, chỉ khi nào NHTM thoả mãn đầy đủ những điều kiện khắt khe do pháp luật quy định (về vốn pháp định, phương án kinh doanh ) thì mới được phép hoạt động trên thị trường Đây được coi là một đặc điểm cốt lõi trong việc cung ứng các dịch vụ ngân hàng Không một

tổ chức kinh tế nào - ngoài ngân hàng - có đủ điều kiện về vốn, về cơ cấu tổ chức, cơ cấu tài chính… và được pháp luật cho phép cung ứng các dịch vụ ngân hàng một cách chính thống và đầy đủ Lý do pháp luật quy định cụ thể

và khắt khe về chủ thể thực hiện dịch vụ ngân hàng là vì tính rủi ro cao trong hoạt động ngân hàng Với vai trò trung gian về tài chính, các ngân hàng nắm trong tay lượng tài sản khổng lồ của xã hội, tạo ra tính thanh khoản tiền tệ, giúp huy động nguồn vốn nhàn rỗi và đầu tư vào nhiều mục đích khác nhau

Để người dân có thể đặt niềm tin vào các chủ thể này, pháp luật cần tạo ra một hành lang pháp lý vững chắc, mà đầu tiên là phải quy định các điều kiện

đối với chủ thể thực hiện dịch vụ Căn cứ theo các tiêu chuẩn này, các NHTM

ra đời và tham gia vào thị trường như một cam kết của chính cơ quan công quyền về tính minh bạch và điều kiện đảm bảo đối với xã hội

b Về bản chất

NHTM giống như các tổ chức kinh doanh khác là hoạt động vì mục đích thu lợi nhuận nhưng là tổ chức đặc biệt vì đối tượng kinh doanh là tiền tệ, hoạt động tín dụng là đặc trưng được thực hiện chủ yếu bằng cách thu hút vốn tiền tệ trong xã hội để cho vay Nguồn vốn phục vụ hoạt động kinh doanh của NHTM phần lớn là tiền gửi của các tổ chức kinh tế trong nền kinh tế Đặc điểm nổi bật là nguồn vốn sở hữu của NHTM chỉ chiếm một phần rất nhỏ trong tổng nguồn vốn hoạt động kinh doanh của NHTM Trong khi đó các loại hình kinh tế khác lại sử dụng chủ yếu nguồn vồn sở hữu vào các hoạt động kinh doanh Sự khác biệt của NHTM với các định chế tài chính khác là NHTM có quyền huy động tiền gửi trong nền kinh tế khi cần để tiến hành các hoạt động kinh doanh Bên cạnh đó, các công ty tài chính thì hoạt động chủ yếu bằng nguồn vốn sở hữu của mình, trong trường hợp thiếu vốn các công ty tài chính có thể vay trên thị trường từ các công ty cổ phần, muốn tăng nguồn vốn huy động thì có thể phát hành cổ phiếu hoặc trái phiếu Không có một định chế tài chính nào ngoài NHTM có thể nhận tiền gửi từ các tổ chức và cá nhân trong nền kinh tế

c Tính tiện ích

Như đã phân tích ở trên, ngân hàng được coi như một siêu thị dịch vụ Với ba mảng hoạt động chính: huy động vốn, cấp tín dụng, trung gian thanh toán, NHTM liên tiếp phát triển hệ thống dịch vụ Từ những dịch vụ ngân hàng truyền thống có thể kể đến như: dịch vụ huy động vốn, dịch vụ chiết khấu thương phiếu và chứng từ có giá, dịch vụ cho vay, dịch vụ thanh toán, dịch vụ trao đổi ngoại tệ, dịch vụ ủy thác, dịch vụ ngân quỹ, dịch vụ chuyển tiền, dịch vụ cung cấp các tài khoản giao dịch… Đến nay, có thêm rất nhiều

những dịch vụ ngân hàng hiện đại như: dịch vụ thẻ ngân hàng, dịch vụ quản

lý tiền mặt (ngân quỹ), dịch vụ thanh toán điện tử, dịch vụ ngân hàng tại nhà, dịch vụ bảo quản và ký gửi, dịch vụ thư bảo đảm thực hiện đấu thầu, dịch vụ

tư vấn tài chính, dịch vụ hợp đồng trao đổi tín dụng, trái phiếu ràng buộc…vv… Ngoài ra, còn có một số dịch vụ ngân hàng mới ngày càng được

áp dụng rộng rãi tại các NHTM như: cung cấp dịch vụ hưu trí, bán các dịch

vụ bảo hiểm, home banking, phone banking, internet banking… vv Đặc điểm này giúp cho các NHTM mở rộng cơ hội tiếp cận với khách hàng và tham gia tích cực hơn vào thị trường

d Khách hàng

Khác với các tổ chức kinh tế khác, khách hàng của NHTM là những người đóng vai trò hai mặt đối với ngân hàng Thứ nhất, họ là những người cung cấp các điều kiện để ngân hàng hoạt động, tạo nguồn vốn cho ngân hàng Thứ hai, khách hàng là đối tượng sử dụng các sản phẩm của ngân hàng, như vay vốn, gửi tiền, sử dụng dịch vụ thanh toán vv Phần lớn, những khách hàng này lại sử dụng chính những đồng tiền mà họ đã gửi vào Vì vậy, khách hàng chính là những người cung cấp đầu vào cho ngân hàng và họ cũng chính

là người sử dụng sản phẩm đầu ra của ngân hàng

1.1.3 Phân loại các hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM

Chương IV Luật các Tổ chức tín dụng 2010 quy định về hoạt động của

tổ chức tín dụng, trong đó, Mục 2 quy định hoạt động của NHTM Có thể thấy, ngoài các hoạt động tín dụng đặc trưng, NHTM còn được phép thực hiện một số nghiệp vụ khác, có hoặc không có điều kiện Căn cứ các hoạt động được phép thực hiện này, NHTM cung cấp các dịch vụ tương ứng tới khách hàng nhằm tăng tối đa mức lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh Có rất nhiều cách phân loại dịch vụ NHTM, nhưng dựa trên các hoạt động mang tính chất thường xuyên, chúng ta có thể tạm chia dịch vụ NHTM

thành các nhóm cơ bản: huy động vốn, cấp tín dụng, dịch vụ thanh toán và nhóm các dịch vụ khác

a Hoạt động huy động vốn

Một trong những hoạt động thường xuyên của NHTM là hoạt động nhận tiền gửi Nhận tiền gửi là hoạt động nhận tiền của tổ chức, cá nhân dưới hình thức tiền gửi không kỳ hạn, tiền gửi có kỳ hạn, tiền gửi tiết kiệm, phát hành chứng chỉ tiền gửi, kỳ phiếu, tín phiếu và các hình thức nhận tiền gửi khác theo nguyên tắc có hoàn trả đầy đủ tiền gốc, lãi cho người gửi tiền theo thỏa thuận Một mặt, nhận tiền gửi được xem là hoạt động huy động vốn của NHTM, thông qua việc huy động nguồn vốn nhàn rỗi từ các tổ chức, cá nhân gửi tiền, NHTM thu về một khoản tiền lớn để đầu tư và sử dụng vào các hoạt động khác Mặt khác, nhận tiền gửi lại đóng vai trò như một hoạt động cung ứng dịch vụ của NHTM, bởi tính chất hoàn trả gốc và lãi của khoản tiền gửi tới khách hàng Như vậy, khi khách hàng (tổ chức hoặc cá nhân) gửi một khoản tiền trong một thời gian nhất định, họ sẽ nhận về toàn bộ khoản tiền đã gửi và một phần lãi phát sinh mà NHTM sẽ trả cho họ Chưa tính đến các yếu tố khác, nhưng xét tại một thời điểm, việc nhận tiền gửi và trả gốc có lãi của NHTM mang đến lợi ích kinh tế cho người gửi tiền hay còn gọi là khách hàng

Ngoài việc nhận tiền gửi không kỳ hạn, tiền gửi có kỳ hạn, tiền gửi tiết kiệm và các loại tiền gửi khác, NHTM còn huy động vốn trong và ngoài nước thông qua kênh phát hành chứng chỉ tiền gửi, kỳ phiếu, trái phiếu Về bản chất, hoạt động này được xem là việc NHTM phát hành các loại giấy tờ có giá, bán ra thị trường cho cá nhân và tổ chức để huy động nguồn vốn dư thừa, phục vụ cho các hoạt động đầu tư, kinh doanh khác Tuy nhiên, dưới hình thức giấy tờ có giá, các khoản vốn huy động có mức cụ thể hơn và lãi suất ổn định hơn Bên cạnh đó, các loại giấy tờ này có tính thanh khoản cao hơn và dễ dàng lưu thông trên thị trường khi khách hàng có nhu cầu chuyển nhượng Hình thức này góp phần nâng cao hiệu quả huy động vốn của NHTM trên thị

trường tiền tệ, đồng thời giúp NHTM cung cấp dịch vụ tài chính đến tay khách hàng đa dạng và tiện lợi hơn

b Hoạt động cấp tín dụng

Song song với huy động vốn là nhóm cấp tín dụng Cấp tín dụng được hiểu

là việc thỏa thuận để tổ chức, cá nhân sử dụng một khoản tiền hoặc cam kết cho phép sử dụng một khoản tiền theo nguyên tắc có hoàn trả, trong đó, NHTM thực hiện cấp tín dụng thông qua nghiệp vụ cho vay; chiết khấu, tái chiết khấu công

cụ chuyển nhượng và giấy tờ có giá khác; phát hành thẻ tín dụng; bao thanh toán trong nước, bao thanh toán quốc tế (đối với các ngân hàng được phép thanh toán quốc tế); bảo lãnh ngân hàng và các nghiệp vụ cấp tín dụng khác sau khi được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận Tuy cùng bản chất là cấp một khoản tiền để khách hàng sử dụng có cam kết, nhưng mỗi nghiệp vụ cấp tín dụng lại mang một đặc điểm nhất định, nhằm cung cấp dịch vụ đến từng đối tượng khách hàng với các nhu cầu sử dụng vốn khác nhau Cụ thể:

- Cho vay: NHTM trực tiếp cho các tổ chức, cá nhân vay vốn ngắn hạn, trung hạn và dài hạn nhằm đáp ứng nhu cầu vốn phục vụ hoạt động sản xuất, kinh doanh, dịch vụ và đời sống NHTM cho vay theo nguyên tắc đối tượng vay phải hoàn trả gốc và lãi khi khoản vay đến hạn và được kiểm tra, giám sát quá trình sử dụng vốn vay của tổ chức, cá nhân vay vốn Hoạt động cho vay

đi kèm với các rủi ro trong hoạt động tín dụng nên NHTM được sử dụng các biện pháp đảm bảo tài sản từ các đối tượng vay như: thế chấp, cầm cố, bảo lãnh… và trích lập quỹ dự phòng rủi ro để bù đắp các khoản cho vay không thu được nợ

- Chiết khấu, tái chiết khấu, cầm cố thương phiếu và các giấy tờ có giá: NHTM cấp tín dụng dưới hình thức chiết khấu thương phiếu và các giấy tờ có giá ngắn hạn khác Trong trường hợp này, người sở hữu thương phiếu và giấy

tờ có giá khác phải chuyển nhượng ngay mọi quyền lợi và lợi ích hợp pháp từ các giấy tờ có giá cho ngân hàng NHTM cũng có thể cấp tín dụng dưới hình

thức cầm cố các hối phiếu và giấy tờ có giá ngắn hạn khác và được thực hiện các quyền, lợi ích hợp pháp phát sinh trong trường hợp chủ sở hữu các giấy tờ

có giá đó không thực hiện đầy đủ các cam kết trong hợp đồng tín dụng Ngoài

ra, NHTM có thể sử dụng các hối phiếu và chứng từ có giá đã nhận chiết khấu

để tái chiết khấu vay vốn tại NHNN hay tại các NHTM khác

- Bảo lãnh ngân hàng: NHTM được dùng uy tín và khả năng tài chính của mình để bảo lãnh vay vốn, bảo lãnh thanh toán, bảo lãnh thực hiện hợp đồng, bảo lãnh dự thầu và các bảo lãnh khác cho các tổ chức, cá nhân

- Cho thuê tài chính: là loại hình tín dụng trung hạn và dài hạn Theo đó, NHTM (thông qua các công ty cho thuê tài chính của mình) dùng vốn để mua tài sản, thiết bị theo yêu cầu của bên thuê và bên cho thuê tài chính trong một thời gian nhất định Bên thuê có trách nhiệm trả cho bên cho thuê tiền thuê tài sản vào định kỳ do hai bên thỏa thuận Tài sản thuê thuộc quyền sở hữu của bên cho thuê Khi hợp đồng cho thuê tài chính hết hiệu lực, bên thuê được quyền ưu tiên mua lại tài sản thuê theo giá thỏa thuận giữa hai bên

c Hoạt động cung ứng dịch vụ thanh toán và ngân quỹ

- Dịch vụ cung ứng các phương tiện thanh toán: NHTM thực hiện cung ứng các phương tiện thanh toán cho các tổ chức và cá nhân khi đến giao dịch với ngân hàng như: mở tài khoản tiền gửi, séc, ủy nhiệm chi, thẻ thanh toán…

- Dịch vụ thanh toán trong nước cho khách hàng: NHTM được phép thanh toán trong nước thông qua hệ thống ngân hàng của mình, liên ngân hàng hoặc NHNN để đáp ứng nhu cầu thanh toán của các tổ chức và cá nhân trong nền kinh tế

- Dịch vụ thanh toán quốc tế và kinh doanh ngoại tệ, vàng bạc đá quý: Khi được NHNN chấp thuận và theo chính sách từng thời kì, NHTM được thực hiện chức năng thanh toán quốc tế như: kinh doanh ngoại tệ, vàng bạc đá quý, giao dịch liên quan đến L/C, chuyển tiền quốc tế, bao thanh toán quốc tế, giao dịch hàng hóa tương lai… để đáp ứng nhu cầu giao lưu kinh tế quốc tế của các cá nhân và doanh nghiệp trong và ngoài nước

- Các dịch vụ khác như thu hộ, chi hộ, phát triển các sản phẩm ngân hàng điện tử…vv cũng nằm trong nhóm này

d Các dịch vụ khác

Nhóm các dịch vụ khác của NHTM căn cứ vào quy định tại Luật các tổ chức tín dụng 2010 Trong đó, NHTM được thực hiện những hoạt động khác (ngoài các hoạt động tín dụng thường xuyên) bao gồm:

- Góp vốn đầu tư, mua cổ phần của doanh nghiệp, tổ chức tín dụng khác

từ nguồn vốn tự có để đa dạng hóa danh mục đầu tư, hạn chế rủi ro và nâng cao hiệu quả kinh doanh theo giới hạn pháp luật quy định từng thời kì

- Tham gia thị trường tiền tệ, mua bán trái phiếu chính phủ, trái phiếu doanh nghiệp, môi giới tiền tệ

- Hoạt động ủy thác và đại lý liên quan đến hoạt động ngân hàng kể cả quản lý tài sản, vốn đầu tư của các tổ chức, cá nhân theo hợp đồng ủy thác…

- Dịch vụ quản lý tiền mặt, tư vấn ngân hàng, tài chính; các dịch vụ quản lý, bảo quản tài sản, cho thuê tủ, két an toàn

- Tư vấn tài chính doanh nghiệp, tư vấn mua, bán, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp, tư vấn đầu tư

- Kinh doanh vàng, kinh doanh dịch vụ chứng khoán khi được NHNN chấp thuận bằng văn bản Ngoài ra, NHTM có thể thành lập công ty độc lập

để hoạt động kinh doanh chứng khoán bao gồm: môi giới chứng khoán, tư vấn đầu tư chứng khoán, quản lý danh mục đầu tư, lưu ký chứng khoán, tư vấn niêm yết và bảo lãnh phát hành

Nhìn chung, khi nghiên cứu về hoạt động của các NHTM, chúng ta sẽ gặp rất nhiều các loại hình dịch vụ khác nhau Tuy nhiên, các loại hình dịch

vụ này vẫn chỉ xoay quanh các chức năng chính của NHTM như đã phân tích

ở trên Đồng thời, để thực hiện các chức năng này và cung cấp đầy đủ các loại hình dịch vụ, NHTM phải đảm bảo các điều kiện từ khi thành lập và trong

suốt quá trình hoạt động bởi hệ thống NHTM luôn đóng một vai trò rất quan trọng trong sự phát triển của nền kinh tế

1.2 KHÁI LUẬN VỀ PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp

a Khái niệm

Trái phiếu doanh nghiệp là loại chứng khoán nợ do doanh nghiệp phát hành, xác nhận nghĩa vụ trả gốc, lãi, và các nghĩa vụ khác (nếu có) của doanh nghiệp đối với chủ sở hữu trái phiếu Phát hành trái phiếu riêng lẻ là phát hành trái phiếu cho dưới một trăm (100) nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp và không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng hoặc internet [6, Khoản 4 Điều 2] Như vậy có thể hiểu, đây là hoạt động phát hành một loại chứng chỉ vay vốn của doanh nghiệp, thông qua đó, doanh nghiệp cam kết thực hiện nghĩa vụ và thanh toán số lợi tức cũng như tiền vay vào những thời hạn được xác định trước cho người nắm giữ trái phiếu Doanh nghiệp phát hành với tư cách là người đi vay thông qua việc sử dụng trái phiếu để thực hiện vay vốn trung và dài hạn

b Đặc điểm

Phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp là một kênh huy động vốn, vì vậy nó mang những đặc điểm chung của hoạt động huy động vốn và những đặc điểm riêng Cụ thể:

Thứ nhất, chủ thể phát hành trái phiếu riêng lẻ phải là doanh nghiệp đạt

những điều kiện nhất định do pháp luật quy định trong từng thời kì Ở mỗi giai đoạn, phát luật quy định những điều kiện khác nhau, nhưng nhìn chung vẫn dựa trên các tiêu chí về thời gian hoạt động của doanh nghiệp, kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh và phương án phát hành trái phiếu đã được doanh nghiệp đó thông qua

Thứ hai, hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp phải

tuân thủ các nguyên tắc nhất định Theo đó, doanh nghiệp phát hành trái phiếu riêng lẻ theo nguyên tắc tự vay, tự trả và tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn Các hoạt động phát hành trái phiếu phải đảm bảo công khai, minh bạch, công bằng và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các nhà đầu tư Việc phát hành trái phiếu để cơ cấu lại nợ phải đảm bảo nguyên tắc không phát hành trái phiếu ra thị trường quốc tế để cơ cấu lại nợ bằng đồng Việt Nam Đối với phát hành trái phiếu để đầu tư cho các chương trình, dự án, doanh nghiệp phát hành phải đảm bảo duy trì tỷ lệ vốn chủ sở hữu tối thiểu là hai mươi phần trăm (20%) trong tổng mức đầu tư của chương trình, dự án [2] Các nguyên tắc này được coi như những cam kết của tổ chức phát hành đối với các nhà đầu tư để đảm bảo tính minh bạch và an toàn của trái phiếu mà mình phát hành ra thị trường

Thứ ba, đây là một phương thức huy động vốn trung và dài hạn Bằng các

cam kết và đảm bảo chi trả gốc và lãi trái phiếu, tổ chức phát hành thu hút vốn

từ các nhà đầu tư để thực hiện các dự án đầu tư Các dự án được sử dụng trong phương án phát hành trái phiếu riêng lẻ của các doanh nghiệp thường là những

dự án lớn, cần một lượng vốn đáng kể và có thời gian hoàn thiện lâu dài Chính

vì vậy, họ cần huy động một nguồn vốn trung và dài hạn, chứ không phải vốn ngắn hạn như các khoản vay ngân hàng với lãi suất linh động Hiện nay, pháp luật quy định thời hạn tối thiểu của trái phiếu riêng lẻ là 1 năm, tương ứng với thời hạn vay vốn trung và dài hạn áp dụng tại các ngân hàng

Thứ tư, phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp khá đa dạng về

hình thức, loại hình trái phiếu và phương thức phát hành Trái phiếu có thể được phát hành dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện

tử, bao gồm 2 loại: Trái phiếu không chuyển đổi và trái phiếu chuyển đổi Trong đó, trái phiếu không chuyển đổi là loại trái phiếu không có khả năng

chuyển đổi thành cổ phiếu, có bảo đảm hoặc không có bảo đảm, kèm theo chứng quyền hoặc không kèm theo chứng quyền; đối tượng phát hành trái phiếu không chuyển đổi là công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn; đối tượng phát hành trái phiếu không chuyển đổi có kèm chứng quyền là công

ty cổ phần Trái phiếu chuyển đổi là loại trái phiếu có thể chuyển đổi thành cổ phiếu phổ thông của cùng một tổ chức phát hành theo các điều kiện đã được xác định trong phương án phát hành, có bảo đảm hoặc không có bảo đảm, kèm theo chứng quyền hoặc không kèm theo chứng quyền, đối tượng phát hành trái phiếu chuyển đổi là công ty cổ phần Phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp có thể thực hiện thông qua một trong các phương thức: bảo lãnh phát hành trái phiếu; đấu thầu phát hành trái phiếu; đại lý phát hành trái phiếu hoặc bán lẻ trái phiếu

1.2.2 Phân biệt phát hành trái phiếu riêng lẻ và phát hành ra công chúng

Phát hành trái phiếu riêng lẻ là một dạng huy động vốn có hạn chế số lượng nhà đầu tư Cụ thể, luật pháp hiện hành quy định, chỉ được phát hành cho dưới 100 nhà đầu tư, không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp và không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng hoặc internet [6, Khoản 4 Điều 2] Đây là đặc điểm để phân biệt phát hành riêng lẻ và phát hành ra công chúng Việc phân biệt phát hành riêng lẻ và phát hành ra công chúng nhằm xác định chất lượng trái phiếu được phát hành Đối tượng phát hành rộng rãi ra công chúng phải là những công ty có chất lượng cao, hoạt động sản xuất kinh doanh tốt, có đủ năng lực để đảm bảo khả năng chi trả gốc và lãi trái phiếu cho các nhà đầu tư, đặc biệt là những nhà đầu tư nhỏ thiếu hiểu biết về thị trường tài chính Đồng thời, đây cũng là điều kiện để xây dựng một thị trường chứng khoán công khai, minh bạch và có hiệu quả Thông thường, hoạt động phát hành ra công chúng sẽ chịu những quy định pháp luật nghiêm ngặt hơn, điều kiện cho các doanh nghiệp phát hành cũng khắt khe

hơn Trong khi đó, việc giới hạn số lượng nhà đầu tư và phương thức phát hành riêng lẻ giúp cho hoạt động phát hành trái phiếu riêng lẻ dễ thực hiện

và cũng dễ quản lý hơn

1.2.3 Phân biệt phát hành trái phiếu riêng lẻ và các hình thức huy động vốn khác của doanh nghiệp

Giống với các hình thức huy động vốn khác, phát hành trái phiếu riêng

lẻ cũng được thực hiện bởi các doanh nghiệp trong mọi ngành nghề, lĩnh vực

và giúp các doanh nghiệp thu xếp được nguồn vốn cần thiết để đẩy vào quá trình sản xuất, kinh doanh Tuy nhiên, mỗi hình thức huy động vốn lại mang những ưu, nhược điểm khác nhau, các doanh nghiệp căn cứ vào những ưu, nhược điểm này để lựa chọn hình thức huy động vốn phù hợp với doanh nghiệp mình trong từng thời kỳ Nhìn một cách tổng quát nhất, huy động vốn của doanh nghiệp có thể chia vào các nhóm như: vay vốn ngân hàng, tín dụng thương mại, phát hành chứng khoán, thuê tài chính vv… Phát hành trái phiếu riêng lẻ thuộc nhóm phát hành chứng khoán

So với các nhóm huy động khác, phát hành chứng khoán là nhóm huy động vốn khó thực hiện hơn cả Để thực hiện được phương thức huy động vốn này, các doanh nghiệp cần đáp ứng những tiêu chuẩn, điều kiện theo quy định pháp luật, cũng như những yêu cầu tín nhiệm của các nhà đầu tư Thông qua phương thức phát hành các loại cổ phiếu, trái phiếu, doanh nghiệp có thể làm tăng nguồn vốn chủ sở hữu hoặc huy động các nguồn vốn trung và dài hạn Bên cạnh đó, các nhóm phương thức huy động vốn khác cũng mang những ưu và nhược điểm nhất định, như: Tín dụng ngân hàng có thể đáp ứng được nguồn vốn nhanh, thuận tiện trong giao dịch, thoả mãn các nhu cầu vốn

đa dạng về khối lượng cũng như thời hạn và mục đích sử dụng nhưng lại có mức lãi suất khá cao và bị điều chỉnh với hệ thống các tổ chức tín dụng Tín dụng thương mại thường biểu hiện dưới hình thức mua bán chịu hàng hóa,

dưới các công cụ như hối phiếu đòi nợ, hối phiếu nhận nợ hay séc… những loại giấy tờ này mang ưu điểm là rất linh động, nếu còn giá trị đều có thể chuyển nhượng, hơn nữa phương pháp huy động vốn này đáp ứng nhu cầu vốn của các doanh nghiệp tạm thời thiếu vốn, đồng thời giúp cho các doanh nghiệp tiêu thụ được hàng hoá của mình tuy nhiên rủi ro khi thực hiện tín dụng thương mại phụ thuộc vào uy tín giữa các doanh nghiệp và khả năng thanh khoản của các loại giấy tờ có giá của mỗi doanh nghiệp phát hành, thêm nữa phạm vi huy động vốn hẹp, đòi hỏi sự đồng nhất chu kỳ sản xuất giữa các doanh nghiệp Bên cạnh đó, thuê tài chính cũng là một kênh huy động vốn được quan tâm bởi tính hấp dẫn trong phương thức chi trả, nhưng lại ràng buộc doanh nghiệp trong mối quan hệ với các bên tham gia Như vậy, khi đứng trước một nhu cầu vốn lớn, doanh nghiệp thường loại trừ các phương thức khác và lựa chọn nhóm phát hành chứng khoán

Xét riêng trong nhóm phát hành chứng khoán, phát hành trái phiếu và phát hành cổ phiếu cũng mang những đặc điểm khác biệt Cụ thể phát hành cổ phiếu (chỉ áp dụng đối với công ty cổ phần) giúp doanh nghiệp tăng thêm nguồn vốn chủ sở hữu, còn phát hành trái phiếu chỉ đáp ứng nhu cầu vốn kinh doanh trung và dài hạn, vượt ngoài khả năng tài chính của các cổ đông Trong một số trường hợp đối với trái phiếu chuyển đổi, sau một thời hạn nhất định, người mua trái phiếu có thể trở thành cổ đông của doanh nghiệp phát hành theo những thỏa thuận ban đầu của hai bên Ngoài ra, khi xét về hiệu quả huy động vốn, phát hành trái phiếu thường tốn ít chi phí hơn và có mức độ rủi ro thấp hơn so với phát hành cổ phiếu Trái chủ là chủ nợ của doanh nghiệp và không có quyền biểu quyết Do vậy, việc phát hành trái phiếu sẽ không ảnh hưởng tới quyền quản lý và kiểm soát doanh nghiệp của các chủ sở hữu doanh nghiệp hiện hành Hình thức này giúp doanh nghiệp chủ động điều chỉnh cơ cấu vốn một cách linh hoạt hơn

1.3 VAI TRÒ VÀ Ý NGHĨA HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NHTM ĐỐI VỚI CÁC DỰ ÁN PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP

Khi tham gia một dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp, NHTM với các chức năng của mình có thể tham gia một, một số hoặc tất cả các vai trò trong từng giai đoạn của dự án

Luật các TCTD hiện hành có quy định hoạt động tư vấn tài chính của NHTM, tạo cơ sở cho NHTM tham gia với vai trò tổ chức tư vấn phát hành trái phiếu cho doanh nghiệp khi họ tìm được một đối tác có nhu cầu phát hành trái phiếu riêng lẻ NHTM sẽ đóng vai trò là tổ chức tư vấn phát hành trái phiếu với các công việc điển hình như: tư vấn xây dựng bản công bố thông tin trái phiếu; tư vấn xây dựng các tài liệu liên quan đến đợt phát hành (bản chào phát hành, phương án phát hành, hợp đồng mua, các loại thông báo…) Với đội ngũ nhân sự am hiểu về luật doanh nghiệp và tài chính ngân hàng, NHTM

có thể cung cấp cho tổ chức phát hành những thông tin và hệ thống tài liệu cần thiết cho một dự án phát hành trái phiếu, đặc biệt là trong các trường hợp doanh nghiệp không đủ điều kiện về nhân sự và không am hiểu lĩnh vực tài chính, ngân hàng

Với các chức năng quản lý và thanh toán, NHTM có thể lựa chọn ký kết hợp đồng dịch vụ đại lý thanh toán và đại lý quản lý các tài khoản với doanh nghiệp phát hành Trong trường hợp các doanh nghiệp phát hành trái phiếu huy động nguồn vốn lớn, họ cần một tổ chức trung gian tài chính đứng ra quản lý các dòng tiền, theo dõi các tài khoản và chi trả các khoản lãi, gốc liên quan đến trái phiếu

Ngoài ra, với vai trò tổ chức trung gian tài chính, NHTM có thể tham gia dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ với vai trò bảo lãnh phát hành; tổ chức đấu thầu; đại lý phát hành hoặc tổ chức lưu ký trái phiếu cho doanh nghiệp phát hành Tuy nhiên, để có thể đảm nhiệm vai trò này, NHTM cần đáp ứng những điều kiện khắt khe theo quy định pháp luật và phải được sự chấp thuận

của Ủy ban Chứng khoán Nhà nước cũng như Ngân hàng Nhà nước Chúng ta

sẽ tìm hiểu những điều kiện này kĩ hơn ở những phần sau

Thông qua các vai trò của NHTM ở trên, có thể thấy ý nghĩa đặc biệt của NHTM trong một dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp NHTM vừa là tổ chức tư vấn, định hướng, hỗ trợ cho doanh nghiệp bước đầu tham gia thị trường trái phiếu, vừa có thể là tổ chức trung gian, quản lý các dòng tiền trong dự án Ngoài ra, NHTM còn đóng vai trò như một người môi giới, giúp thị trường trái phiếu sôi động hơn và đảm bảo khả năng thanh khoản cho trái phiếu cũng như đảm bảo về mặt pháp lý cho tổ chức phát hành, tạo niềm tin cho các nhà đầu tư khi tham gia thị trường trái phiếu

Nhìn chung, phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp là một hình thức huy động vốn với nhiều điểm cộng đang được các nhà đầu tư quan tâm, và đây sẽ là sân chơi đầy hứa hẹn cho các NHTM khi họ hướng các hoạt động cung ứng dịch vụ của mình tới các dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ này

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG CUNG ỨNG DỊCH VỤ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI TRONG PHÁT HÀNH

TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP

2.1 THỊ TRƯỜNG TRÁI PHIẾU DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM VÀ SỰ TÁC ĐỘNG CỦA HÀNH LANG PHÁP LÝ TỚI THỊ TRƯỜNG TRÁI PHIẾU DOANH NGHIỆP TẠI VIỆT NAM HIỆN NAY

2.1.1 Thị trường trái phiếu doanh nghiệp ở Việt Nam

Nhìn lại lịch sử phát triển của thị trường trái phiếu ở Việt Nam, đến năm

2000 hầu như chưa có thị trường trái phiếu thứ cấp mặc dù trái phiếu chính phủ

và trái phiếu của một số doanh nghiệp đã được phát hành trong thập kỷ 1990 Ở thời kỳ đó, trái phiếu sau khi được phát hành chủ yếu được các công ty bảo hiểm và ngân hàng quốc doanh nắm giữ đến khi đáo hạn Tháng 7/2000, Trung tâm Giao dịch Chứng khoán TP HCM đi vào hoạt động là cố gắng đầu tiên nhằm thúc đẩy sự phát triển của thị trường trái phiếu của Việt Nam Tuy nhiên, cho đến năm 2003 quy mô của thị trường trái phiếu vẫn rất nhỏ Tổng số trái phiếu được phát hành đến thời điểm này mới chỉ bằng 4.5% GDP và chưa đến 1/3 (1.04% GDP) được niêm yết trên sàn giao dịch [8] Trong năm 2003, Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (SSC) và Ngân hàng phát triển Châu Á (ADB) phối hợp soạn thảo Chiến lược Phát triển Thị trường Vốn Việt Nam (Vietnam Capital Market Roadmap) cho đến năm 2012 Bản chiến lược này vạch ra ba giai đoạn phát triển với những chính sách rất cụ thể để phát triển thị trường trái phiếu nói riêng và thị trường vốn nói chung cho Việt Nam

Trong giai đoạn 2004-2009 Chính phủ đã thực hiện một số biện pháp thực hiện các đề xuất của bản chiến lược với mục đích gia tăng thanh khoản cho thị trường trái phiếu thứ cấp Tất cả trái phiếu chính phủ và trái phiếu

doanh nghiệp được đấu thầu công khai phải niêm yết trên hai trung tâm giao dịch chứng khoán ở TP HCM và Hà nội Tháng 9/2008 Bộ Tài chính quyết định tập trung toàn bộ trái phiếu chính phủ niêm yết và giao dịch trên sàn giao dịch Hà Nội

Tháng 6/2009 hệ thống giao dịch trái phiếu chuyên biệt (EBT) được đưa vào hoạt động, đây là mạng giao dịch điện tử duy nhất trên thị trường trái phiếu Việt Nam cho đến thời điểm này Tháng 5/2006 Trung tâm Lưu ký Chứng khoán Việt Nam được thành lập theo Quyết định 189/2005/QĐ-TTg của Thủ tướng chính phủ Mặc dù có tên gọi là Trung tâm lưu ký nhưng cơ quan này kiêm nhiệm luôn cả các hoạt động hoàn tất giao dịch cho hai sàn giao dịch chứng khoán TP HCM và Hà Nội; là nơi lưu ký duy nhất và bắt buộc cho tất

cả các loại chứng khoán nói chung và trái phiếu nói riêng Việc tập trung xử lý sau giao dịch và lưu ký về một mối như vậy nhằm giảm chi phí và tạo liên thông giữa các thị trường với nhau, gián tiếp giúp tăng thanh khoản trên thị trường Trung tâm này cũng là đầu mối cấp mã ISIN cho các loại chứng khoán trên thị trường Việt Nam Sau giai đoạn 2009, đối mặt với những khó khăn về kinh tế vĩ mô và ảnh hưởng của cuộc khủng hoảng tài chính toàn cầu, Việt Nam không còn chính sách nào đáng kể để tiếp tục thúc đẩy thị trường trái phiếu Tính đến cuối năm 2011, hệ thống giao dịch trái phiếu chuyên biệt của sàn giao dịch Hà Nội có 44 thành viên giao dịch, trong đó có 17 NHTM và 27 công ty chứng khoán [8] Từ tháng 11/2006, một số ngân hàng và công ty chứng khoán đã tập hợp nhau lập ra diễn đàn thị trường trái phiếu (VBMF) và đến đầu năm 2010 diễn đàn đã chính thức trở thành Hiệp hội thị trường trái phiếu Việt Nam (VBMA) với 58 thành viên chính thức

Trong thời gian khoảng 2 năm trở lại đây, thị trường trái phiếu nói chung và trái phiếu doanh nghiệp Việt Nam nói riêng đã có nhiều mặt phát triển tích cực Nhưng xét trên tổng thể thì vẫn còn nhiều vấn đề cần được các

cơ quan quản lý nhà nước quan tâm, có các chính sách điều chỉnh thích hợp

và cần có thời gian để cho thị trường có thể phát triển thực sự chuyên nghiệp Một trong các vấn đề nổi cộm là tính thanh khoản kém trên thị trường thứ cấp sau khi phát hành Nhiều doanh nghiệp phát hành trái phiếu chủ yếu theo hình thức bảo lãnh phát hành Theo đó, các doanh nghiệp thuê các NHTM đứng ra

tư vấn, bảo lãnh phát hành trái phiếu theo điều kiện nếu không chào bán được hết ra thị trường thì chính ngân hàng đó đứng ra mua lại toàn bộ số trái phiếu còn lại Trong khi đó, đối tượng nhà đầu tư vào trái phiếu doanh nghiệp ở Việt Nam chưa thực sự đa dạng Theo đánh giá, đối tượng nhà đầu tư mua trái phiếu doanh nghiệp ở Việt Nam trong thời gian qua chủ yếu vẫn là các NHTM, chứ không phải là các đối tượng nhà đầu tư khác Vô hình chung, thị trường nợ này chưa thực sự phát triển đúng như một kênh huy động mới để huy động vốn cho nền kinh tế Bởi vì, trước đây chúng ta đặt ra vấn đề vốn cho nền kinh tế phụ thuộc vào các ngân hàng Tuy nhiên, khi các doanh nghiệp phát hành trái phiếu, nhưng thực chất nguồn vốn được huy động trong nhiều đợt phát hành trái phiếu vẫn là từ các ngân hàng bơm vào chứ không phải vốn huy động từ các thành phần kinh tế khác

Sau 10 năm nhìn lại, thị trường trái phiếu nói riêng và thị trường vốn nói chung đã có những phát triển đáng kể nhưng có thể nói nhiều mục tiêu căn bản mà SSC và ADB đề ra đã không đạt được Bên cạnh những nguyên nhân khách quan như cuộc khủng hoảng tài chính thế giới 2007-2009 làm gián đoạn tiến trình phát triển thị trường vốn ở nhiều nước, hay những bất ổn vĩ

mô của nền kinh tế Việt Nam gây ảnh hưởng tới các nhà đầu tư, một số sai lầm chủ quan cũng làm thị trường trái phiếu không đạt được kỳ vọng của các nhà làm chính sách đặt ra năm 2003 Ngày 1/2/2013, Bộ trưởng Bộ Tài chính

đã ký ban hành Quyết định số 261/QĐ-BTC phê duyệt: “Lộ trình phát triển thị trường trái phiếu Việt Nam đến 2020” với định hướng, mục tiêu và giải

pháp cụ thể Trong đó, nêu rõ định hướng hoàn thiện triệt để và đồng bộ từ khuôn khổ pháp lý cho tới phát triển thị trường và đa dạng hóa nhà đầu tư [4] Xong, thực tế thị trường trái phiếu doanh nghiệp nói riêng và thị trường trái phiếu nói chung có thể đạt được những mục tiêu đề ra trong 7 năm tới hay không còn phụ thuộc vào rất nhiều yếu tố chủ quan và khách quan khác

2.1.2 Sự tác động của hành lang pháp lý tới thị trường trái phiếu doanh nghiệp tại Việt Nam

Đồng hành cùng sự ra đời và phát triển của thị trường trái phiếu doanh nghiệp tại Việt Nam là các chính sách, quy định của pháp luật Mỗi thời kì, các nhà chính sách hoạch định chiến lược phát triển và đưa ra các quy định, hướng dẫn nhằm điều chỉnh thị trường phát triển theo hướng đã hoạch định Tuy nhiên, không phải thời kì nào các quy định cũng phù hợp với thực tiễn Trên thực tế, nhiều quy định góp phần thúc đẩy sự phát triển của thị trường, nhưng cũng có những quy định đã kìm hãm sự phát triển của thị trường trái phiếu doanh nghiệp nói riêng và thị trường trái phiếu nói chung

Ở giai đoạn đầu, khi thị trường trái phiếu còn nhỏ lẻ, Nhà nước đã có những chính sách kêu gọi, phát động mạnh mẽ nhằm phát triển thị trường Điển hình cho chính sách này là việc SSC và ADB phối hợp soạn thảo Chiến lược Phát triển Thị trường Vốn Việt Nam (Vietnam Capital Market Roadmap) cho đến năm 2012 Một nội dung quan trọng của bản chiến lược này là xây dựng thị trường trái phiếu chính phủ và trái phiếu doanh nghiệp, nhắm đến một thị trường vốn phát triển tương đương với các nước trong khu vực vào năm 2012 Kế hoạch này cũng nằm trong một chiến lược tổng thể của ADB

và Nhật Bản nhằm thúc đẩy sự phát triển của thị trường trái phiếu trong khối ASEAN+3 Giai đoạn này, thị trường trái phiếu liên tiếp có sự điều chỉnh từ phía cơ quan Nhà nước Bộ Tài chính đã ra chỉ thị tất cả trái phiếu chính phủ

và trái phiếu doanh nghiệp được đấu thầu công khai phải niêm yết trên hai

trung tâm giao dịch chứng khoán ở TP.HCM và Hà Nội; Chính phủ thành lập Trung tâm lưu ký Chứng khoán Việt Nam theo Quyết định số 189/2005/QĐ-TTg; đưa hệ thống giao dịch trái phiếu chuyên biệt (EBT) vào hoạt động năm

2006 Nghị định số 52/2006/NĐ-CP ngày 19/5/2006 về phát hành trái phiếu doanh nghiệp được Chính phủ ban hành như một quy định cụ thể nhất, dẫn đường cho các doanh nghiệp thực hiện việc phát hành trái phiếu riêng lẻ trên thị trường nhằm huy động vốn Trước những điều chỉnh từ phía cơ quan Nhà nước, thị trường trái phiếu Việt Nam bắt đầu hình thành khuôn khổ pháp lý và

đi vào hoạt động

Tuy nhiên, giai đoạn ảm đạm của thị trường trái phiếu ở Việt Nam có thể được tính kể từ năm 2009 cho đến năm 2011, khi đối mặt với những khó khăn về kinh tế vĩ mô và ảnh hưởng của khủng hoảng tài chính toàn cầu Hầu như không có quy định mới nào từ phía Chính phủ hay Bộ Tài chính nhằm điều chỉnh thị trường trái phiếu doanh nghiệp Trong suốt giai đoạn này, các doanh nghiệp vẫn tiếp tục thực hiện theo các quy định tại Nghị định số 52/2006/NĐ-CP ngày 19/5/2006 về phát hành trái phiếu doanh nghiệp và hầu như không có bước đột phá nào lớn trên thị trường

Đầu năm 2011, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam ban hành Chỉ thị số 01/CT-NHNN ngày 01/03/2011 về thực hiện giải pháp tiền tệ và hoạt động ngân hàng nhằm kiểm soát lạm phát, ổn định kinh tế vĩ mô và bảo đảm an sinh xã hội, chỉ thị đã đưa ra những chính sách thắt chặt tín dụng Trong đó, NHNN đề cập tới việc sẽ điều chỉnh hoạt động mua bán trái phiếu của các tổ chức tín dụng và yêu cầu các tổ chức tín dụng ban hành quy định về mua trái phiếu doanh nghiệp; yêu cầu xác định số dư nợ trái phiếu doanh nghiệp tính vào tỷ lệ tăng trưởng tín dụng và các tỷ lệ an toàn hoạt động kinh doanh của

tổ chức tín dụng Theo quy định này, các tổ chức tín dụng sẽ không thể tiếp tục lách hạn mức tín dụng, dẫn tới biện pháp huy động vốn của doanh nghiệp

thông qua phát hành trái phiếu doanh nghiệp gặp nhiều khó khăn Trên thực

tế, như đã phân tích ở trên, nguồn vốn huy động chủ yếu mà các doanh nghiệp phát hành trái phiếu chính là từ các NHTM khi họ đứng ra bảo lãnh phát hành

và mua lượng trái phiếu dư thừa sau mỗi đợt phát hành của các doanh nghiệp Thời gian này, các đợt phát hành giảm mạnh cả về khối lượng và lãi suất, thị trường gặp nhiều khó khăn, phần lớn các đợt chào bán trái phiếu chỉ thành công một phần Tuy nhiên vẫn có 1 vài trường hợp đặc biệt phát hành thành công, ví dụ như trường hợp CTCP Chứng khoán Ngân hàng Sài Gòn Thương tín phát hành cho đối tác chiến lược

Đến giữa năm 2011, NHNN quan tâm giám sát thực hiện việc áp dụng Chỉ thị số 01/CT-NHNN, yêu cầu nhiều báo cáo từ phía các tổ chức tín dụng

và đưa ra các cảnh báo lách luật đối với các tổ chức tín dụng Do vậy, thời điểm này thị trường trái phiếu càng im ắng hơn, không có một thông tin vào

về các đợt phát hành thành công trong suốt tháng 5, 6/2011

Cuối năm 2011, NHNN tiếp tục ban hành Thông tư 28/2011/TT-NHNN ngày 01/09/2011 quy định việc tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài mua trái phiếu doanh nghiệp Theo đó, NHNN quy định các điều kiện đối với tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài khi tham gia thị trường mua bán trái phiếu doanh nghiệp Điều này khiến cho nhiều NHTM gặp bất lợi vì không đáp ứng được các điều kiện luật định cho dù có vốn hay

tỷ lệ dư nợ tín dụng vẫn đảm bảo Cùng thời gian này, Chính phủ ban hành Nghị định 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 quy định về phát hành trái phiếu doanh nghiệp Nghị định này thay thế Nghị định số 52/2006/NĐ-CP và một phần của Nghị định số 53/2009/NĐ-CP Đây được coi là bước tiến về hành lang pháp lý cho hoạt động phát hành trái phiếu doanh nghiệp Nghị định này quy định cụ thể, hướng dẫn chi tiết và chặt chẽ hơn các điều kiện, thủ tục, chế

độ báo cáo… Dựa vào đây, các doanh nghiệp phát hành trái phiếu riêng lẻ dễ

dàng tuân thủ và thực hiện Ngoài lý do này, khoảng thời gian cuối năm, do gặp khó khăn khi huy động vốn bằng phương thức vay ngân hàng, mặt bằng lãi suất huy động cho vay cao và nhiều biến động, nên khối lượng chào bán trái phiếu trong 2 tháng 11 và 12/2011 có xu hướng tăng Tính đến cuối tháng 12/2011, tổng khối lượng trái phiếu doanh nghiệp phát hành thành công của năm 2011 đạt 8.859,3 tỷ đồng trên tổng số 9.404,5 tỷ đồng trái phiếu đăng ký chào bán, tương ứng với tỷ lệ thành công 94,2% [21] Như vậy, tính trung bình, mỗi tháng giá trị trái phiếu phát hành thành công đạt 738,3 tỷ đồng Đây cũng là năm thị trường trái phiếu doanh nghiệp có nhiều biến động do các chính sách của cơ quan Nhà nước, mà đặc biệt là NHNN

Tiếp nối những hệ lụy từ các biến động về chính sách trong năm 2011, năm 2012 thị trường trái phiếu doanh nghiệp tiếp tục diễn ra ảm đảm, với khối lượng trái phiếu chào bán và phát hành thành công thấp, lãi suất cũng thấp Các NHTM trước đây là những nhà đầu tư béo bở giờ đã không còn là nguồn cung chủ yếu cho thị trường trái phiếu, bởi hạn chế về điều kiện tham gia thị trường cũng như tỷ lệ dư nợ tín dụng Thị trường trái phiếu bằng đồng nội tệ của Việt Nam được đánh giá có tốc độ tăng trưởng cao nhất trong số các nền kinh tế Đông Á mới nổi trong quý 3/2012 Tại thời điểm cuối tháng 9, Việt Nam có lượng trái phiếu đang lưu hành có tổng giá trị 21 tỷ USD, tăng 21,4% so với thời điểm cuối tháng 9/2011 Tuy nhiên, nếu so sánh với quý trước, thị trường đã giảm 2,7% do tổng giá trị trái phiếu chính phủ và trái phiếu công ty tại thời điểm cuối tháng 9 đều thấp hơn tại thời điểm cuối tháng

6 [31] Thống kê tháng cuối năm 2012 cho thấy sự tồn tại không mấy lạc quan

từ thị trường trái phiếu doanh nghiệp Tháng 12/2012, CTCP Tập đoàn Quốc

tế FBA thông báo chào bán 16 tỷ đồng trái phiếu chuyển đổi, mệnh giá 100.000 đồng/trái phiếu, kỳ hạn 1 năm, lãi suất 15%/năm, trái phiếu được chào bán cho cổ đông hiện hữu theo tỷ lệ thực hiện quyền là 1:0,047 và tỷ lệ chuyển

đổi là 1:10 [20] Đây được cho là đợt chào bán cuối cùng của năm 2012, với khối lượng thấp và nhà đầu tư hạn chế

Giai đoạn đầu năm 2013, tuy không có thêm bất kì điều chỉnh nào từ phía

cơ quan Nhà nước, xong thị trường trái phiếu doanh nghiệp cũng không thể khởi sắc do tình hình kinh tế chung Trong những tháng đầu năm, có những đợt chào bán của Tập đoàn Công nghiệp Than, Khoáng sản Việt Nam (chào bán 2.500 tỷ đồng trái phiếu thường, mệnh giá 1 tỷ đồng/trái phiếu, kỳ hạn 5 năm, lãi suất năm đầu tiên là 14,5%/ năm); Công ty CP Tập đoàn Dabaco (DBC) (chào bán 36 tỷ đồng trái phiếu chuyển đổi, mệnh giá 100.000 đồng/trái phiếu, giá bán tối thiểu 140.000 đồng/trái phiếu với giá chuyển đổi là 13.067 đồng/cổ phiểu tại ngày 14/2/2013) [21] Đây là những đợt chào bán tiêu biểu với khối lượng khá lớn Tuy nhiên, các đợt phát hành thành công thì rất ít Tiêu biểu có Tổng công ty Thép Việt Nam chào bán thành công 500 tỷ đồng trái phiếu thường; Công ty CP Mía đường Lam Sơn (LSS) chào bán thành công 200 tỷ đồng trái phiếu chuyển đổi… Điều này cho thấy thị trường vẫn không thể bứt phá khi NHNN vẫn hạn chế nhà đầu tư là các NHTM Đặc biệt, đầu năm 2013, Sacombank đã bị NHNN yêu cầu thu hồi 800 tỷ đồng trái phiếu SBS do phát hành sai quy định [21] Theo kết luận thanh tra NHNN ngày 16/01/2013, việc mua trái phiếu chuyển đổi SBS phát hành lần đầu của Ngân hàng TMCP Sài Gòn Thương Tín-Sacombank (MCK: STB) với thủ tục phức tạp - thông qua CTCP Đầu tư Mới là vi phạm nghiêm trọng các quy định của NHNN khi chưa xin phép NHNN thực hiện việc mua này Sacombank không được phép mua trái phiếu chuyển đổi phát hành lần đầu trên thị trường sơ cấp Theo kết luận của Thanh tra, Thanh tra yêu cầu STB áp dụng mọi biện pháp thu hồi đầy đủ lãi

và gốc của khoản đầu tư trái phiếu chuyển đổi này [12] Như vậy, các NHTM giai đoạn này không chỉ bị thắt chặt đầu tư vào trái phiếu mà còn bị rà soát chặt chẽ khi tham gia phát hành trái phiếu ra thị trường

Qua những phân tích ở trên, chúng ta có thể thấy thị trường trái phiếu ở Việt Nam vẫn rất nhỏ, hẹp và chịu ảnh hưởng mạnh từ các chính sách tài chính của cơ quan Nhà nước Tuy đã có những điều chỉnh nhất định, song pháp luật vẫn chưa phải là công cụ tốt giúp nâng cao khối lượng hay chất lượng của thị trường trái phiếu doanh nghiệp

2.2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ SỰ THAM GIA CỦA NHTM TRONG PHÁT HÀNH TRÁI PHIẾU RIÊNG LẺ CỦA DOANH NGHIỆP

2.2.1 Điều kiện tham gia

Qua phân tích ở phần cuối Chương I, chúng ta có thể xác định được những vai trò mà NHTM có thể tham gia vào một dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp tại Việt Nam Theo đó, NHTM có thể tham gia ngay từ giai đoạn đầu với vai trò là một tổ chức tư vấn phát hành; hay ở giai đoạn sau như một tổ chức bảo lãnh phát hành trái phiếu; tổ chức đấu thầu; đại

lý phát hành; đại lý thanh toán; đại lý quản lý các tài khoản; tổ chức lưu ký hay tổ chức bảo lãnh thanh toán trái phiếu Tuy nhiên, mỗi vai trò mà NHTM tham gia đều thể hiện những nghiệp vụ khác nhau trong hoạt động của NHTM, có những nghiệp vụ NHTM được phép thực hiện ngay từ khi có quyết định thành lập, nhưng cũng có những nghiệp vụ NHTM phải đáp ứng những điều kiện nhất định theo quy định của pháp luật trong từng thời kỳ nhằm đảm bảo sự tuân thủ và hạn chế rủi ro trên thị trường Luật TCTD 2010 chia hoạt động kinh doanh của NHTM thành 2 nhóm: “Các hoạt động ngân hàng của NHTM và các hoạt động kinh doanh khác của NHTM”

Trước hết, xét nhóm “Các hoạt động ngân hàng của NHTM”, Luật TCTD 1997, được sửa đổi bổ sung năm 2004, dành toàn bộ Mục 1, 2, 3 Chương III để quy định về các hoạt động ngân hàng của NHTM và tại Luật TCTD 2010, Điều 98 quy định về nhóm này gồm:

Hoạt động huy động vốn của NHTM bao gồm:

“1 Nhận tiền gửi không kỳ hạn, tiền gửi có kỳ hạn, tiền gửi tiết kiệm và các loại tiền gửi khác

2 Phát hành chứng chỉ tiền gửi, kỳ phiếu, tín phiếu, trái phiếu để huy động vốn trong nước và nước ngoài.” [24, Điều 98]

Theo đó, NHTM có thể nhận tiền gửi các loại và phát hành các chứng chỉ, giấy tờ có giá để huy động vốn cho hoạt động kinh doanh Ngoài ra, pháp

luật quy định NHTM cấp tín dụng dưới các hình thức:

Ngoài hai hoạt động chính là huy động vốn và cấp tín dụng, pháp luật

quy định dịch vụ thanh toán như một dịch vụ thường xuyên và chủ yếu của các NHTM, theo đó, NHTM được phép:

“Mở tài khoản thanh toán cho khách hàng

Cung ứng các phương tiện thanh toán

Cung ứng các dịch vụ thanh toán sau đây:

a) Thực hiện dịch vụ thanh toán trong nước bao gồm séc, lệnh chi,

ủy nhiệm chi, nhờ thu, ủy nhiệm thu, thư tín dụng, thẻ ngân hàng, dịch vụ thu hộ và chi hộ;

b) Thực hiện dịch vụ thanh toán quốc tế và các dịch vụ thanh toán khác sau khi được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận”[24, Điều 98]

Chúng ta thấy, các hoạt động như huy động vốn, cấp tín dụng, cung ứng các dịch vụ thanh toán là những hoạt động thường xuyên, cơ bản của NHTM Sau khi được NHNN cấp phép thành lập và hoạt động, NHTM có quyền tối thiểu là được thực hiện các hoạt động này mà không cần phải xin thêm bất kì loại giấy phép con nào để hợp pháp hóa hoạt động đó Tương ứng với vai trò của NHTM trong dự án phát hành trái phiếu riêng lẻ của doanh nghiệp, NHTM có thể thực hiện vai trò đại lý thanh toán với nghiệp vụ cung ứng dịch

vụ thanh toán theo đúng chức năng hoạt động của mình hoặc cung cấp dịch

vụ bảo lãnh ngân hàng cho khoản thanh toán gốc và lãi trái phiếu của tổ chức phát hành Bằng một hợp đồng đại lý thanh toán hay một thư bảo lãnh, NHTM sẽ cung cấp cho tổ chức phát hành và các chủ đầu tư dịch vụ thanh toán và bảo lãnh thanh toán mà không cần xin cấp giấy phép con từ NHNN Đối với dịch vụ thanh toán, tổ chức phát hành cần mở một tài khoản thanh toán tại NHTM mà mình ký kết hợp đồng đại lý thanh toán và sử dụng các dịch vụ thanh toán tại ngân hàng này để thanh toán tiền gốc và lãi trái phiếu cho các chủ đầu tư theo thỏa thuận của các bên, phù hợp với bản công bố thông tin trái phiếu của tổ chức phát hành Còn đối với dịch vụ bảo lãnh thanh toán, NHTM có thể xem xét cấp thư bảo lãnh có tài sản bảo đảm hoặc không

có tài sản bảo đảm cho tổ chức phát hành trên cơ sở thỏa mãn các tỷ lệ đảm bảo an toàn rủi ro tín dụng trong từng thời kỳ

Nhóm thứ 2 là nhóm “Các hoạt động khác của NHTM” Nhóm này được quy định tại Mục 4 Chương III Luật các Tổ chức tín dụng cũ và được quy định tại Điều 107 Luật các Tổ chức tín dụng 2010

“Dịch vụ quản lý tiền mặt, tư vấn ngân hàng, tài chính; các dịch

vụ quản lý, bảo quản tài sản, cho thuê tủ, két an toàn

Tư vấn tài chính doanh nghiệp, tư vấn mua, bán, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp và tư vấn đầu tư

Mua, bán trái phiếu chính phủ, trái phiếu doanh nghiệp

Dịch vụ môi giới tiền tệ

Lưu ký chứng khoán, kinh doanh vàng và các hoạt động kinh doanh khác liên quan đến hoạt động ngân hàng sau khi được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận bằng văn bản.” [24, Điều 107]

Đây được xem là nhóm hoạt động không thường xuyên của NHTM, các NHTM không cung ứng các dịch vụ này nhằm mục đích duy trì sự tồn tại của ngân hàng mình hay kiếm nguồn thu ổn định Mặc khác, để thực hiện được các hoạt động này, các NHTM cần đáp ứng những điều kiện nhất định theo quy định của pháp luật trong từng thời kì bởi nó có ảnh hưởng không nhỏ đến các tổ chức, cá nhân trên thị trường Điều 107 Luật TCTD 2010 quy định, các NHTM muốn thực hiện các hoạt động khác phải được NHNN chấp thuận bằng văn bản Đồng thời, Điều 90 Luật TCTD 2010 quy định như sau:

“Tổ chức tín dụng không được tiến hành bất kỳ hoạt động kinh doanh nào ngoài các hoạt động ngân hàng, hoạt động kinh doanh khác ghi trong Giấy phép được Ngân hàng Nhà nước cấp cho tổ chức tín dụng.” [24, Khoản 2

Điều 90]

Theo quy định này, các NHTM được thành lập sau khi Luật các Tổ chức tín dụng 2010 có hiệu lực phải được NHNN chấp thuận và ghi cụ thể phạm vi, loại hình, nội dung hoạt động ngân hàng, hoạt động kinh doanh khác trong Giấy phép Những NHTM thành lập trước đó, tuy không phải xin cấp lại Giấy phép [24, Khoản 1 Điều 161], nhưng để thực hiện được các hoạt động khác này cần phải được NHNN chấp thuận bằng văn bản

Khi nghiên cứu về Luật Chứng khoán và các văn bản liên quan, chúng ta

có thể thấy NHTM được nhắc đến với vai trò một tổ chức kinh doanh chứng